商法

1精選ppt第一章商法概述本章分為5節(jié)：1.商法的概念和特征2.商法的歷史演進(jìn)3.商法的基本原則4.商法的地位2精選ppt第一節(jié)商法的概念和特征本節(jié)要解決四個(gè)問(wèn)題：一、商的概念二、商法的概念三、商法的性質(zhì)四、商法的特征3精選ppt一、商的概念結(jié)論：在法學(xué)上判斷商的標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè)方面：第一，經(jīng)營(yíng)。經(jīng)營(yíng)有兩個(gè)要素，一是看是否以營(yíng)利為目的；二是看是否是營(yíng)業(yè)行為。所謂商或者商事，是指一切以營(yíng)利為目的的營(yíng)業(yè)活動(dòng)的總稱。第二，商事登記?？椿顒?dòng)主體是否具有法律所賦予的資格和能力。4精選ppt二、商法的概念1.定義商法，也稱商事法，是調(diào)整商事關(guān)系中商主體及其商行為的法律規(guī)范的總稱。2、商法的調(diào)整對(duì)象：商事關(guān)系３、商法的特征：①較強(qiáng)的兼容性；②技術(shù)性；③營(yíng)利性；④安全性5精選ppt三、商法的性質(zhì)1、商事法是以商事關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的法律部門(mén)；2、商事法是民法領(lǐng)域中的特別法；3、商法是私法性規(guī)范和公法性規(guī)范并存的領(lǐng)域。6精選ppt第二節(jié)商法的歷史演進(jìn)本節(jié)包括3個(gè)問(wèn)題：一、商法的起源——?dú)W洲中世紀(jì)的商法

二、近代商法的形成三、現(xiàn)代商法的發(fā)展7精選ppt一、商法的起源

——?dú)W洲中世紀(jì)的商法中世紀(jì)商法的典型特征：（1）有限責(zé)任的組織形式；（2）商業(yè)信用準(zhǔn)則；（3）徹底的自治運(yùn)行機(jī)制。8精選ppt二、近代商法的形成1、1807年《法國(guó)商法典》2、1897年《德國(guó)商法典》（新商法）3、1899年日本商法典4、1874年瑞士債法典5、英國(guó)和美國(guó)6、中國(guó)9精選ppt三、現(xiàn)代商法的發(fā)展特點(diǎn)：1.動(dòng)態(tài)化。

2.技術(shù)化。3.融合化。4.國(guó)際化。10精選ppt

第三節(jié)商法的基本原則

一、提高交易效率原則1、時(shí)效短期化2、交易定型化

二．強(qiáng)化商事組織原則1、商事組織設(shè)立準(zhǔn)則主義2、有限責(zé)任３、風(fēng)險(xiǎn)分散４、財(cái)產(chǎn)維護(hù)５、避免商事組織解體11精選ppt

三．維護(hù)交易平等原則1、平等交易2、誠(chéng)實(shí)信用交易四．安全交易原則1、強(qiáng)制主義2、公示主義３、外觀主義４、嚴(yán)格主義

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第四節(jié)商法的調(diào)整對(duì)象及商法體系

一、商法的調(diào)整對(duì)象

無(wú)論是大陸法系還是英美法系，無(wú)論是奉行民商合一，還是民商分立的國(guó)際，都認(rèn)為商法有獨(dú)立的調(diào)整對(duì)象．不同國(guó)家對(duì)商法調(diào)整對(duì)象的表述存在差異；我國(guó)學(xué)者傾向于這兩種表述：：調(diào)整的對(duì)象是商事法律關(guān)系；調(diào)整的對(duì)象是商主體和商行為．

13精選ppt二．商法體系概念：商法體系是指商法的內(nèi)在構(gòu)成與結(jié)構(gòu)．傳統(tǒng)商法體系現(xiàn)代商法體系大陸法系國(guó)家的商法英美法系國(guó)家的商法14精選ppt

第五節(jié)

商主體

一、商主體概述（一）定義：商主體是指具有商法上的資格或能力，能夠以自己的名義從事商事行為，享有商法上的權(quán)利并承擔(dān)商法上的義務(wù)的組織和個(gè)人．構(gòu)成商主體的要素：商主體必須同時(shí)具備權(quán)利能力和行為能力；必須從事特定的持續(xù)性的營(yíng)利活動(dòng)；所進(jìn)行的行為必須是具有特定性的商行為；應(yīng)當(dāng)進(jìn)行登記．

15精選ppt（二）商主體的特征1、商主體具有商事權(quán)利能力和商行為能力的人2、商主體是從事以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)的人3、商主體必須是專門(mén)實(shí)施商行為的人４、商主體的權(quán)利能力和行為能力必須經(jīng)過(guò)登記而取得16精選ppt二．商主體的分類㈠商自然人、商合伙、商法人①商自然人：依商法的規(guī)定從事商行為，獨(dú)立地享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的人．包括個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等．（商自然人必須具備完全行為能力）②商合伙：兩個(gè)以上合伙人為實(shí)現(xiàn)營(yíng)利性目的，共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共同分享利益、共同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)外承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的商業(yè)聯(lián)合體．17精選ppt③商法人：依法設(shè)立的、以營(yíng)利為目的的、具有法人資格并以經(jīng)營(yíng)的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的商事組織．在我國(guó)，商法人分為有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司兩種公司形態(tài)．㈡法定商人、注冊(cè)商人①法定商人：以法律規(guī)定的特定商行為為營(yíng)業(yè)內(nèi)容并經(jīng)特殊程序設(shè)立的商主體．法定商人從事的商行為是特定的，且還要依法履行特殊的法律登記程序．最常見(jiàn)的法定商人有：商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、證券公司等．18精選ppt②注冊(cè)商人：只需經(jīng)過(guò)一般的商業(yè)登記程序設(shè)立，并在核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的商主體．如：公司、商事合伙．㈢小商人、大商人①小商人：從事法律規(guī)定的某些小規(guī)模營(yíng)業(yè)性活動(dòng)的商人．如：農(nóng)村承包戶、個(gè)體工商戶．②大商人：從事法律規(guī)定的營(yíng)業(yè)性活動(dòng)，并且規(guī)模、資金等達(dá)到了法律規(guī)定的條件的商主體．如：大中型企業(yè)．19精選ppt

第六節(jié)商行為

一、商事行為概述（一）概念：具有商行為能力的商主體從事以營(yíng)利為目的的營(yíng)業(yè)性法律行為．（二）特征

①商行為是商主體以營(yíng)利為目的所進(jìn)行的法律行為．②商行為屬于營(yíng)業(yè)性的行為．③商行為是具有商行為能力的主體從事的營(yíng)業(yè)性的活動(dòng)．20精選ppt（一）絕對(duì)商行為和相對(duì)商行為（二）單方商行為和雙方商行為（三）基本商行為和輔助商行為二、商行為的分類21精選ppt三．商行為代理概念：商事代理人以營(yíng)利為目的接受被代理人的委托，在委托的范圍內(nèi)以符合經(jīng)濟(jì)的原則同第三人建立商事法律關(guān)系，其法律后果由被代理人承擔(dān)的商行為．特征：①只能源于作為商人身份的被代理人的委托②商行為的代理人是依法成立的代理商，其代理權(quán)限相對(duì)較寬③商行為代理是有償代理④不以“顯名”為必要原則22精選ppt第七節(jié)商號(hào)及商號(hào)權(quán)一．商號(hào)的概念：又稱商業(yè)名稱或字號(hào)，是指商主體在營(yíng)業(yè)活動(dòng)中所使用的與其他商主體相互區(qū)別的稱號(hào)．二．商號(hào)特征：①商號(hào)是商主體使用的名稱②商號(hào)是商主體用以代表自己的名稱，是商主體相互區(qū)別的外在標(biāo)志③商號(hào)是商主體從事?tīng)I(yíng)業(yè)行為時(shí)使用的名稱23精選ppt三．商號(hào)的選用（自由原則和真實(shí)原則）①商號(hào)或企業(yè)名稱必須包含法定的內(nèi)容，依法頂?shù)捻樞颌谏烫?hào)的文字③一個(gè)商主體選用一個(gè)商號(hào)④商號(hào)必須反映商主體的性質(zhì)，與商主體的經(jīng)營(yíng)范圍一致．⑤分支機(jī)構(gòu)的商號(hào)選擇應(yīng)當(dāng)符合法定的要求24精選ppt四．商號(hào)的限制商號(hào)的選擇不是絕對(duì)自由，要受一定的限制：①商號(hào)不得違背公序良俗氣②不得濫用相關(guān)文字③禁止以不正當(dāng)為目的使用商號(hào)25精選ppt五．商號(hào)權(quán)概念：商主體依法對(duì)商號(hào)享有的排他性的專有使用權(quán)．特征：①區(qū)域性②公開(kāi)性③可隨商主體或商主體一部分的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓26精選ppt

第八節(jié)商業(yè)登記

一、商業(yè)登記概述1、定義2、法律性質(zhì)

二、商業(yè)登記的種類1、設(shè)立登記2、變更登記3、注銷登記

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三、商事登記的效力

1、商事登記的效力有兩個(gè)方面：一方面是對(duì)商事主體（登記人）的效力，另一方面是對(duì)第三人的效力，也就是公示效力。2、商事登記對(duì)第三人的效力，分兩種。28精選ppt公司法講義29精選ppt公司法的四個(gè)基本理念1、法人人格獨(dú)立（針對(duì)股東和債權(quán)人）2、二元結(jié)構(gòu)（兩個(gè)主體——兩種權(quán)利——兩種責(zé)任）3、一條主線——利益平衡）4、自由——法定——自由）30精選ppt第一章公司與公司法本章分三節(jié)：第一節(jié)公司概述第二節(jié)公司法概述第三節(jié)公司的沿革與公司法的發(fā)展31精選ppt第一節(jié)公司概論32精選ppt

一、公司的概念

（一）大陸法法人的分類法人公法人私法人財(cái)團(tuán)法人社團(tuán)法人公益性社團(tuán)法人營(yíng)利性社團(tuán)法人一般意義的依法成立的公司33精選ppt（二）公司的定義1、公司的一般定義大陸法系公司的概念，可以簡(jiǎn)單概括為：依法設(shè)立的營(yíng)利社團(tuán)法人。英美法系國(guó)家沒(méi)有明確的公司的定義，但其內(nèi)涵、特征與大陸法系相似。34精選ppt2、我國(guó)公司的法定定義我國(guó)《公司法》第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司?！钡?條規(guī)定：“有限公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！薄坝邢挢?zé)任公司，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！薄肮煞萦邢薰荆淙抠Y本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”35精選ppt3、歸納定義——公司【公司】是指股東依照公司法的規(guī)定，以出資方式設(shè)立，股東以其出資額或所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（見(jiàn)趙旭東《公司法學(xué)》P2）＊參考概念：公司是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上的股東出資組成的，從事?tīng)I(yíng)利性經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的企業(yè)法人。（見(jiàn)范健《商法》P90）36精選ppt（三）公司的機(jī)制37精選ppt二、公司的特征1.營(yíng)利性2.社團(tuán)性3.法人性4.合法性38精選ppt問(wèn)題：如何看待一人公司?一人公司對(duì)公司社團(tuán)性是重大挑戰(zhàn)39精選ppt三、公司與企業(yè)1.企業(yè)法律形態(tài)2.公司與獨(dú)資企業(yè)3.公司與合伙企業(yè)40精選ppt＊企業(yè)與公司＊企業(yè)與公司企業(yè)個(gè)人企業(yè)共同企業(yè)非法人企業(yè)法人企業(yè)公司其他法人合伙企業(yè)隱名合伙41精選ppt【案例】上海華龍電器公司（簡(jiǎn)稱上海公司）訴珠海南方貿(mào)易公司（簡(jiǎn)稱珠海公司）貨款糾紛一案，經(jīng)法院判決，珠海公司應(yīng)向上海公司立即支付貨款2600萬(wàn)元。因近年市場(chǎng)劇烈變化，珠海公司經(jīng)營(yíng)陷入困境，無(wú)力執(zhí)行法院判決立即支付貨款。上海公司經(jīng)多方查詢，了解到珠海公司曾投資澳門(mén)，與澳門(mén)另兩家公司三方合資設(shè)立了一家珠澳國(guó)際電器有限公司，并在其中投資600萬(wàn)美元，擁有40％的股權(quán)。珠澳公司成立后，基本上沒(méi)有開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其名下也沒(méi)有多少貨幣資金和其他有形資產(chǎn)。42精選ppt該公司卻在上海投資，與當(dāng)?shù)氐慕瘕埑墙ü竞腺Y設(shè)立了中外合資東方房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司，該公司投入1000萬(wàn)美元，擁有股權(quán)30%。東方房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司是一個(gè)項(xiàng)目公司，其唯一的經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目是開(kāi)發(fā)建設(shè)一個(gè)名為東方大廈的高檔寫(xiě)字樓。當(dāng)上海公司知悉該寫(xiě)字樓已基本完工并正在熱銷，其整個(gè)寫(xiě)字樓的市場(chǎng)價(jià)值在數(shù)億元時(shí)，便立即申請(qǐng)法院對(duì)該樓尚未出售的、價(jià)值約3000萬(wàn)美元的樓層進(jìn)行查封并強(qiáng)制執(zhí)行用于珠海公司對(duì)上海公司的貨款支付。法院根據(jù)上海公司的請(qǐng)求予以查封，并準(zhǔn)備強(qiáng)制前述的判決。43精選ppt【問(wèn)題】（1）上海公司是否有權(quán)對(duì)東方公司的寫(xiě)字樓提出權(quán)利要求？（2）本案的判決應(yīng)如何執(zhí)行。44精選ppt【問(wèn)題】

假設(shè)珠澳公司，不是公司，而是合伙企業(yè)（“珠澳商場(chǎng)”），本案應(yīng)如何處理？45精選ppt【案例】正大有限責(zé)任公司是光明百貨商店和萬(wàn)利有限責(zé)任公司的債權(quán)人。光明百貨商店由甲、乙、丙三人合伙組成，每人出資30萬(wàn)元，共有資本90萬(wàn)元。1997年12月初，正大公司曾向光明百貨商店發(fā)運(yùn)一批針織服裝，價(jià)款總計(jì)30萬(wàn)元人民幣。付款期限屆滿時(shí)，光明百貨商店沒(méi)有按約付款，經(jīng)正大公司多方調(diào)查，才知道該店由于經(jīng)營(yíng)不善，已經(jīng)拖欠了多筆大額債務(wù)。而合伙人甲因商店負(fù)債累累，不告而別。乙、丙也不得不宣告企業(yè)解散。46精選ppt在清算過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，百貨商店已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債，其尚有資產(chǎn)60萬(wàn)元，所欠債務(wù)已經(jīng)達(dá)到150萬(wàn)元，其中包括欠正大公司的30萬(wàn)元貨款。乙、丙聲稱他們將以企業(yè)的全部剩余財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，超過(guò)部分的債務(wù)不再清償。正大公司因此與之發(fā)生糾紛。47精選ppt正大公司的另一債務(wù)人是萬(wàn)利公司。該公司由通寶貿(mào)易公司等5家企業(yè)共同發(fā)起成立，注冊(cè)資本為500萬(wàn)元人民幣，每方各出資100萬(wàn)元，開(kāi)業(yè)不久，在激烈的競(jìng)爭(zhēng)中，萬(wàn)利公司因經(jīng)營(yíng)不善于1998年7月宣告破產(chǎn)。該公司破產(chǎn)時(shí)尚有資產(chǎn)600萬(wàn)元，所欠債務(wù)為750萬(wàn)元，其中包括欠正大公司150萬(wàn)元。正大公司分別將這兩家企業(yè)訴至法院，要求清償全部債款。【問(wèn)題】正大公司應(yīng)如何追償光明百貨商店和萬(wàn)利有限公司的債務(wù)責(zé)任？48精選ppt第二節(jié)公司法概述

本節(jié)包括六個(gè)問(wèn)題：一、公司法的概念（調(diào)整對(duì)象）二、公司法的性質(zhì)和特征三、公司法的立法宗旨四、公司法的基本原則五、公司法的體例結(jié)構(gòu)和淵源六、公司法的地位49精選ppt一、公司法的概念【概念】公司法是調(diào)整公司關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。所謂公司關(guān)系，即公司在設(shè)立、組織、活動(dòng)、解散的過(guò)程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系，包括公司對(duì)內(nèi)和對(duì)外關(guān)系。50精選ppt公司關(guān)系包括：1.公司的全部組織關(guān)系2.公司的部分經(jīng)營(yíng)關(guān)系51精選ppt二、公司法的性質(zhì)和特征1.性質(zhì)①組織法和行為法②強(qiáng)制規(guī)范和任意規(guī)范兼具52精選ppt2.特征①?gòu)膬?nèi)容看，是一種組織法和行為法相結(jié)合的法律，以組織法為主。②從體例看，是一種實(shí)體法與程序法相結(jié)合的法律，以實(shí)體法為主。③從規(guī)范性質(zhì)看，是一種強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范相結(jié)合的法律，以強(qiáng)制性規(guī)范為主。④是具有一定國(guó)際性的國(guó)內(nèi)法，本質(zhì)上屬于國(guó)內(nèi)法。53精選ppt【問(wèn)題】公司法規(guī)范中，哪些規(guī)范是強(qiáng)制性的，哪些規(guī)范是任意性的？1、強(qiáng)制性：出資方式、最低注冊(cè)資本額、公司的組織機(jī)構(gòu)、上市公司的特別規(guī)定、發(fā)起人的責(zé)任等——涉及社會(huì)公眾利益或涉及債權(quán)人利益的，一般做強(qiáng)制性規(guī)定2、任意性：出資比例、利潤(rùn)分配、股東會(huì)和董事會(huì)權(quán)利分配、內(nèi)部管理、對(duì)外投資、經(jīng)營(yíng)宗旨等——僅涉及公司股東之間關(guān)系或公司經(jīng)營(yíng)管理關(guān)系的，一般做任意性規(guī)定。54精選ppt三、公司法的立法宗旨1.保護(hù)公司本身利益2.保護(hù)股東的利益3.保護(hù)債權(quán)人的利益4.保護(hù)社會(huì)公共利益55精選ppt四、公司法的基本原則（一）有限責(zé)任原則（二）股權(quán)保護(hù)原則（三）科學(xué)管理原則（四）交易安全原則

（五）利益分享原則56精選ppt（一）有限責(zé)任原則1、含義有限責(zé)任原則，也稱責(zé)任有限原則，是公司法人人格制度在公司法上的具體體現(xiàn)?！钏^有限責(zé)任原則是指，股東以其出資或所持有的股份為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任57精選ppt

☆對(duì)于責(zé)任有限原則的理解，需注意兩點(diǎn)：①所謂“有限責(zé)任”是指公司股東負(fù)有限責(zé)任，而不是公司。②公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，是以其全部資產(chǎn)，而不是以其注冊(cè)資本為限對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。

58精選ppt2、有限責(zé)任原則的機(jī)制有限責(zé)任對(duì)于公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)是分三次分散的。即：①分散給股東。②分散給公司。③分散給債權(quán)人。59精選ppt3、有限責(zé)任原則的理論依據(jù)有限責(zé)任是一把“雙刃劍”。對(duì)于公司債權(quán)人來(lái)講，是否公平？60精選ppt有限責(zé)任原則的“公平”？公司成員（股東）在讓渡出資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)時(shí)，還必須讓渡對(duì)這項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的直接控制權(quán)，這樣就使得公司法人與其成員之間的連帶責(zé)任關(guān)系被割斷。同時(shí)公司成員放棄對(duì)其出資的財(cái)產(chǎn)的直接支配權(quán)，才能換取公司債權(quán)人對(duì)于公司成員有限責(zé)任的容忍。61精選ppt4、有限責(zé)任原則的限制——法人人格否認(rèn)制度。①產(chǎn)生及意義②稱謂及含義③理論依據(jù)④適用條件⑤適用范圍62精選ppt①產(chǎn)生及其意義最主要的原因是：公司法人人格制度和有限責(zé)任原則極易違背公平理念，導(dǎo)致對(duì)債權(quán)人的不公正。在某種意義上講，公司法人制度只不過(guò)是公司股東在公司經(jīng)營(yíng)興旺時(shí)可以坐享其成，而在經(jīng)營(yíng)失敗時(shí)又能逃之夭夭的“靈丹妙藥”。這種制度為法人成員濫用公司的法人人格提供了機(jī)會(huì)，同時(shí)在某種意義上也會(huì)刺激盲目投資，誘發(fā)道德危險(xiǎn)。63精選ppt②稱謂及其含義公司法人人格否認(rèn)制度，在英美法國(guó)家通常稱為“揭開(kāi)公司的面紗”或者“刺穿公司的面罩”。日本習(xí)慣稱作“公司法人人格形骸化”。德國(guó)習(xí)慣稱為“直索責(zé)任”，是從債權(quán)人的角度來(lái)講的。64精選ppt〖公司法人人格否認(rèn)〗，是指對(duì)于已經(jīng)具有獨(dú)立資格的法人組織，在具體的法律關(guān)系中，如果其成員出于不正當(dāng)目的濫用公司法人人格，并因此對(duì)債權(quán)人造成損害的，法院可以基于公平正義的價(jià)值理念，否認(rèn)該法人的獨(dú)立人格，而責(zé)令法人的社員直接對(duì)法人的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的一種法律制度。

65精選ppt③理論依據(jù)其一，是民法“權(quán)利不得濫用”原則在法人法領(lǐng)域的擴(kuò)張和體現(xiàn)。如果說(shuō)誠(chéng)實(shí)信用原則是從主觀內(nèi)省的角度對(duì)權(quán)利的行使進(jìn)行限制的話，那么權(quán)利不得濫用原則則是從客觀外現(xiàn)的角度對(duì)權(quán)利的行使進(jìn)行限制。法人人格否認(rèn)便是這個(gè)原則的體現(xiàn)。66精選ppt其二，是權(quán)利義務(wù)相一致原則的適用和體現(xiàn)。公司股東承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利是以股東放棄對(duì)其出資財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和直接控制權(quán)的義務(wù)相對(duì)應(yīng)，進(jìn)而達(dá)到權(quán)利與義務(wù)的平衡的。如果說(shuō)公司法人人格制度是從肯定的方面來(lái)建立這種權(quán)利和義務(wù)的平衡，那么法人人格否認(rèn)制度的意義就在于從否定的方面來(lái)保證這種平衡。不盡義務(wù)就不享有權(quán)利。67精選ppt其三，是應(yīng)公平原則要求的救濟(jì)措施。有限責(zé)任，實(shí)現(xiàn)了股東的投資利益的最大化和投資風(fēng)險(xiǎn)的最小化，但是投資的客觀風(fēng)險(xiǎn)在總量上并未減少，只不過(guò)是從投資者身上轉(zhuǎn)移到了公司的債權(quán)人的身上而已，這本不公平。法人人格否認(rèn)制度在于通過(guò)對(duì)分離原則實(shí)施救濟(jì)程序，來(lái)保證公平價(jià)值目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。68精選ppt其四，是公司法人人格制度的發(fā)展和補(bǔ)充。法人人格否認(rèn)制度的最終目的，不在于否認(rèn)法人獨(dú)立人格，而在于彌補(bǔ)法人人格制度的缺陷，使其能更好地發(fā)揮作用。69精選ppt結(jié)論：公司法人人格否認(rèn)制度即使不是最佳的方式，無(wú)疑也是最現(xiàn)實(shí)的選擇。

70精選ppt④適用條件其一，公司法人人格否認(rèn)理論的適用以公司具備獨(dú)立的法人人格為邏輯前提。其二，法人成員濫用了法人人格。其三，法人成員濫用法人的法律人格給債權(quán)人利益帶來(lái)了損害。其四，公司法人人格否認(rèn)只限于特定當(dāng)事人之間。71精選ppt英美學(xué)者形象地比喻說(shuō)：“公司法人人格否認(rèn)只是在例外情況下，在由法人形式所豎立起來(lái)的有限責(zé)任的墻上鉆了一個(gè)孔，但對(duì)被鉆之孔以外的所有目標(biāo)而言，這堵墻依然存在著?！?2精選ppt⑤適用范圍一般認(rèn)為，公司法人人格獨(dú)立、股東負(fù)有限責(zé)任，應(yīng)有兩個(gè)基本前提條件：公司應(yīng)是獨(dú)立的主體；股東的行為應(yīng)是規(guī)范的。如果不具備這兩個(gè)條件，公司的面紗就應(yīng)揭開(kāi)，股東就應(yīng)負(fù)無(wú)限責(zé)任。73精選ppt具體適用情況：A.股東與公司之間財(cái)產(chǎn)混淆不清。B.股東抽回注冊(cè)資本，或者股東不依公司法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)而超比例地分配股利。C.虛設(shè)法人濫用公司法人人格。如采用虛假出資、虛構(gòu)股東而設(shè)立公司。D.利用公司回避合同義務(wù)，利用法人或新設(shè)法人進(jìn)行債務(wù)規(guī)避。E.公司實(shí)際上是股東的代理人。

74精選ppt（二）股權(quán)保護(hù)原則1.同股同權(quán)，同股同利。資本多數(shù)決原則及其異化2.必要的限制①對(duì)小股東加以特別保護(hù)，限制大股東的權(quán)利。②對(duì)股權(quán)的總體保護(hù)。

75精選ppt（三）科學(xué)管理原則公司管理的首要問(wèn)題是公司組織機(jī)構(gòu)和領(lǐng)導(dǎo)體制的設(shè)置要科學(xué)。表現(xiàn)：權(quán)力制衡和股東民主、經(jīng)濟(jì)效益和工作效率，最為主要的就是防止管理上的腐敗。典型的公司組織機(jī)構(gòu)是由權(quán)力機(jī)構(gòu)即股東大會(huì)、經(jīng)營(yíng)決策機(jī)構(gòu)即董事會(huì)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)即監(jiān)事會(huì)三部分組成。76精選ppt（四）交易安全原則公司的營(yíng)利活動(dòng)不能損害他人和社會(huì)的利益。公司法關(guān)于資本金的規(guī)定、發(fā)行債券的條件的限制等都體現(xiàn)了保障交易安全的原則。

77精選ppt（五）利益分享原則公司的利益是投資者、經(jīng)營(yíng)者、勞動(dòng)者三方的共同利益。現(xiàn)代公司法中的“利益相關(guān)者理論”

78精選ppt第二章公司的類型☆本章分為六節(jié)：第一節(jié)公司類型概述第二節(jié)有限責(zé)任公司第三節(jié)股份有限公司第四節(jié)國(guó)有獨(dú)資公司第五節(jié)上市公司第六節(jié)外商投資公司（企業(yè)）79精選ppt第一節(jié)公司類型概述一、大陸法系的分類二、大陸法系學(xué)理上的分類三、英美法系的分類四、依據(jù)公司資本構(gòu)成的分類五、依據(jù)公司從屬關(guān)系的分類六、依據(jù)公司之間特殊關(guān)聯(lián)的分類七、依據(jù)公司內(nèi)部管轄關(guān)系的分類八、依據(jù)公司國(guó)籍的分類80精選ppt一、無(wú)限責(zé)任公司、股份有限公司、有限責(zé)任公司、兩合公司（大陸法系）見(jiàn)趙旭東：《公司法學(xué)》P54-56）這是以股東對(duì)公司的責(zé)任形式為標(biāo)準(zhǔn)并參考一定的出資方式對(duì)公司進(jìn)行的分類81精選ppt1.無(wú)限責(zé)任公司無(wú)限責(zé)任公司（unlimitedcompany），也稱無(wú)限公司，它是由兩個(gè)以上的股東組成的、全體股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任的公司。無(wú)限責(zé)任公司具有以下幾個(gè)特征（P54)①必須由兩個(gè)或兩個(gè)以上的股東組成

②股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任③具有很強(qiáng)的人合性④公司具有法人地位82精選ppt2.有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司（limitedcompany），亦稱有限公司，是由兩個(gè)以上的股東出資組成，每個(gè)股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。83精選ppt3.股份有限公司

股份有限公司（stockcorporation或companylimitedbyshares），又稱股份公司，是指由一定人數(shù)以上的股東組成，公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。84精選ppt4.兩合公司兩合公司（limitedPartnership），是指由無(wú)限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東共同組成，無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任，有限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。85精選ppt二、人合公司、資合公司、人合兼資合公司（大陸法系）這是按公司信用基礎(chǔ)的不同所進(jìn)行的分類，也是學(xué)理上的分類。86精選ppt1.人合公司人合公司是指以股東個(gè)人條件作為公司信用基礎(chǔ)而組成的公司。這種公司對(duì)外進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)時(shí)，依據(jù)的主要不是公司本身的資本或資產(chǎn)狀況如何，而是股東個(gè)人的信用狀況。因?yàn)槿撕瞎镜墓蓶|對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，公司資不抵債時(shí)，股東應(yīng)以個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)清償公司債務(wù)。87精選ppt2.資合公司資合公司是指以公司資本和資產(chǎn)條件作為其信用基礎(chǔ)的公司。這種公司對(duì)外進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)時(shí)，依靠的不是股東個(gè)人的信用情況如何，而是公司本身資本和資產(chǎn)是否雄厚。由于此種公司的股東對(duì)公司債務(wù)只負(fù)出資額范圍內(nèi)的有限責(zé)任，因此，公司股東間以出資相結(jié)合，無(wú)須相互了解，公司具有公眾化的特點(diǎn)。88精選ppt3.人合兼資合公司人合兼資合公司指信用基礎(chǔ)兼具股東個(gè)人信用及公司資本和資產(chǎn)信用的公司，公司既有人合性質(zhì)又有資合性質(zhì)?！皟珊稀保湟饧粗浮叭撕稀迸c“資合”。兩合的原因在于公司由有限責(zé)任股東和無(wú)限責(zé)任股東兩種股東組成。89精選ppt三、封閉式公司、開(kāi)放式公司（英美法系）

這是以公司的股份是否公開(kāi)發(fā)行及股份是否允許自由轉(zhuǎn)讓為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。90精選ppt1.封閉式公司封閉式公司（privatecorporation或closedcorporation）又稱為不上市公司、私公司或非公開(kāi)招股公司。其特點(diǎn)是公司的股份只能向特定范圍的股東發(fā)行，而不能在證券交易所公開(kāi)向社會(huì)發(fā)行，股東擁有的股份或股票可以有條件地轉(zhuǎn)讓，但不能在證券交易所公開(kāi)掛牌買賣或流通。91精選ppt2.開(kāi)放式公司開(kāi)放式公司（publiccorporation）又稱為上市公司、公眾公司或公開(kāi)招股公司，其特點(diǎn)與封閉式公司正相反，它可以在證券市場(chǎng)上向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票，股東擁有的股票也可以在證券交易所自由地買賣或交易。92精選ppt大陸法系與英美法系公司分類的對(duì)照：大陸法系（易解）英美法系（抽象）A股份公司——資合——開(kāi)放性股份公司B有限公司——人資——封閉性股份公司C無(wú)限公司——人合——普通合伙D兩合公司——人資——有限合伙（隱名合伙）93精選ppt四、國(guó)營(yíng)公司、公營(yíng)公司與民營(yíng)公司這是根據(jù)公司資本的構(gòu)成進(jìn)行的分類。國(guó)營(yíng)公司，是全部資本由國(guó)家出資的特種“公司”，在西方國(guó)家此類公司一般不由公司法調(diào)整。公營(yíng)公司，一般指政府控股的公司。私營(yíng)公司，一般指私人控股的公司。94精選ppt五、母公司與子公司這是按公司之間的控制或從屬關(guān)系進(jìn)行的分類。

95精選ppt母公司與子公司是兩個(gè)互相對(duì)應(yīng)的概念?！寄腹尽?，是指擁有另一公司一定比例以上的股份，或通過(guò)協(xié)議方式能夠?qū)α硪还镜慕?jīng)營(yíng)實(shí)行實(shí)際控制的公司。母公司也稱為控股公司。〖子公司〗是指與母公司相對(duì)應(yīng)，其一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過(guò)協(xié)議受到另一公司實(shí)際控制的公司即為子公司。

96精選ppt母子公司關(guān)系是否形成的判斷標(biāo)準(zhǔn)主要看是否在實(shí)際上形成了控制和被控制的關(guān)系。如果沒(méi)有形成控制的關(guān)系，只能作為參股公司對(duì)待。

根據(jù)母公司對(duì)子公司的投資比例，子公司還可以分為控股公司和全資子公司。按我國(guó)公司法的規(guī)定，除了國(guó)有公司外，其他公司不可以設(shè)立全資子公司。97精選ppt母子公司間雖然具有投資關(guān)系，但均為獨(dú)立法人，各自承擔(dān)各自的債務(wù)，互不牽連。這是母子公司最為基本的法律特征。我國(guó)《公司法》第13條第2款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。”98精選ppt母公司與子公司之間法律關(guān)系的特點(diǎn)：（1）子公司受母公司的實(shí)際控制，即母公司擁有對(duì)子公司的重大事項(xiàng)的決定權(quán)，其中尤其是能夠決定子公司董事會(huì)的組成。（2）母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要是基于股權(quán)的占有，而不是直接依靠行政權(quán)力控制公司。

（3）母公司、子公司各為獨(dú)立的法人。99精選ppt六、關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán)這是根據(jù)公司之間的特殊聯(lián)系而作的分類或定性。1.關(guān)聯(lián)公司關(guān)聯(lián)公司亦稱關(guān)聯(lián)企業(yè)。廣義的關(guān)聯(lián)公司，指兩個(gè)以上獨(dú)立存在而相互之間又具有穩(wěn)定、密切的業(yè)務(wù)聯(lián)系或投資關(guān)系的公司。狹義的關(guān)聯(lián)公司，則僅指存在持股關(guān)系但未達(dá)到控制程度的公司。通常所稱的關(guān)聯(lián)公司是指廣義的關(guān)聯(lián)公司。100精選ppt2.公司集團(tuán)亦稱企業(yè)集團(tuán)，它是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨(dú)立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團(tuán)體。公司集團(tuán)中處于主導(dǎo)地位的為母公司或支配公司，公司集團(tuán)的成員都屬關(guān)聯(lián)公司或稱從屬公司。公司集團(tuán)本身只是表明母公司與眾多子公司之間的一種特殊聯(lián)系，其本身并不成為一個(gè)獨(dú)立的法律主體，不具有法人地位。

101精選ppt七、本公司與分公司這是按公司內(nèi)部管轄關(guān)系進(jìn)行的分類。公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，因業(yè)務(wù)需要依法設(shè)立的相對(duì)獨(dú)立的分支機(jī)構(gòu)，相對(duì)公司來(lái)講，稱作公司的分公司。相對(duì)應(yīng)，公司則稱為本公司或總公司。

102精選ppt總（本）公司與分公司的區(qū)別？①分公司沒(méi)有獨(dú)立的法人地位或資格，它可以有自己的名稱，如辦事處、分行、分公司等，但其名稱應(yīng)反映其與總公司的隸屬關(guān)系。②分公司也沒(méi)有自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，其實(shí)際占有、使用的財(cái)產(chǎn)是作為總公司的財(cái)產(chǎn)而計(jì)入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表之中。③分公司的業(yè)務(wù)、資金、人事均受總公司的統(tǒng)一管轄與安排。④分公司的設(shè)立也無(wú)須經(jīng)過(guò)一般公司設(shè)立的許多法律程序，而只是在當(dāng)?shù)芈男泻?jiǎn)單的登記和管理手續(xù)即可。由此可見(jiàn)，分公司實(shí)際上并不是法律意義上的公司，而只是總公司的組成部分或業(yè)務(wù)活動(dòng)機(jī)構(gòu)。103精選ppt總公司與分公司是什么關(guān)系？分公司沒(méi)有獨(dú)立的法人地位或資格。這是總公司與分公司關(guān)系的最大特征。因此，分公司的行為視為總公司的行為；分公司占有的財(cái)產(chǎn)，視為總公司的財(cái)產(chǎn)；分公司的債務(wù)由總公司承擔(dān)。104精選ppt案例：興盛集團(tuán)有限責(zé)任公司是一家大型棉毛制品公司，有兩個(gè)下屬公司：一是星海制衣有限責(zé)任公司，該公司為興盛集團(tuán)的全資子公司。二是宏利制衣公司，為興盛集團(tuán)的分公司。2003年8月,萬(wàn)利棉紡廠與星海公司、宏利公司簽訂了一份購(gòu)銷合同，萬(wàn)利棉紡廠供各種棉布共計(jì)400包，價(jià)款200萬(wàn)元，星海公司、宏利公司為共同需方，各提貨200包，價(jià)款各為100萬(wàn)元，貨到2個(gè)月后付款。發(fā)貨后3個(gè)月過(guò)去了，兩公司以種種借口搪塞，不付萬(wàn)利棉紡廠的貨款，萬(wàn)利棉紡廠遂以興盛集團(tuán)為被告向法院起訴，要求其承擔(dān)下屬公司的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。105精選ppt興盛集團(tuán)辯稱：星海公司為獨(dú)立法人，應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，萬(wàn)利棉紡廠應(yīng)以星海公司為被告。而宏利公司已被張某承包，在承包協(xié)議中明確規(guī)定，承包期間，債權(quán)債務(wù)由張某負(fù)責(zé)。因此興盛集團(tuán)不承擔(dān)責(zé)任，請(qǐng)求法院駁回萬(wàn)利棉紡廠的訴請(qǐng)。

〖問(wèn)題〗此案應(yīng)如何處理？106精選ppt〖法院判決〗法院經(jīng)審理認(rèn)為，萬(wàn)利棉紡廠和星海公司、宏利公司簽訂的棉布購(gòu)銷合同合法有效，星海公司為獨(dú)立法人，應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。宏利公司為興盛集團(tuán)的分公司，不具有法人資格，其民事責(zé)任由興盛集團(tuán)承擔(dān)。興盛集團(tuán)與張某在承包協(xié)議中規(guī)定的“承包期間，債權(quán)債務(wù)由張某負(fù)責(zé)”條款，對(duì)外無(wú)法律效力。法院判決，星海公司給付原告萬(wàn)利棉紡廠貨款及利息103.5萬(wàn)元，興盛集團(tuán)給付原告萬(wàn)利棉紡廠貨款及利息共103.5萬(wàn)元。107精選ppt評(píng)析：本案涉及子公司與分公司的主體資格問(wèn)題。本案中，星海制衣有限責(zé)任公司為興盛集團(tuán)的子公司，應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，而宏利制衣公司為興盛集團(tuán)的分公司，其民事責(zé)任應(yīng)由興盛集團(tuán)來(lái)承擔(dān)。法院在判決中對(duì)此進(jìn)行明確區(qū)分是正確的。《公司法》第13條規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任?！?08精選ppt八、本國(guó)公司、外國(guó)公司與跨國(guó)公司這是按公司的國(guó)籍所進(jìn)行的一種分類。

大多數(shù)國(guó)家兼而采用設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法主義和設(shè)立行為地主義來(lái)確定公司國(guó)籍。我國(guó)亦采用此做法。因此，凡依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)登記設(shè)立的公司，無(wú)論有無(wú)外國(guó)股東，無(wú)論外國(guó)股東出資多少，如各種形式的外商投資公司，都是中國(guó)公司，亦即本國(guó)公司109精選ppt跨國(guó)公司跨國(guó)公司是指以本國(guó)為基地，在其他國(guó)家或地區(qū)設(shè)立分公司、子公司或其他參股性投資企業(yè)，從事國(guó)際性生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)及服務(wù)活動(dòng)的大型經(jīng)濟(jì)組織。嚴(yán)格地說(shuō)，跨國(guó)公司的“公司”一詞，并非公司法意義上的概念，它實(shí)際上是指國(guó)際性的公司集團(tuán)，表示的是公司之間的一種特殊關(guān)系。在各國(guó)公司法中，也沒(méi)有專門(mén)調(diào)整這種跨國(guó)公司關(guān)系的規(guī)定，跨國(guó)公司不是獨(dú)立的法律實(shí)體。110精選ppt案例：天路皮革有限公司是江蘇省一家大型生產(chǎn)皮革制品的企業(yè)，下設(shè)兩個(gè)分公司，分別是北京分公司和廣州分公司。2000年6月5日，廣州分公司經(jīng)理劉某持分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照和合同文本與興業(yè)百貨公司簽訂了一份買賣合同。由廣州分公司提供特質(zhì)皮箱1000個(gè)，每個(gè)800元，總金額是80萬(wàn)元。并同時(shí)規(guī)定了商品質(zhì)量、履行期限、違約金等主要條款。合同訂立后，興業(yè)百貨公司即按合同約定付給了廣州分公司定金8萬(wàn)元。一個(gè)星期后，廣州分公司按合同約定的期限交貨，但經(jīng)興業(yè)百貨公司檢驗(yàn)，皮箱質(zhì)量明顯不符合合同約定，于是興業(yè)百貨公司當(dāng)即提出質(zhì)量異議并且要求雙倍返還定金和支付違約金。而廣州分公司卻堅(jiān)持要求興業(yè)百貨公司按合同如期付款。于是興業(yè)百貨公司向法院提起訴訟。111精選ppt廣州分公司參加了訴訟并要求天路皮革有限公司（總公司）參加訴訟。但總公司認(rèn)為廣州分公司常年在廣州經(jīng)營(yíng)，平時(shí)的經(jīng)濟(jì)效益都留在分公司，只上繳約定的承包金額；而且，按天路皮革有限公司章程規(guī)定，下屬分公司經(jīng)理的委任，須經(jīng)董事會(huì)決定，董事長(zhǎng)簽字，而廣州分公司現(xiàn)任經(jīng)理劉某卻是由本公司經(jīng)理李某擅自以本公司的名義委任的，對(duì)于劉某的行為，本公司不支持，也不承擔(dān)民事責(zé)任。

112精選ppt在本案民事責(zé)任的承擔(dān)上，法院內(nèi)部出現(xiàn)了兩種意見(jiàn)。一種意見(jiàn)認(rèn)為，天路皮革公司經(jīng)理李某違反公司章程規(guī)定，擅自委任劉某為廣州分公司經(jīng)理，此行為是職務(wù)上的越權(quán)行為，不能代表公司的意志。因此，劉某的廣州分公司經(jīng)理的身份是不合法的，其代表廣州分公司簽訂的合同不具有法律上的效力。由此所產(chǎn)生的法律責(zé)任由行為人劉某承擔(dān)，天路皮革公司不承擔(dān)民事責(zé)任。另一種意見(jiàn)認(rèn)為，劉某任分公司經(jīng)理是否符合公司章程的要求，這是公司內(nèi)部的事務(wù)，并不能因此影響其行為在對(duì)外關(guān)系中所具有的合法性，不能以其內(nèi)部關(guān)系對(duì)抗善意第三人的利益，天路皮革公司應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。但由于廣州分公司平時(shí)只上繳約定的承包金額，有獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)利益，故應(yīng)由天路皮革公司和廣州分公司承擔(dān)連帶責(zé)任。【問(wèn)題】本案應(yīng)如何處理？

113精選ppt本案涉及的法律問(wèn)題：一、總公司與分公司的法律地位。1.分公司有無(wú)簽約資格？2.分公司有無(wú)訴訟主體資格？3.分公司的債務(wù)由誰(shuí)承擔(dān)？二、董事、經(jīng)理越權(quán)的法律后果問(wèn)題。114精選ppt處理意見(jiàn)：1.因天路皮革公司與其廣州分公司，是總公司和分公司關(guān)系，因此，天路皮革公司應(yīng)對(duì)其廣州分公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。在訴訟中，是適格的被告。2.分公司雖不具有獨(dú)立法人資格，但其具有簽約主體和訴訟主體資格，因此其與興業(yè)百貨簽訂的合同具有法律效力。3.對(duì)于經(jīng)理李某的越權(quán)行為，依據(jù)公司法，天路公司可向其主張損失賠償。４.至于承包經(jīng)營(yíng)，以及李某和劉某的責(zé)任問(wèn)題，可視其具體情況，另行立案解決。115精選ppt第二節(jié)有限責(zé)任公司本節(jié)包括兩個(gè)問(wèn)題：一、有限責(zé)任公司的概念和特征二、有限責(zé)任公司的評(píng)價(jià)116精選ppt一、有限責(zé)任公司的概念和特征1.概念：〖有限責(zé)任公司〗，亦稱有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成，股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。117精選ppt

2.有限責(zé)任公司的特征

①股東人數(shù)有法定限制

（五十人以下）②股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任③公司設(shè)立程序簡(jiǎn)便，組織機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)單

④公司兼具資合性與人合性

⑤股東出資的非股份性和公司資本的封閉性第⑤個(gè)特征是有限責(zé)任公司與股份有限公司的最重要區(qū)別。

118精選ppt二、有限責(zé)任公司的評(píng)價(jià)1.利①有限責(zé)任，股東風(fēng)險(xiǎn)小。②不發(fā)行股票，經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定。（被惡意收購(gòu)的可能性小）③設(shè)立程序簡(jiǎn)便，條件要求低，易于成立。④組織機(jī)構(gòu)靈活，便于管理協(xié)調(diào)。119精選ppt⑤股東能直接參與管理（具人合性），且股東間相互信任、容易協(xié)調(diào)，利于體現(xiàn)所有股東意志，反映股東利益。決策成本低、效率高。⑥監(jiān)管相對(duì)寬松，財(cái)務(wù)不須公開(kāi)，公司保密性好。⑦一般適合中小企業(yè)（不排除大企業(yè)，如國(guó)企改制），且經(jīng)營(yíng)靈活、風(fēng)險(xiǎn)小。⑧是國(guó)企改制的最主要形式。

120精選ppt2.弊①企業(yè)人數(shù)限制及封閉性，不利于大規(guī)模集資，限制企業(yè)發(fā)展。②易于損害債權(quán)人的利益。121精選ppt第三節(jié)股份有限公司本節(jié)內(nèi)容：一、概念和特征二、評(píng)價(jià)122精選ppt一、股份公司的概念和特征1.股份有限公司的概念【一般概念】股份有限公司，又稱為股份公司，是指公司全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。123精選ppt西歐：companylimitedbyshares,publiccompany;美國(guó)：stock(或share)corporation,opencorporation;日本：株式會(huì)社

我國(guó)《公司法》上的股份有限公司是指由五個(gè)以上股東共同投資設(shè)立的，全部資本分成等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

124精選ppt

2.股份有限公司的特征

①股東人數(shù)的廣泛性②公司資本的股份性③股東責(zé)任的有限性④資本募集的公開(kāi)性

股份有限公司的這一特征，是其區(qū)別于有限公司的最主要特征。

⑤公司經(jīng)營(yíng)狀況的公開(kāi)性⑥公司信用基礎(chǔ)的資合性⑦公司經(jīng)營(yíng)的獨(dú)立性125精選ppt二、股份有限公司的評(píng)價(jià)1.利：①融資數(shù)量大，速度快，集資能力顯著。②大量的股東和有限責(zé)任，分散了風(fēng)險(xiǎn)。③股份自由轉(zhuǎn)讓，投資者投資靈活，但不影響公司經(jīng)營(yíng)。④管理科學(xué)。126精選ppt2.弊：①設(shè)立難度大，程序復(fù)雜。②股東分散，缺乏凝聚力。③公司易于被少數(shù)股東控制和操縱，損害中小股東利益。④股份自由轉(zhuǎn)讓，易導(dǎo)致投機(jī)行為，不利于交易安全。127精選ppt第四節(jié)國(guó)有獨(dú)資公司本節(jié)分為兩個(gè)問(wèn)題：一、概念和特征二、國(guó)有獨(dú)資公司的特殊規(guī)定128精選ppt一、國(guó)有獨(dú)資公司概念和特征1.概念：國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

———————《公司法》第65條129精選ppt2.特征：①國(guó)有獨(dú)資。②有限責(zé)任。國(guó)有獨(dú)資公司是一種有限責(zé)任公司。③在組織機(jī)構(gòu)和公司章程等方面，法律有特殊規(guī)定。

④國(guó)有獨(dú)資公司是不同于一般國(guó)有企業(yè)的公司企業(yè)。130精選ppt二、國(guó)有獨(dú)資公司的特殊規(guī)定1.設(shè)立的特殊規(guī)定①設(shè)立主體：國(guó)家、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。且須是一家“單獨(dú)設(shè)立”。②章程制訂：由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

131精選ppt2.組織機(jī)構(gòu)的特殊規(guī)定

①不設(shè)股東會(huì)，但設(shè)董事會(huì)。一般應(yīng)由股東會(huì)行使的職權(quán)，部分授權(quán)給董事會(huì)，但是有關(guān)公司合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券的事項(xiàng)，由“國(guó)資”決定。②設(shè)立監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一。③高級(jí)管理人員“兼任禁止”，董事長(zhǎng)、董事、經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)營(yíng)組織的負(fù)責(zé)人。經(jīng)國(guó)資部門(mén)同意除外。132精選ppt第五節(jié)一人有限責(zé)任公司一、一人公司分類：①形式上的一人公司和實(shí)質(zhì)意義上的一人公司。②法人股東一人公司（全資子公司）和自然人股東一人公司。③設(shè)立時(shí)的一人公司和存續(xù)中的一人公司。④國(guó)有投資的一人公司和私營(yíng)的一人公司。133精選ppt二、一人公司的出現(xiàn)一人公司作為公司制度中一種特殊的公司形態(tài)，最初是通過(guò)判例的形式出現(xiàn)的。134精選ppt英國(guó)薩洛蒙VS.薩洛蒙公司案薩是一家鞋店老板，同時(shí)他又注冊(cè)了一家以他名字命名的公司，即薩公司，公司有7個(gè)股東，分別為薩本人、妻子和5個(gè)孩子，符合英國(guó)公司法中有關(guān)最低股東人數(shù)的規(guī)定。公司董事由薩及其2個(gè)兒子擔(dān)任。公司成立后，薩便將其擁有的鞋店賣給了薩公司，公司向其支付了部分現(xiàn)金、部分有擔(dān)保的公司債券、部分公司股份。此次交易完成后，公司共有20007股，薩持有20001股，另6名股東各持1股。

135精選ppt后來(lái)公司被解散，由于公司債務(wù)超過(guò)了資產(chǎn)，薩的有擔(dān)保的公司債券獲得了優(yōu)先清償，而其它無(wú)擔(dān)保債券則未獲得任何清償。無(wú)擔(dān)保的債權(quán)人聲稱，薩與薩公司實(shí)為一人，公司的事業(yè)實(shí)際上是薩本人的事業(yè)，公司組織只不過(guò)是薩為逃避債務(wù)而設(shè)。因此要求薩本人代為清償公司債務(wù)。初審法院認(rèn)為，該公司只是薩的代理人，故薩應(yīng)賠償公司債權(quán)人因此而受到的損失，但是這一判決被上議院駁回，上議院認(rèn)為，盡管公司股東中除薩本人外均名不副實(shí)，但只要符合公司設(shè)立的條件則公司便與其股東為各自獨(dú)立的法律主體。因此，薩對(duì)公司及公司債權(quán)人并不承擔(dān)任何責(zé)任，其有擔(dān)保的公司債券也可以優(yōu)先受清償。這一判例標(biāo)志著英國(guó)開(kāi)始以判例的形式承認(rèn)一人公司的法律地位。136精選ppt三、一人公司的立法體例①允許設(shè)立一人股份公司和一人有限公司，如列支敦士登、加拿大、荷蘭、德國(guó)、日本等；②只允許設(shè)立一人有限公司，如法國(guó)、丹麥等；③禁止設(shè)立一人公司，但公司設(shè)立后股東僅剩一人時(shí)，并不要求公司解散，股東仍負(fù)有限責(zé)任，如瑞士、奧地利等；④禁止設(shè)立一人公司，設(shè)立后股東僅為一人時(shí)，公司不解散，但股東需負(fù)無(wú)限責(zé)任，如意大利等；⑤禁止設(shè)立，一人需解散，股東負(fù)無(wú)限責(zé)任，如希臘、西班牙等。137精選ppt四一人公司產(chǎn)生的根源①是人們對(duì)于“有限責(zé)任原則”的刻意追求的結(jié)果。

②一人公司是公司發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。③公司法的規(guī)避行為使得股東人數(shù)的限制失去意義。④一人公司的出現(xiàn)也滿足了一些大企業(yè)、大公司，實(shí)現(xiàn)其分散投資風(fēng)險(xiǎn)的目的。138精選ppt五、一人公司對(duì)傳統(tǒng)公司理論的重大沖擊。①對(duì)公司社團(tuán)理論的挑戰(zhàn)。

②對(duì)于傳統(tǒng)公司組織制度即公司治理結(jié)構(gòu)的沖擊。

③對(duì)傳統(tǒng)公司責(zé)任制度的沖擊。

139精選ppt六、理論學(xué)說(shuō)①股份社團(tuán)說(shuō)。

②潛在社團(tuán)說(shuō)。③特別財(cái)產(chǎn)論說(shuō)。

140精選ppt七、我國(guó)新《公司法》對(duì)一人公司的規(guī)定我國(guó)新公司法用專章對(duì)一人公司做了特別規(guī)定：１、調(diào)整的范圍即包括設(shè)立的一人公司，也包括存續(xù)產(chǎn)生的一人公司。２、主體方面，一人公司的股東可以是法人，也可以是自然人。３、資本制度方面規(guī)定了兩個(gè)限制：４、對(duì)自然人設(shè)立一人公司進(jìn)行了限制，一個(gè)自然人只能設(shè)立一個(gè)一人公司。５、股東和公司財(cái)產(chǎn)混同時(shí)，可適用公司人格否認(rèn)制度，由股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

141精選ppt第五節(jié)上市公司本節(jié)分為六個(gè)問(wèn)題：一、上市公司的概念和特征二、公司上市的條件三、公司上市的程序四、上市公司的義務(wù)五、上市暫停和終止142精選ppt一、上市公司的概念和特征1.概念所謂上市公司，是指所發(fā)行的股票經(jīng)批準(zhǔn)在證券交易所公開(kāi)上市交易的股份有限公司。143精選ppt

2.法律特征

①上市公司是股份有限公司的一種。②上市公司的股票上市必須符合法定條件并經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。③上市公司的股票在證券交易所上市交易。144精選ppt二、公司上市的法定條件我國(guó)《證券法》第５０條對(duì)股份有限公司申請(qǐng)其股票上市的法定條件作了規(guī)定：１、經(jīng)批準(zhǔn)２、資本總額３、流通比例４、誠(chéng)信度要求國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。145精選ppt三、公司上市的法定程序1.向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)申請(qǐng)2.審查批準(zhǔn)3.向證券交易所提出申請(qǐng)4.證券交易所審查批準(zhǔn)5.簽訂上市協(xié)議6.上市公告7.掛牌上市146精選ppt四、上市公司的法定義務(wù)1.定期報(bào)告義務(wù)。上市公司應(yīng)當(dāng)在每個(gè)會(huì)計(jì)年度中不少于兩次向公眾提供公司的定期報(bào)告。即中期報(bào)告和年度報(bào)告。2.重大事項(xiàng)的臨時(shí)報(bào)告義務(wù)。3.對(duì)傳播消息的澄清義務(wù)。147精選ppt五、上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別要求新的公司法設(shè)專節(jié)，對(duì)上市公司的組織機(jī)構(gòu)做出了特別規(guī)定：（一）重大資產(chǎn)變動(dòng)的特殊表決。（二）設(shè)立獨(dú)立董事。（三）設(shè)立董事會(huì)秘書(shū)。（四）董事回避制度148精選ppt上市公司的上市暫停和終止1.上市暫停上市公司的上市暫停，也稱作“停牌”，是指證券主管機(jī)關(guān)依法暫時(shí)停止上市公司股票掛牌交易的措施。暫停原因：見(jiàn)證券法第五十五條具體條件：（一）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件；

（二）公司不按照規(guī)定公開(kāi)其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，可能誤導(dǎo)投資者；

（三）公司有重大違法行為；

（四）公司最近三年連續(xù)虧損；

（五）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

149精選ppt2.上市公司的上市終止

上市公司的上市終止，也稱作“摘牌”，是指證券主管機(jī)關(guān)依法取消上市公司的上市資格，停止上市公司股票上市交易的措施。終止條件：證券法第五十六條具體條件：

（一）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件；

（二）公司不按照規(guī)定公開(kāi)其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，且拒絕糾正；

（三）公司最近三年連續(xù)虧損，在其后一個(gè)年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利；

（四）公司解散或者被宣告破產(chǎn)；

（五）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

終止決定權(quán)：證券交易所。150精選ppt第六節(jié)外商投資企業(yè)（公司）本節(jié)分為三個(gè)問(wèn)題：一、概念和特征二、法定類型三、法律適用151精選ppt一、外商投資企業(yè)的概念特征1.概念外商投資企業(yè)，是指依照中華人民共和國(guó)法律在境內(nèi)設(shè)立的、部分或全部資金來(lái)自境外、外國(guó)投資者有相應(yīng)的支配或控制權(quán)的企業(yè)或公司。152精選ppt

2.特征

①由外國(guó)投資者參與設(shè)立或由外國(guó)投資者單獨(dú)設(shè)立。②依照中國(guó)法律、在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立。③由外國(guó)投資者以私人直接投資方式設(shè)立。153精選ppt二、外商投資企業(yè)的法定類型1.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱合資企業(yè)），為股權(quán)式企業(yè)。2.中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱合作企業(yè)），為契約式企業(yè)。3.外資企業(yè)，其特點(diǎn)在于全部外資。154精選ppt三、外商投資企業(yè)的法律適用外商投資企業(yè)法與公司法之間存有沖突及不明確之處，如何適用？新《公司法》第２１８條：“外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。

”155精選ppt第三章公司的設(shè)立

案例（2002年司考案例改編）某高校A、國(guó)有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同，決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價(jià)15萬(wàn)元；B以廠房出資，作價(jià)20萬(wàn)元；C以現(xiàn)金17萬(wàn)元出資。后C因資金緊張實(shí)際出資14萬(wàn)元。請(qǐng)問(wèn)：①該有限公司能否成立？為什么？②以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？③設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門(mén)辦理登記手續(xù)？應(yīng)提交哪些文件或材料？156精選ppt第一節(jié)概述

一、公司設(shè)立的概念和特征此標(biāo)題下包括兩個(gè)問(wèn)題：1.公司設(shè)立的概念2.公司設(shè)立的法律特征注：在本部分包含以下三個(gè)問(wèn)題：①何為發(fā)起人？發(fā)起人與股東有何區(qū)別？②公司設(shè)立與公司成立有何不同？③設(shè)立中的公司的法律地位如何？157精選ppt1.公司設(shè)立的概念【公司設(shè)立】是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。158精選ppt2.公司設(shè)立的法律特征①公司設(shè)立的主體是發(fā)起人。什么是發(fā)起人？發(fā)起人與股東有何區(qū)別？A.發(fā)起人的概念：公司發(fā)起人，也稱公司創(chuàng)辦人或設(shè)立人，是指出資、籌劃、實(shí)施公司設(shè)立，在公司章程上簽名并承擔(dān)設(shè)立責(zé)任的人。159精選pptB.發(fā)起人與股東的區(qū)別：發(fā)起人與股東的區(qū)別主要在于二者的權(quán)利和責(zé)任問(wèn)題上：發(fā)起人是特殊的股東——是實(shí)施設(shè)立行為的股東，是公司的原始股東，要為設(shè)立行為付出努力并承擔(dān)公司設(shè)立的責(zé)任，法律一般允許發(fā)起人在公司成立后獲取其他股東不能享有的特別利益。相應(yīng)地，法律對(duì)其也有不同于一般股東的特別限制，如發(fā)起人的權(quán)利必須公開(kāi)，發(fā)起人須承擔(dān)資本填補(bǔ)責(zé)任，發(fā)起人的股份在一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，承擔(dān)公司設(shè)立失敗的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任等。通常情況，在公司成立之前稱為發(fā)起人，公司成立后即稱為股東。

160精選pptC.確認(rèn)發(fā)起人需符合四個(gè)要件：a發(fā)起人之間具有共同設(shè)立公司的意思表示。b發(fā)起人須有出資行為。c發(fā)起人須實(shí)施設(shè)立行為。d發(fā)起人須在公司章程上簽名、蓋章。161精選ppt②設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格。162精選ppt③公司設(shè)立是公司成立必要的過(guò)程和前提。何為公司成立？公司設(shè)立與公司成立有何區(qū)別？所謂公司成立，表示的是一種結(jié)果，是公司經(jīng)過(guò)設(shè)立程序，具備法定條件，經(jīng)政府主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照，依法取得法人資格的一種法律事實(shí)163精選ppt公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別A.發(fā)生階段不同。公司設(shè)立和成立體現(xiàn)公司依法取得主體資格的連續(xù)、完整的過(guò)程。設(shè)立發(fā)生于營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之前；成立發(fā)生于公司被核準(zhǔn)登記并簽發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之時(shí)。因此，公司設(shè)立是過(guò)程，公司成立是結(jié)果，但不為設(shè)立的必然結(jié)果。

B.法律效力不同。164精選ppt問(wèn)題：設(shè)立中的公司的法律地位？

設(shè)立中的公司的法律性質(zhì)屬于無(wú)權(quán)利能力的經(jīng)濟(jì)組織，其不能以自己名義對(duì)外從事活動(dòng)，也不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。

165精選ppt問(wèn)題：設(shè)立中公司行為的法律后果？其一，對(duì)外關(guān)系，按照合伙對(duì)待。無(wú)論公司設(shè)立成功還是失敗，也不問(wèn)發(fā)起人的行為是否與公司設(shè)立有無(wú)關(guān)系，其對(duì)外合同，不因此視為無(wú)效。其二，對(duì)內(nèi)關(guān)系，按相關(guān)性原則處理。(1)如果發(fā)起人的行為與公司設(shè)立有關(guān)，原則上應(yīng)由成立后的公司承擔(dān)最終責(zé)任或享有利益。(2)在公司設(shè)立過(guò)程中，如果發(fā)起人有過(guò)錯(cuò)或過(guò)失給公司造成利益損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

(3)如果發(fā)起人活動(dòng)與公司設(shè)立活動(dòng)無(wú)關(guān)，則應(yīng)由其個(gè)人或團(tuán)伙自行承擔(dān)責(zé)任或享有利益。(4)發(fā)起人的行為是否與公司設(shè)立有關(guān)，應(yīng)由公司創(chuàng)立大會(huì)或股東會(huì)認(rèn)定，發(fā)起人對(duì)認(rèn)定結(jié)果有異議的，可通過(guò)訴訟解決。166精選ppt④設(shè)立行為的內(nèi)容因公司種類不同而不同。167精選ppt二、設(shè)立行為的內(nèi)容及其法律性質(zhì)1、設(shè)立行為的內(nèi)容2、設(shè)立行為的法律性質(zhì)通說(shuō)認(rèn)為是共同行為。

168精選ppt三、公司設(shè)立的立法原則1．自由設(shè)立主義。2．特許設(shè)立主義。3．核準(zhǔn)設(shè)立主義。4．準(zhǔn)則設(shè)立主義。

5．嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義。169精選ppt我國(guó)公司設(shè)立的立法原則表現(xiàn)為嚴(yán)格準(zhǔn)則主義與核準(zhǔn)主義相結(jié)合。在我國(guó)，設(shè)立公司的類型和設(shè)立公司的行業(yè)不同，其適用的設(shè)立原則是不同的。一般來(lái)講，設(shè)立有限責(zé)任公司采用嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義（特殊行業(yè)例外），設(shè)立股份有限公司采用核準(zhǔn)設(shè)立主義。

170精選ppt四、公司設(shè)立的法定方式公司設(shè)立的方式，是指設(shè)立公司采取何種方法和程序。在大陸法系，公司設(shè)立的方式依據(jù)公司設(shè)立時(shí)資本募集的方式不同可分為發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種。

171精選ppt1、發(fā)起設(shè)立①概念：發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。（新公司法７８條）

②特征：公司資本或公司發(fā)行的全部股份不向社會(huì)公開(kāi)募集，而由全體發(fā)起人出資或在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認(rèn)購(gòu)全部股份。設(shè)立公司時(shí)的發(fā)起人是未來(lái)公司的全部股東。

172精選ppt③適用：此種方式對(duì)社會(huì)公眾利益影響相對(duì)較小，法律規(guī)定的程序比較簡(jiǎn)單，設(shè)立期限短、成本低；成立后的公司股東也具有穩(wěn)定性和封閉性，因此較為適宜中小型公司。

我國(guó)有限責(zé)任公司必須采用發(fā)起方式設(shè)立；股份有限公司則既可以采用發(fā)起方式設(shè)立也可采取募集方式設(shè)立。

173精選ppt2、募集設(shè)立①概念：募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。（新公司法７８條）②特征：A.招股設(shè)立。向社會(huì)公眾公開(kāi)募集股份。B.漸次設(shè)立。募股順序是先由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)部分股份，再由社會(huì)公眾認(rèn)購(gòu)其余股份。C.復(fù)雜設(shè)立。與發(fā)起設(shè)立相比，因涉及社會(huì)公眾利益，法律規(guī)定的程序嚴(yán)格復(fù)雜。174精選ppt③適用：募集設(shè)立適用于股份公司，有限公司不可采取募集設(shè)立方式。我國(guó)《公司法》還規(guī)定，國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。④評(píng)價(jià)：與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立有利有弊：其利在于：便于籌集資金。其弊在于：A.監(jiān)管嚴(yán)格，程序復(fù)雜；B.股權(quán)分散，不利控制；C.易生欺詐，易損公益。175精選ppt⑤法律限制：針對(duì)募集設(shè)立方式的弊端，各國(guó)的公司立法多采取一定措施予以限制。例如我國(guó)公司法規(guī)定：A.發(fā)起人必須書(shū)面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購(gòu)的股份；（新公司法８４條，可以分期繳納）B.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份應(yīng)占發(fā)行資本總數(shù)的35%以上；（新公司法８５條，與舊法同）C.向社會(huì)募集股份，應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷。（新公司法８８條）D.發(fā)起人的股份自公司成立１年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（新公司法１４２條）并且公司法還規(guī)定資本募集須經(jīng)證券管理部門(mén)批準(zhǔn)，須由銀行代收股款，以及募集失敗時(shí)發(fā)起人的返還責(zé)任等。176精選ppt第二節(jié)公司設(shè)立的條件☆本節(jié)包括兩個(gè)問(wèn)題：一、公司設(shè)立條件概述二、我國(guó)公司設(shè)立的條件177精選ppt一、公司設(shè)立條件概述1、概念所謂公司設(shè)立的條件，是指法律規(guī)定設(shè)立公司所必須滿足的各項(xiàng)基本要求。2、意義現(xiàn)實(shí)意義：保障社會(huì)交易的安全。理論意義：保證公司具備法人的構(gòu)成要件。公司設(shè)立的條件反映了法人的構(gòu)成要件。

178精選ppt3、公司設(shè)立的一般條件

①設(shè)立主體條件。②公司財(cái)產(chǎn)條件。③公司組織條件。④公司經(jīng)營(yíng)條件。⑤設(shè)立行為條件。179精選ppt二、我國(guó)公司設(shè)立的條件因?yàn)楣绢悇e的不同，其法律規(guī)定的設(shè)立條件也不同。新公司法第二十三條設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）股東符合法定人數(shù)；

（二）股東出資達(dá)到法定資本最低限額；

（三）股東共同制定公司章程；

（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；

（五）有公司住所。

180精選ppt第七十七條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)；

（二）發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；

（三）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；

（四）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；

（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；

（六）有公司住所。

181精選ppt（一）主體條件1．對(duì)發(fā)起人人數(shù)的要求①有限責(zé)任公司新《公司法》第２４條規(guī)定：“有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東共同出資設(shè)立”。②一人公司新《公司法》第５８條，地個(gè)自然人或一個(gè)法人。③股份有限公司新《公司法》第七十九條二人以上二百人以下182精選ppt2．對(duì)發(fā)起人和股東資格的限制

2．對(duì)發(fā)起人和股東資格的限制①國(guó)家黨政機(jī)關(guān)、軍隊(duì)一般不能成為公司發(fā)起人和股東，特別授權(quán)的例外；國(guó)家公務(wù)員、法官、檢察官不能作為公司的發(fā)起人和有限公司的股東，但是否可以成為股份公司的股東，法律規(guī)定不明，一般應(yīng)視為允許。②自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全行為能力。③股份公司發(fā)起人須有半數(shù)以上在中國(guó)有住所。（新《公司法》第７９條）④國(guó)有獨(dú)資公司的發(fā)起人限于國(guó)務(wù)院或者地方人民政府委托的本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。⑤會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)不得作為投資主體向其它行業(yè)投資設(shè)立公司。

183精選ppt（二）財(cái)產(chǎn)條件1、對(duì)最低注冊(cè)資本的要求①有限責(zé)任公司②一人有限責(zé)任公司③股份有限公司④上市公司*⑤按特別法設(shè)立的公司應(yīng)符合特別法對(duì)公司資本最低限額的要求184精選ppt2．對(duì)資本構(gòu)成的要求

①資本是否劃分為股份，即是否由股份構(gòu)成。②股東出資方式及其所占資本總額的比例。

③公司發(fā)起人出資數(shù)額及其占資本總額的比例。

185精選ppt（三）組織條件組織條件包括公司的名稱和組織機(jī)構(gòu)等。我國(guó)公司的組織機(jī)構(gòu)是指“三會(huì)”制度。

（四）經(jīng)營(yíng)條件（五）設(shè)立行為條件186精選ppt案例：張某是一位個(gè)體商人,他與另一位個(gè)體工商戶共同發(fā)起成立了一家麗華服裝貿(mào)易有限公司,并且該公司買下了他的全部產(chǎn)業(yè),不過(guò)公司并沒(méi)有給他現(xiàn)款,而是給了他股份和債權(quán)（即公司承認(rèn)欠他的錢(qián)）。張某幾乎擁有了公司的全部股份（除10股外）。由于經(jīng)營(yíng)不善,該公司最終解散。張某聲稱自己是公司的債權(quán)人,有權(quán)要求公司償還他借給公司的錢(qián)。但公司的其他債權(quán)人主張：既然公司成立后的業(yè)務(wù)與公司成立前的完全一樣,而且張某擁有公司幾乎全部的股份,所以實(shí)質(zhì)上麗華公司幾乎就是張某的私人企業(yè),張某就是公司。因此，張某與公司并不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系,張某無(wú)權(quán)要求公司償還所欠的債務(wù),而只能由其他債權(quán)人共同分配公司的財(cái)產(chǎn)以清償債務(wù)。為此雙方發(fā)生糾紛,并訴諸法院。問(wèn)：張某是否可以向公司追討欠款。

187精選ppt練習(xí)一：?jiǎn)芜x（2004年司考題修改）金華有限公司與宏奇批發(fā)商城等5家發(fā)起人商定，共同投資組建一家以健身、娛樂(lè)為主營(yíng)業(yè)務(wù)的股份有限公司。依公司法規(guī)定，若采用發(fā)起設(shè)立的方式組建該公司，這些發(fā)起人至少要出資多少作為注冊(cè)資本？A.３萬(wàn)元B.10萬(wàn)元C.175萬(wàn)元D.500萬(wàn)元188精選ppt練習(xí)二：?jiǎn)芜x（1997年律考題）某股份有限公司成立過(guò)程中出現(xiàn)下列幾種情況，其中哪一項(xiàng)違反了公司法的規(guī)定？A.注冊(cè)股本總額為人民幣1000萬(wàn)元；B.發(fā)起人共有5人，其中2人在中國(guó)境內(nèi)有住所；C.有一名發(fā)起人僅認(rèn)購(gòu)股本1萬(wàn)元；D.有2名發(fā)起人的實(shí)繳出資中，各有150萬(wàn)元是非專利技術(shù)作價(jià)金額。189精選ppt【案例】1997年9月，金鵬房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“金鵬公司”）與其他六家國(guó)內(nèi)企業(yè)共同籌劃建立振龍開(kāi)發(fā)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“振龍公司”）。資本總額確定為1200萬(wàn)元，七家發(fā)起企業(yè)認(rèn)購(gòu)其中500萬(wàn)元的股份，其余700萬(wàn)元向社會(huì)公開(kāi)募集股份。同年10月，發(fā)起企業(yè)認(rèn)足了500萬(wàn)元的股份，其出資方式有現(xiàn)金、廠房、設(shè)備、土地使用權(quán)等。

由于發(fā)起人作為投資的廠房需要裝修，因此，由發(fā)行人共同協(xié)商成立的振龍公司籌建處向紫金裝潢公司洽購(gòu)一批裝飾材料，包括墻紙、保麗板、地毯、吊燈等和成套辦公用品若干套，貨款總計(jì)人民幣79萬(wàn)元。雙方商定振龍公司一經(jīng)成立立即向紫金裝潢公司一次性付清全部貨款。1周后，紫金裝潢公司按約將貨物運(yùn)至籌建處指定的倉(cāng)庫(kù)。

190精選ppt在各項(xiàng)準(zhǔn)備工作均已完成的情況下，經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)在當(dāng)?shù)貓?bào)紙上發(fā)布招股說(shuō)明書(shū)，進(jìn)行公開(kāi)募股。但4個(gè)月募股期限過(guò)后，僅募集到420萬(wàn)元。公司無(wú)法成立。紫金裝潢公司向金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)要求償付裝飾材料及辦公用品貨款79萬(wàn)元。七家企業(yè)以種種理由相互推諉，拒付貨款。紫金裝潢公司遂以七家企業(yè)為被告向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。191精選ppt【問(wèn)題】

（1）振龍公司以募集方式設(shè)立是否符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定？（2）金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)認(rèn)購(gòu)的股份比例是否符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定？為什么？（3）振龍公司在籌建期間是否可以對(duì)外發(fā)生法律關(guān)系？為什么？（4）振龍公司在籌建期間所欠紫金裝潢公司的79萬(wàn)元貨款應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)償還責(zé)任？為什么？192精選ppt【案例】1998年4月，H省復(fù)德船務(wù)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“船務(wù)公司”）與J省利華飲料有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“利華公司”）在J省N市共同發(fā)起設(shè)立尚古礦泉有限責(zé)任公司。作為尚古礦泉有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“礦泉公司”）的發(fā)起人，船務(wù)公司與利華公司簽訂了一份發(fā)起人協(xié)議。雙方約定：①利華公司投入價(jià)值350萬(wàn)元人民幣的廠房等生產(chǎn)必需設(shè)備，船務(wù)公司投入流動(dòng)資金250萬(wàn)元人民幣；②公司設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)，董事會(huì)為公司決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)；③出資各方按投資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；④公司籌備具體事宜及辦理注冊(cè)登記由利華公司方面負(fù)責(zé)。同年6月11日及7月19日，船務(wù)公司方面依協(xié)議約定分兩次將250萬(wàn)元投資款匯入利華公司賬戶。此后，雙方制定了公司章程，確定了董事會(huì)人選，并且舉行了兩次董事會(huì)議，制定了生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃。然而，上述程序完成后，礦泉公司遲遲沒(méi)有辦理公司注冊(cè)登記和開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng)。193精選ppt在此過(guò)程中，船務(wù)公司曾向利華公司多次催問(wèn)，仍然無(wú)果。1999年10月，由于礦泉公司一直未注冊(cè)和開(kāi)展活動(dòng)，且船務(wù)公司根據(jù)其經(jīng)營(yíng)情況的需要，要求利華公司歸還其投資款。為此，雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。船務(wù)公司遂以利華公司為被告向人民法院提起訴訟。船務(wù)公司訴稱：由于利華公司負(fù)責(zé)辦理登記事宜而一直沒(méi)有辦理，致使礦泉公司不能成立，因此所訂協(xié)議無(wú)效，利華公司應(yīng)退回其投資款250萬(wàn)元人民幣。

194精選ppt利華公司辯稱：雙方簽訂協(xié)議，繳納出資，制定章程，成立了董事會(huì)，至今已逾一年半時(shí)間，即使未辦理登記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實(shí)上公司已經(jīng)成立；而且雙方所訂協(xié)議是合法有效的，協(xié)議中并未規(guī)定利華公司辦理注冊(cè)登記的期限，所以，該協(xié)議至今仍為有效；船務(wù)公司要求全部退還投資款，屬于違約行為。因此主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行合同，由利華公司方面盡快辦妥注冊(cè)手續(xù)。195精選ppt【問(wèn)題】（1）船務(wù)公司與利華公司發(fā)起設(shè)立礦泉公司是否符合設(shè)立有限責(zé)任公司的法定條件？為什么？（2）船務(wù)公司與利華公司發(fā)起設(shè)立礦泉公司的方式是否符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定？為什么？（3）船務(wù)公司與利華公司發(fā)起設(shè)立礦泉公司的程序是否符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定？為什么？（4）礦泉公司在事實(shí)上是否設(shè)立成功？為什么？（5）如果礦泉公司沒(méi)有設(shè)立成功，船務(wù)公司要求退款是否構(gòu)成違約？為什么？196精選ppt第三節(jié)公司設(shè)立的效力☆本節(jié)包括三個(gè)問(wèn)題：一、公司設(shè)立成功二、公司設(shè)立失敗三、公司設(shè)立瑕疵197精選ppt一、公司設(shè)立成功1、設(shè)立成功對(duì)公司的效力。①取得法人資格。②承擔(dān)發(fā)起人設(shè)立行為的后果。2、設(shè)立成功對(duì)發(fā)起人的效力①給公司造成損害的，應(yīng)由其承擔(dān)損害賠償責(zé)任。②給第三人造成損害的，原則上應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。但如因設(shè)立行為所致，且得到公司認(rèn)可，則最后應(yīng)由公司承擔(dān)。198精選ppt二、公司設(shè)立失敗1、設(shè)立失敗對(duì)公司的效力公司不能取得法人資格。2、設(shè)立失敗對(duì)發(fā)起人的效力①對(duì)設(shè)立費(fèi)用和債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。②對(duì)已收股款的返還責(zé)任，是無(wú)限連帶責(zé)任。③給第三人造成損害的，承擔(dān)損害賠償責(zé)任。199精選ppt【案例】S市甲、乙、丙三家飲料廠共同發(fā)起設(shè)立華爽飲料股份有限公司。三家公司共同制定了發(fā)起人協(xié)議和公司章程，并且約定發(fā)起人分別承購(gòu)一部分股份，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集。經(jīng)批準(zhǔn)之后，華爽飲料股份有限公司向社會(huì)公開(kāi)募股。S市共有500余人按照招股章程應(yīng)募并繳納了第一次的股金。但繳款之后，遲遲未見(jiàn)華爽飲料股份有限公司成立。該擬設(shè)的公司因發(fā)起人內(nèi)部矛盾及違反有關(guān)規(guī)定不歡而散。S市股民推舉王某等五人為代表與甲、乙、丙三家飲料廠聯(lián)系退款。三個(gè)發(fā)起人互相推諉。無(wú)奈，王某等五人代表500余名股民向S市法院起訴，要求退還已繳納的股款。問(wèn)題：股民已繳納的股款應(yīng)否退還？應(yīng)如何退還？

200精選ppt練習(xí)：多選（2004年司考）李某花1.5萬(wàn)元購(gòu)買了某股份公司發(fā)行的股票2000股，但該公司股票尚未上市?，F(xiàn)李某欲退還已購(gòu)股票。在下列哪些情況下李某可以要求發(fā)起人退股？A.發(fā)起人未按期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)B.公司股東大會(huì)同意C.公司董事會(huì)同意D.公司未按期募足股份答案：AD201精選ppt☆三、公司設(shè)立瑕疵（一）何為公司設(shè)立瑕疵？1、概念【公司設(shè)立瑕疵】，是指公司雖已成立，但其設(shè)立不符合法定條件或程序，或者雖然符合法定條件和程序，但登記不真實(shí)的事實(shí)。

2、構(gòu)成要件①公司已經(jīng)成立；②公司設(shè)立不合法或者登記不真實(shí)。3、分類：違法設(shè)立和登記不實(shí)。202精選ppt（二）公司設(shè)立瑕疵的效力1、不實(shí)登記的效力①對(duì)于公司，不應(yīng)否認(rèn)其法人資格。②對(duì)于發(fā)起人，應(yīng)該負(fù)補(bǔ)正責(zé)任?！百Y本填補(bǔ)責(zé)任”：資本填補(bǔ)責(zé)任是嚴(yán)格責(zé)任。203精選ppt練習(xí)：（單選）甲、乙、丙分別出資17萬(wàn)元、18萬(wàn)元和35萬(wàn)元，成立了一家有限責(zé)任公司。其中，甲乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資是房產(chǎn)。公司成立后又吸收丁出資10萬(wàn)元入股。半年后，該公司經(jīng)營(yíng)不善，拖欠巨額債務(wù)。法院在執(zhí)行中查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值15萬(wàn)元。又查明，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個(gè)人財(cái)產(chǎn)10萬(wàn)元。依照公司法的規(guī)定，對(duì)此應(yīng)如何處理？A.丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分待有財(cái)產(chǎn)時(shí)再行補(bǔ)足。B.丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由甲、乙補(bǔ)足。C.丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由甲、乙、丁補(bǔ)足。D.丙無(wú)須補(bǔ)交差額，其他股東也不負(fù)補(bǔ)足的責(zé)任。

204精選ppt2、違法設(shè)立的效力①對(duì)于公司的效力，應(yīng)該區(qū)別對(duì)待。我國(guó)公司法對(duì)于違法設(shè)立的公司一般是先責(zé)令改正，如果公司改正后符合設(shè)立條件的要求，即允許公司繼續(xù)存在；對(duì)于未能改正或設(shè)立瑕疵情節(jié)嚴(yán)重的，確認(rèn)公司設(shè)立無(wú)