公司法務(wù)系列-如何應(yīng)對(duì)工商行政部門的調(diào)查取證公司法務(wù)系列之如何應(yīng)對(duì)工商行政管理部門的調(diào)查取證匯業(yè)律師事務(wù)所丁龍兵律師可能會(huì)有這樣一種場(chǎng)景，某一天突然有兩位身著工商行政管理部門（下稱“工商部門”）制服的執(zhí)法人員來到公司，在亮出執(zhí)法證后，要見法定代表人或者公司負(fù)責(zé)人，聲稱在依法調(diào)查取證，義正辭嚴(yán)地告知公司有配合調(diào)查和如實(shí)提供材料的義務(wù)，并要求將其指定的所有材料全部提供給他們。該怎么辦？不必慌張。本文將簡(jiǎn)要介紹如何應(yīng)對(duì)此類調(diào)查取證，以資備用：查驗(yàn)執(zhí)法證件和身份調(diào)查取證是一種行政執(zhí)法行為。根據(jù)《工商行政管理執(zhí)法證管理辦法》的規(guī)定，執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)持有統(tǒng)一頒發(fā)的《工商行政管理執(zhí)法證》，方可從事行政執(zhí)法活動(dòng)。因此，執(zhí)法人員是否持有有效的執(zhí)法證，是其能否調(diào)查取證的前提。查驗(yàn)執(zhí)法證時(shí)，注意查看并記住姓名、照片、工作單位以及執(zhí)法證的有效期等信息（記載于各?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）工商行政管理局負(fù)責(zé)組織制作、發(fā)放所管轄區(qū)域內(nèi)《工商行政管理執(zhí)法證》內(nèi)卡上）。同時(shí)，請(qǐng)注意，執(zhí)法證應(yīng)當(dāng)使用國(guó)家工商行政管理總局組織制作、發(fā)放專用皮夾（豎式黑色皮質(zhì)，外部正面鏤刻工商行政管理徽章圖案、“中華人民共和國(guó)工商行政管理執(zhí)法證”字樣，背面鏤刻英文“AIC”和“中華人民共和國(guó)國(guó)家工商行政管理總局制”字樣；內(nèi)部上端鑲嵌工商行政管理徽章一枚和“工商行政管理”六字，下端放置內(nèi)卡）。若未同時(shí)使用專用皮夾和內(nèi)卡，該執(zhí)法證則屬于無效證件。若發(fā)現(xiàn)執(zhí)法人員所持的執(zhí)法證無效，或者執(zhí)法人員與執(zhí)法證載明的人員不一致，或者執(zhí)法證超出有效期等情形的，可以拒絕接受調(diào)查取證。了解工商部門是否具有管轄權(quán)需要了解的是，前往公司進(jìn)行調(diào)查取證的工商部門應(yīng)當(dāng)是有權(quán)管轄的工商部門，否則公司有權(quán)予以拒絕配合調(diào)查。工商部門取得管轄權(quán)的依據(jù)應(yīng)當(dāng)是：1、違法行為發(fā)生在其轄區(qū)范圍內(nèi)（利用廣播、電影、電視、報(bào)紙、期刊、互聯(lián)網(wǎng)等媒介發(fā)布違法廣告的行為除外）；或者2、上級(jí)工商部門將其管轄的案件移交給該工商部門管轄；或者3、上級(jí)工商部門從兩個(gè)或兩個(gè)以上有管轄權(quán)的工商部門中指定該工商部門管轄；但是，無論哪一種情形，均需要違法行為發(fā)生于該工商部門或上級(jí)工商部門的轄區(qū)范圍內(nèi)。因此，在接受調(diào)查之前，可以向執(zhí)法人員了解，其就發(fā)生于何地的何種違法行為對(duì)公司進(jìn)行調(diào)查取證；公司是作為違法行為的當(dāng)事人接受調(diào)查，還是作為與違法行為有關(guān)的單位配合調(diào)查。如果工商部門不能告知其具有管轄權(quán)的依據(jù)，在此情況下，公司有權(quán)要求其提供其具有管轄權(quán)的證明材料。了解工商部門是否遵循了合法的調(diào)查取證程序根據(jù)《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》，工商部門進(jìn)行調(diào)查取證必須遵循如下的主要程序：1、工商部門的調(diào)查取證應(yīng)當(dāng)在對(duì)違法行為進(jìn)行立案之后。實(shí)際操作中，很多工商部門是未立案先調(diào)查，在取得了所需的證據(jù)后再行立案，采取補(bǔ)簽立案文件的方式完善程序。2、辦案人員調(diào)查取證時(shí)，應(yīng)為兩人同行，一般應(yīng)當(dāng)著工商行政管理制服，并出示《中華人民共和國(guó)工商行政管理行政執(zhí)法證》。如果工商部門的執(zhí)法人員不是按照上述程序，公司有權(quán)拒絕配合其調(diào)查取證。此外，對(duì)于工商部門在調(diào)查取證時(shí)，采取檢查、抽樣取證、證據(jù)先行登記保存措施、查封或扣押等措施的，另有其他程序性的要求，具體可參見《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》的規(guī)定，在此不一一詳述。是否必須即時(shí)向工商部門的執(zhí)法人員提供其要求的材料一般情況下，工商部門的執(zhí)法人員在現(xiàn)場(chǎng)是非常嚴(yán)肅并且態(tài)度是比較堅(jiān)決（乃至強(qiáng)硬）的，要求當(dāng)場(chǎng)查閱所需的材料或者要求公司當(dāng)場(chǎng)提供所需的材料，造成一種必須按照其要求行事的情勢(shì)。實(shí)際上，根據(jù)行政調(diào)查是否存在實(shí)效保證手段為標(biāo)準(zhǔn)，行政調(diào)查分為任意性調(diào)查和強(qiáng)制性調(diào)查。任意性調(diào)查，是指法律上沒有提供保證手段，行政機(jī)關(guān)也不能強(qiáng)制實(shí)施，完全依賴相對(duì)人的同意與協(xié)助才能進(jìn)行的調(diào)查。強(qiáng)制性調(diào)查，是指相對(duì)人承擔(dān)必須接受調(diào)查的法定義務(wù)，如果拒絕調(diào)查，行政機(jī)關(guān)可以采取強(qiáng)制力保證行政調(diào)查的實(shí)施。無論是《行政處罰法》，還是《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》，就工商部門的執(zhí)法人員對(duì)違法行為進(jìn)行調(diào)查取證事宜，均沒有關(guān)于當(dāng)事人或者有關(guān)單位和個(gè)人拒絕配合調(diào)查的法律責(zé)任，即該等調(diào)查取證沒有法律強(qiáng)制力保證。需要提醒的是，對(duì)于涉及到反壟斷、產(chǎn)品質(zhì)量、商標(biāo)、食品安全、傳銷、直銷、無照經(jīng)營(yíng)等法律法規(guī)規(guī)定的特定違法行為時(shí)，如果拒絕配合調(diào)查，工商部門將有可能依據(jù)相關(guān)的法律規(guī)定采取查封、扣押等行政強(qiáng)制措施。因此，在核實(shí)了工商部門有權(quán)調(diào)查取證并且程序合法的情況下，如果公司存在特定的情形不能即時(shí)提供其所需的材料的，亦可向工商部門進(jìn)行說明，要求給予充分的時(shí)間準(zhǔn)備材料。此外，工商部門的執(zhí)法人員不應(yīng)任意問詢和索要材料，其要求應(yīng)當(dāng)亦僅限于與工商部門正在調(diào)查的違法行為有關(guān)，且該等“有關(guān)”應(yīng)當(dāng)是“直接相關(guān)”。《詢問通知書》只是一種辦案文書，不具有法律強(qiáng)制力在公司拒絕即時(shí)提供工商部門執(zhí)法人員所要求提供的材料后，執(zhí)法人員可能會(huì)出具一份《詢問通知書》，要求公司指派人員在其指定的時(shí)間到指定地點(diǎn)接受問詢和提供所需的材料?！对儐柾ㄖ獣返脑挤梢罁?jù)是《投機(jī)倒把行政處罰暫行條例施行細(xì)則》，但是該細(xì)則已經(jīng)在2008年被《國(guó)務(wù)院關(guān)于廢止部分行政法規(guī)的決定》（國(guó)務(wù)院令第516號(hào)）廢止。盡管如此，該通知書作為工商部門的辦案文書被沿用下來。目前，工商部門認(rèn)為出具該通知書的依據(jù)是《行政處罰法》第三十七條（行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。當(dāng)事人或者有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答詢問，并協(xié)助調(diào)查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應(yīng)當(dāng)制作筆錄）。但是，稍加注意可以發(fā)現(xiàn)，《行政處罰法》的該款規(guī)定并沒有授予工商部門要求當(dāng)事人或有關(guān)單位和個(gè)人在指定時(shí)間前往其指定地點(diǎn)“交代問題”的權(quán)力。歸結(jié)言之，《詢問通知書》只是工商部門為了調(diào)查取證目的而自制使用的辦案文書，并不具有法律強(qiáng)制力。值得注意的是，我們發(fā)現(xiàn)，一些地方的工商部門在行使行政處罰裁量權(quán)時(shí)，會(huì)將當(dāng)事人是否依據(jù)《詢問通知書》行事作為加重處罰的情節(jié)。盡管我們認(rèn)為工商部門如此行事存在違法嫌疑，但是出于“好漢不吃眼前虧”的商業(yè)利益的考慮，在條件允許的情況下，建議可根據(jù)《詢問通知書》的要求適當(dāng)配合。慎重審核和簽署詢問或調(diào)查筆錄工商部門在調(diào)查取證時(shí)，一般會(huì)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄，并要求簽字或蓋章確認(rèn)。此時(shí)，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)審核筆錄內(nèi)容與所述內(nèi)容、事實(shí)是否相符；若有任何不符之處或者模糊之處，可以要求予以更正，切不可盲目簽字或蓋章。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》，現(xiàn)場(chǎng)筆錄的證據(jù)效力優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言。因此，一旦不利于公司的現(xiàn)場(chǎng)筆錄被簽字或蓋章確認(rèn)，之后將很難有機(jī)會(huì)推翻該等筆錄記載的內(nèi)容，無法有效地維護(hù)公司的合法利益。應(yīng)對(duì)工商部門調(diào)查取證的主要原則工商部門在實(shí)際的調(diào)查取證時(shí)，往往不會(huì)告知其真實(shí)的目的，而采取一定的執(zhí)法策略（譬如強(qiáng)硬態(tài)度、任意索要財(cái)務(wù)和交易資料、不達(dá)目的不離開現(xiàn)場(chǎng)等），給當(dāng)事人或有關(guān)單位和個(gè)人造成一種心理壓迫和情勢(shì)壓迫。在此情況下，為了順利應(yīng)對(duì)工商部門的調(diào)查取證，可遵循如下的主要原則：1、采取不卑不亢的態(tài)度。在遇到工商部門調(diào)查取證時(shí)，不要因?yàn)楣ど滩块T是公權(quán)部門而對(duì)其唯唯諾諾，但是亦要給予其足夠的尊重。在任何情況下，不得采取暴力、威脅、利誘、賄賂等不合法的方式應(yīng)對(duì)工商部門調(diào)查取證。2、在回復(fù)工商部門的任何問詢或向其提供材料之前，可以要求工商部門示明管轄權(quán)和調(diào)查取證的依據(jù)，并說明其調(diào)查取證與違法行為之間的關(guān)聯(lián)性，明確其要求公司提供的材料與違法行為之間的直接相關(guān)性。3、無論工商部門采取何種策略，均需要遵循合法、合理的執(zhí)法原則。對(duì)于工商部門的執(zhí)法人員不合法、不合理的要求，可以拒絕；對(duì)于其合法、合理的要求，若不能即時(shí)予以滿足的，可以說明原因，要求給予充分時(shí)間予以準(zhǔn)備，一般不建議簡(jiǎn)單、粗暴地直接予以拒絕。4、回復(fù)問詢和提供材料應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎配合。對(duì)于工商部門的問詢回復(fù)，以及向其提供的材料，應(yīng)當(dāng)僅限于與違法行為有關(guān)，避免工商部門“順藤摸瓜”式、“瞞天過?！笔降葓?zhí)法。當(dāng)然，對(duì)于能夠提供且無害于公司利益的情況下，可以盡量配合工商部門的調(diào)查。由于工商部門調(diào)查取證的原因和方式各不相同，被調(diào)查的公司在執(zhí)法中所處的當(dāng)事人的地位、商業(yè)利益和考量亦各不相同，故上述一般性的應(yīng)對(duì)方法亦