第二章何為犯罪本節(jié)課主要的教學(xué)目的是使學(xué)生掌握犯罪學(xué)意義中犯罪的特征、含義和外延，了解犯罪概念的發(fā)展階段。教學(xué)目的重點(diǎn)：犯罪的特性、犯罪的概念、犯罪的外延、犯罪學(xué)意義的犯罪與法定犯罪的關(guān)系

難點(diǎn)：本能直覺主義、環(huán)境經(jīng)驗(yàn)主義、待非犯罪化的犯罪重點(diǎn)、難點(diǎn)一、犯罪概念的發(fā)展

在早期社會中，一種行為在人們心目中之所以是有罪的，是因?yàn)樗`背了宗教或倫理上的某些戒條。（一）非法學(xué)的犯罪概念四句古老的誡命，“不要?dú)⑷?，不要偷竊，不要撒謊，不要奸淫”那伐鶴印第安人部落戒律：（1）不應(yīng)強(qiáng)奸婦女；（2）不應(yīng)偷竊（3）不應(yīng)詛咒他人或其牲畜死亡（特指巫術(shù)）；（4）不應(yīng)譏笑他人，因?yàn)槟阕约阂埠芸赡軙獾酵瑯尤毕莸恼勰ィ唬?）不應(yīng)通奸；（6）絕不可處死男人。被那伐鶴人視為最大罪惡的是亂倫和巫術(shù)。那伐鶴婦女織的羊毛毯（二）法學(xué)的犯罪定義

從法學(xué)的特有立場出發(fā)對“犯罪”進(jìn)行界定，我們至少可以追溯至霍布斯。

托馬斯·霍布斯(ThomasHobbes，1588年4月5日-1679年12月4日)英國政治家、哲學(xué)家，著有《論公民》、《論物質(zhì)》、《論政體》、《利維坦》、《論人》、《論社會》、《對笛卡爾形而上學(xué)的沉思的第三組詰難》等。?；舨妓乖凇独S坦》陳述他對社會基礎(chǔ)與政府合法性的看法。認(rèn)為：“罪行是一種罪惡,在于以言行犯法律之所禁,或者不為法律之所令?！薄懊恳环N罪行都是一種罪惡，但卻不能說每一種罪惡都罪行?！币赃@種區(qū)別為前提，霍布斯進(jìn)而推導(dǎo)出以下結(jié)論：（1）沒有法便沒有罪惡。自然法是永恒存在，因此任何違反道德的事情都不可能不是罪惡；（2）沒有民約法便沒有罪行。只有自然法的地方，人的不當(dāng)行為只是罪惡而不是罪行；（3）沒有主權(quán)的地方就沒有罪行。因?yàn)闆]有這種權(quán)力，法律便無法得到實(shí)際的貫徹?！渡袝じ尢罩儭?/p>

“罪”

和“德”

是作為一種相對立的概念出現(xiàn)的。“天命有德，五服五章哉；天討有罪，五刑五用哉?！薄坝凶铩币簿褪鞘У?、背德，也就是惡。犯罪的“惡性”源于法的“善性”法不可能具有完全的“善性”，犯罪也就不可能具有完全的“惡性”。如何看待《水滸傳》108將，他們生活在你旁邊，你接受嗎？李逵武松（三）以“行為”為核心概念的犯罪定義德國法學(xué)家貝林《犯罪論》（1906）：通過構(gòu)成要件分析所顯示出來的犯罪，乃是由刑罰法規(guī)所規(guī)定的法定事實(shí)，它們是一種特殊類型的行為。如果沒有法定的嚴(yán)密明晰的犯罪構(gòu)成要件，那么也就不存在犯罪。19世紀(jì)行為刑法20世紀(jì)行為人刑法21世紀(jì)人格刑法2013年５月１９日，一名竊賊竄入杭州市某副食品店，用螺絲刀撬開抽屜，竊得現(xiàn)金１０９６０元。在攜款逃跑時，被當(dāng)場抓獲。公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)此人是聾啞人，身上沒有任何能夠證明其身份的東西，不寫一字。公安機(jī)關(guān)依據(jù)失主以及現(xiàn)場抓獲竊賊的證人證言、盜竊作案工具、全部贓款等證據(jù)，足以證實(shí)他的犯罪事實(shí)。同時委托權(quán)威機(jī)構(gòu)對他作了骨齡鑒定，證實(shí)他的年齡已經(jīng)超過２０周歲。７月１１日，一份以“甲”來命名被告人并且印有被告人照片的起訴書產(chǎn)生了。７月３１日，杭州市余杭區(qū)法院以盜竊罪依法判處被告人甲有期徒刑三年，并處罰金５０００元。元芳，你怎么看？

（四）西方犯罪學(xué)理論的抉擇

以加羅法洛代表的犯罪學(xué)家認(rèn)為，為了科學(xué)地探求犯罪的原因，犯罪學(xué)必須放棄刑法的犯罪定義。

“自然犯罪”，才是真正意義上的犯罪，是指“那些在所有的文明社會中都會被視為犯罪、并且都會遭受到懲罰的行為”。

1、文明的沖突20世紀(jì)30年代，美國犯罪學(xué)家塞爾斯坦·塞林《文化沖突與犯罪》認(rèn)為，犯罪是違反“行為規(guī)范”的行為。刑法是主流文化行為規(guī)范的表現(xiàn)，由于下層階級和少數(shù)民族群體文化與主流文化相沖突，所以，遵從下層階級和少數(shù)民族群體的文化，就必然會產(chǎn)生違反刑法的犯罪行為。2、社會危害性20世紀(jì)50年代開始，有些學(xué)者認(rèn)為，應(yīng)從更為客觀的立場來界定犯罪，把反社會性、社會危險性、社會危害性等這看上去比“行為規(guī)范”更多些客觀色彩的概念，當(dāng)作界定犯罪的核心用語。激進(jìn)犯罪學(xué)家（新犯罪學(xué)），其主要代表人物有理查德·昆尼、約翰·威爾德曼。其二人所作的《新犯罪學(xué)》：犯罪是“危害社會的侵犯人類基本權(quán)利的行為。”二、犯罪的特性犯罪的特性，也稱犯罪性，是指犯罪行為或其行為傾向所以受到社會譴責(zé)或拒斥的特別的內(nèi)在根據(jù)。即被抽去規(guī)范學(xué)意義上的參照物的犯罪究竟是什么？——《12歲少年殺母：我又沒殺別人，我殺的是我媽》“你把你媽媽殺了，你認(rèn)為錯了沒有？”“錯了……但是我又沒殺別人，我殺的是我媽媽。““那以后怎么辦？”“學(xué)校不可能不讓我上學(xué)吧？”（一）本能直覺主義（倫理之惡）本能直覺主義認(rèn)為，犯罪之所以是犯罪，主要由于它是倫理意義上的惡行，即反倫理的、各種不道德行為是最嚴(yán)重的行為。1、加羅法洛的自然犯罪理論（1）自然犯罪是應(yīng)當(dāng)被刑罰處罰而行為，而不是法律實(shí)際上規(guī)定禁止的行為；（2）自然犯罪據(jù)以建立的基礎(chǔ)不是對權(quán)利的侵犯或?qū)ι鐣奈：?，而是對道德情感的侵犯。?）真正的犯罪，不僅與社會地位、階級、階層無關(guān)，而且與國家統(tǒng)治關(guān)系及法律制度無關(guān)。2、弗洛伊德的“俄狄浦斯情結(jié)”奧地利學(xué)者弗洛伊德抽出的精神分析學(xué)理論基礎(chǔ)認(rèn)為，人格結(jié)構(gòu)由三部分結(jié)成：

本我潛意識，原我，原始的自己，受快樂原則支配，包含生存所需的基本欲望、沖動和生命力。

超我強(qiáng)意識自我意識，現(xiàn)實(shí)化的自我，尋求本我沖動得以滿足，而同時保護(hù)整個機(jī)體不受傷害，遵循“現(xiàn)實(shí)原則”人格結(jié)構(gòu)中代表理想的部分，受惟善原則支配，類似于良心，監(jiān)督、批判及管束自己的行為，特點(diǎn)是追求完美弗洛伊德認(rèn)為：

犯罪人犯罪是由于人格結(jié)構(gòu)發(fā)展的不平衡，特別是自我和超我發(fā)展的缺陷，不能對人原始的本我加以限制和調(diào)節(jié)而導(dǎo)致的。西格蒙德·弗洛伊德3、洛倫茲的“護(hù)種本能”奧地利學(xué)者洛倫茲在《攻擊與人性》中就人類攻擊現(xiàn)象解釋時提出“護(hù)種本能”的概念，是低等動物通過對抗同類分子的好戰(zhàn)、攻擊等行為以自我保護(hù)的戰(zhàn)斗本能。社會起源于緊張的社會結(jié)構(gòu)，而這種結(jié)構(gòu)又起源于團(tuán)體內(nèi)部攻擊驅(qū)力和由此產(chǎn)生的緊張狀態(tài)（二）環(huán)境經(jīng)驗(yàn)主義（秩序之害）犯罪意味著社會中的某些成員針對現(xiàn)行社會秩序中另一些成員的侵犯，意味著社會秩序被破壞，意味著人與人之間某種組成關(guān)系的被否定。所謂社會秩序，說到底是人與人之間圍繞重要的社會資源的分配關(guān)系所構(gòu)成的有序的社會結(jié)構(gòu)。貝卡利亞的犯罪本質(zhì)論

犯罪本質(zhì)上是危害社會的行為，行為的社會價值是界定其罪與非罪的根本標(biāo)準(zhǔn)，社會危害性既不是對王權(quán)的危害，也不是對教權(quán)的危害，而是對社會最大多數(shù)人最大利益的危害。1、發(fā)生領(lǐng)域（三）犯罪之反倫理性與反秩序性的主要區(qū)別反倫理性發(fā)生在思想、觀念社會關(guān)系中，是觀念上層建筑領(lǐng)域中的反主流性反秩序性發(fā)生在權(quán)力、財富等基礎(chǔ)性的資源分配關(guān)系中，是社會基本結(jié)構(gòu)的反主流性。

2、行為對象反倫理性可以表現(xiàn)為任何人對任何人的剝奪、侵犯和占有，具有普遍性和個體性反秩序性表現(xiàn)為劣勢地位的社會階層、群體針對優(yōu)勢群體的否定、攻擊和破壞，又稱對上犯罪。

3、秩序建立倫理秩序是從道德實(shí)踐中建立起來的，可以通過公認(rèn)的道德情感和價值準(zhǔn)則加以判斷分配秩序是通過立法權(quán)、司法權(quán)建立，反秩序性取決優(yōu)勢群體自身屬性和好惡的規(guī)定和直接影響（四）依據(jù)上述特征反倫理性和反秩序性對犯罪的分類（白建軍）反倫理性反秩序性舉例說明惡害度反社會犯罪√√？100%亞社會犯罪√……×√？75%準(zhǔn)社會犯罪√√……×？75%反倫理犯罪√×？50%反秩序犯罪×√？50%亞倫理犯罪√……××？25%亞秩序犯罪×√……×？25%正當(dāng)性行為××？0三、我國對犯罪定義的認(rèn)識社會危害性是功能性犯罪的本質(zhì)屬性，是功能性犯罪定義的基本內(nèi)容。1、危害社會是一種事實(shí)，因而社會危害性是一種“事實(shí)特征”；2、考察和認(rèn)定社會危害性要用歷史的、發(fā)展的和全面的觀點(diǎn)（一）犯罪的本質(zhì)屬性（二）犯罪的外延1、絕大多數(shù)的法定化犯罪2、準(zhǔn)犯罪所謂準(zhǔn)犯罪，是指那些不具有應(yīng)受刑罰處罰性因而未被法定為犯罪，卻具有比較嚴(yán)重社會危害性因而應(yīng)當(dāng)作為犯罪來研究的行為。準(zhǔn)犯罪特點(diǎn)：（1）從表現(xiàn)形式上看，這些行為類似法定犯罪；（2）從客觀效果說，這些行為在不同程度上具有比較嚴(yán)重的社會危害性；如精神病人犯罪（3）從犯罪本身的產(chǎn)生、發(fā)展、變化的規(guī)律看，絕大多數(shù)法定犯罪都是由一些一般違法行為或其他越軌行為逐漸演變而來的。準(zhǔn)犯罪主要包括哪些類型？討論3、待犯罪化的犯罪所謂待犯罪化的犯罪，是指已經(jīng)具有嚴(yán)重的社會危害性，應(yīng)當(dāng)法定為犯罪但未被法定為犯罪的行為。待犯罪化的犯罪不同于準(zhǔn)犯罪，關(guān)鍵是否具有當(dāng)罰性。當(dāng)罰不當(dāng)罰，一是看行為對社會危害性的嚴(yán)重程度，二是看施之刑罰是否有意義。人大常委委員建議：開車玩手機(jī)應(yīng)規(guī)定為犯罪。上海交警公布2015年以來交通事故致人死亡十大原因——近三成死亡事故由開車玩手機(jī)引發(fā)（三）待非犯罪化的犯罪所謂待非犯罪化的犯罪是指不具有或者已經(jīng)失去嚴(yán)重社會危害性，應(yīng)當(dāng)非犯罪化為一般違法行為或正當(dāng)行為，但仍未被非犯罪化而具有刑事違法性的行為?！靶谭ǚ蚀蟀Y”是不是一種病態(tài)？美國胡薩克2003年說：“在過去16年中，英美刑法發(fā)生了諸多變化。最重要的變化就是刑事司法管轄領(lǐng)域與范圍的巨大擴(kuò)展。從總體上而言，美國制定了太多的刑法規(guī)范和適用了太多的刑事處罰……這個數(shù)字可能多達(dá)數(shù)十萬…

…任何一位研究當(dāng)代刑法規(guī)范的學(xué)者，都可能被刑法無所不及的規(guī)范以及刑法規(guī)范認(rèn)為可罰的行為數(shù)量眾多所震驚?！?/p>

罪名也讓人眼花繚亂，有的州規(guī)定“虐待植物罪”，如一位貴婦人因外出旅游，使得自家花園的名貴花木枯死，被判有罪；“虐待動物罪”，如有人在大街上倒提一只活雞也是犯罪。你認(rèn)為我國現(xiàn)行刑法中是否有待非犯罪化行為？有哪