數(shù)字出版權的理論研究

數(shù)字出版權是指使用計算機技術復制作品，并通過互聯(lián)網(wǎng)向公眾傳播的權利形式。盡管在實踐中,數(shù)字出版權的流轉(zhuǎn)和實施已經(jīng)創(chuàng)造出巨大的物質(zhì)財富,但學術界對這一權利的理論研究尚未深入展開,特別是對數(shù)字出版權的權利認知還比較模糊。普遍意義上的數(shù)字出版被理解為傳統(tǒng)出版活動在互聯(lián)網(wǎng)領域的延伸,隨著數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展,數(shù)字出版權也具有了獨特的法律特征。在這種情況下,需要立足于對數(shù)字出版權內(nèi)涵和屬性的思考,研究對數(shù)字出版權的認知和保護問題。一、數(shù)字出版權的涵義數(shù)字出版權是與數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)發(fā)展相生的學理性概念。最初,對數(shù)字出版權的提法包括電子版權、網(wǎng)絡版權、互聯(lián)網(wǎng)出版權等,不一而足。直到2000年,在最高人民法院頒布的有關網(wǎng)絡著作權的司法解釋中,才將數(shù)字出版權概括為“各類作品的數(shù)字化形式”,這成為數(shù)字出版權概念的肇始。2001年修改的《著作權法》將數(shù)字出版權界定為“信息網(wǎng)絡傳播權”并沿用至今。因此,法律意義上的數(shù)字出版權等同于信息網(wǎng)絡傳播權,是對數(shù)字出版權的狹義界定。然而在學理研究層面,數(shù)字出版權則具有更為廣泛的含義。廣義上的數(shù)字出版權是出版自由理念在互聯(lián)網(wǎng)領域的實踐,是對利用互聯(lián)網(wǎng)進行傳播的出版權、廣播權、表演權、錄音錄像制品權、信息網(wǎng)絡傳播權等所有權利的綜合。學術界對數(shù)字出版權的學理性研究成果較少,在已發(fā)表的研究成果中,我國學者分別使用了“數(shù)字版權”與數(shù)字版權相比,數(shù)字出版權的提法更為恰當。我國學者趙文義認為,“學術期刊數(shù)字出版權是指學術期刊數(shù)字內(nèi)容的網(wǎng)絡傳播權,也就是著作權法所界定的作者著作權中的信息網(wǎng)絡傳播權,因此學術期刊數(shù)字出版權就應該屬于作者的著作權中的一項權利”。二、出版權利的特性數(shù)字出版在產(chǎn)生之初是依附于傳統(tǒng)出版而存在的,不可避免地具有傳統(tǒng)出版權的法律特征,如出版權利的專有性和出版內(nèi)容的正當性等。隨著科技的發(fā)展,受權利主體和出版規(guī)律等因素的支配,數(shù)字出版成為相對獨立運行的產(chǎn)業(yè)模式。對數(shù)字出版權所確認和保護的法律關系、主客體利益等也隨之被賦予了新的時代特征。1.數(shù)字出版對“數(shù)精英”的改造由于受到出版機構(gòu)年度選題、出版計劃及作品質(zhì)量等因素的影響,長期以來,出版的話語權掌握在少數(shù)精英手中。數(shù)字出版在很大程度上改變了這種情況,作品的創(chuàng)作更加“草根化”和低齡化,涌現(xiàn)出了大量有影響力的網(wǎng)絡作家、網(wǎng)絡大V和網(wǎng)絡編劇等。在文學作品的數(shù)字出版領域,這種改變表現(xiàn)得尤為明顯。據(jù)統(tǒng)計,截至2009年6月12日,中國作家協(xié)會的個人會員人數(shù)為9301人;2.數(shù)字出版權的流轉(zhuǎn)數(shù)字出版權的流轉(zhuǎn)是利益獲取的內(nèi)在驅(qū)動力,權利流轉(zhuǎn)的數(shù)量越多,速度越快,產(chǎn)生的收益就越高。數(shù)字出版權的領域涵蓋了包括互聯(lián)網(wǎng)期刊、電子書、數(shù)字報紙、博客、在線音樂、網(wǎng)絡動漫、手機出版、網(wǎng)絡游戲和互聯(lián)網(wǎng)廣告等9種業(yè)界形態(tài)。根據(jù)授權權利數(shù)量的不同,數(shù)字出版權的流轉(zhuǎn)可以分為單一型和復合型兩類。權利轉(zhuǎn)讓和授權使用是數(shù)字出版權流轉(zhuǎn)的基本方式。權利轉(zhuǎn)讓是包括對數(shù)字出版所有財產(chǎn)性權利的永久處分,屬于復合型權利流轉(zhuǎn)。授權使用則需要根據(jù)權利人具體授權的內(nèi)容確定數(shù)字出版權的流轉(zhuǎn)類型。出于競爭的需要,被授權人更愿意接受復合型權利流轉(zhuǎn),以獲取更多的權利資源。因此,權利人在許可電影機構(gòu)將其作品改編成影視劇的時候,常常被要求同時轉(zhuǎn)讓作品的信息網(wǎng)絡傳播權;動漫公司在購買文學作品的動漫改編權時,也期望獲得作品的游戲開發(fā)權等。這種常態(tài)化的復合型權利流轉(zhuǎn)方式促進了數(shù)字出版權客體的有機融合。同時,也應當看到,在數(shù)字出版領域也存在諸如權利授權不規(guī)范等問題,影響了數(shù)字出版權的實現(xiàn)。這種情況要求思考數(shù)字出版權究竟應該通過國家機構(gòu)全面干預管理還是事后糾錯的方式來保護的問題。三、出版權的二元性數(shù)字出版權的公權屬性是由出版權的公權二元性所決定的。在私權公法化的背景下,公權介入到出版領域,對權利的流轉(zhuǎn)和運行進行深度干預,使出版權在公法的領域具有了二元性。一方面,出版權是出版自由在憲法語境下的表述,受到憲法的確認和保護;另一方面,出版權也是國家賦予出版單位的專有權利,是出版單位從事出版活動的資格。任何絕對的自由都屬于“極端的功利主義”,1.數(shù)字出版權屬于對個體表達自由的界分數(shù)字出版權是互聯(lián)網(wǎng)領域中個體表達自由的法律化。《憲法》第35條規(guī)定:“中華人民共和國公民有……出版……的自由”,這是出版權在憲法中的規(guī)范表述。受立法技術所限,憲法不可能面面俱到地描述出版權的各項權能,而是將對權能的界分授予著作權法行使,并反過來規(guī)范和保護由著作權法界分的這些權能。數(shù)字出版權的本質(zhì)在于充分尊重和鼓勵個體的表達自由,并利用技術手段,將表達自由的領域擴展至虛擬空間。首先,數(shù)字出版權顛覆了傳統(tǒng)出版權所保護的對象。傳統(tǒng)出版權保護的對象包括作品的內(nèi)容及出版物本身,但在數(shù)字出版領域,出版物更多地表現(xiàn)為虛擬化的代碼而非具體的實物。因此,對物的保護逐漸被對內(nèi)容的保護所主導。其次,數(shù)字出版權模糊了言論自由和出版自由的界限。隨著微博、微信等社交平臺的勃興,作品創(chuàng)作和傳播的形式更為輕松靈活。例如,許多作品以脫口秀的形式出現(xiàn),這種表現(xiàn)形式既有言論自由的特點也有出版自由的屬性,其權利保護的范圍涵蓋了人格權和著作權領域。2.公民參與和監(jiān)督政治生活的方式政治性權利是指“公民依法享有參與國家政治生活,管理國家以及在政治上表達個人見解和意見的權利”,公民對政治生活的影響方式主要表現(xiàn)為參與和監(jiān)督,即通過特定形式的表達,公民對國家職能運行的全過程提出意見、建議或檢舉。數(shù)字出版權以便捷的方式,向公眾提供了對個體利益和社會整體利益判斷及評價的渠道,有助于實現(xiàn)公民的內(nèi)在政治參與需求。四、數(shù)字出版權的私法屬性數(shù)字出版權的私權屬性根源于知識產(chǎn)權的民事權利性質(zhì),知識產(chǎn)權具有“無形性、專有性、地域性和時間性”的特點。1.數(shù)字出版權的法律基礎數(shù)字出版權產(chǎn)生于通過互聯(lián)網(wǎng)自由表達思想的過程中,既是個體意志的展現(xiàn),也是個體抽象思維的具體化。個體為此付出了勞動,理所應當享有勞動成果的所有權與支配權,這是數(shù)字出版權產(chǎn)生私權屬性的法律根源。其次,自由表達意志的活動不僅包括能否表達和表達什么的自由,還包括如何表達以及在哪里表達的自由,這是數(shù)字出版權與傳統(tǒng)出版權的最大不同。傳統(tǒng)出版如文學作品或音像制品,必須經(jīng)過出版機構(gòu)的事先審查并取得許可后方可對外發(fā)行和傳播;數(shù)字出版則不同,國家有關機關主要利用事后監(jiān)督和處罰的方式對其進行管理。盡管數(shù)字出版權的實現(xiàn)必須遵循這種監(jiān)督制度和管理規(guī)范,但這恰體現(xiàn)出國家對此項權利屬于個體意志活動私權屬性的認可。2.個體利益原則利益表現(xiàn)為客觀對象對人類需求的滿足,國家通過法律規(guī)范將公眾普遍關注和個體特殊保護的利益固定下來,形成了權利。可以說,利益是權利的基礎,權利是利益的表現(xiàn)形式。一個正當化的權利不僅應保護社會整體利益,還在于尊重和實現(xiàn)個體利益。數(shù)字出版權同時具有關注精神和物質(zhì)利益兩方面的功能。首先,數(shù)字出版權對精神利益的關注體現(xiàn)為激發(fā)并尊重個體的平等感和認同性。人的平等感的心理根源之一乃是人希望得到尊重的欲望。五、法律規(guī)范欠缺、法律意識淡薄,缺乏尊重私權的主觀意識理論上,公權和私權應當在法治環(huán)境中和諧共存,在各自的領域中規(guī)范運行。但實際卻并非如此,公權與私權的沖突時常發(fā)生,這在出版領域表現(xiàn)得尤為明顯。公權的過度作為和不作為都是對私權的直接損害,原因在于:首先,法律制度缺位在先,法律規(guī)范過時在后。我國并沒有形成相對完整的規(guī)范和保護數(shù)字出版的法律體系,相關的法律條文散見于《著作權法》《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》和最高人民法院的司法解釋之中,這些規(guī)范性文件存在著法律條款前后不統(tǒng)一、立法用詞模糊等問題。另外,法律規(guī)范也嚴重滯后于社會經(jīng)濟的發(fā)展現(xiàn)狀,如《著作權法》第48條規(guī)定著作權的侵權最高法定賠償額為五十萬元,法律威懾力不足。其次,權力本位觀念在先,法律意識淡薄在后。受權力本位觀念的影響,部分存在隨意干涉出版機構(gòu)的選題和出版計劃、任意擴大“著作權合理使用”的解釋范圍等現(xiàn)象。產(chǎn)生這些現(xiàn)象的原因,在于重公權輕私權的文化傳統(tǒng)以及忽視私權、缺乏尊重私權的主觀意識。因此,在對我國數(shù)字出版權保護的反思過程中,有必要重拾私權神圣的私法原則,尋求公權和私權的平衡,將“權力關進制度的籠子”。1.公權干預私權數(shù)字出版權是保護個體無形財產(chǎn)及規(guī)范權利流轉(zhuǎn)秩序的私法權利,這項權利的流轉(zhuǎn)和運行與社會整體利益密切相關,因而極易受到公權的干預。在來源上,公權產(chǎn)生于私權的讓渡。公民將歸屬于某個群體或階層所共同關注的正當?shù)墓芾硇枨蠛驮竿尪山o國家,從而形成的權利集合謂之權力。避免公權的無限擴張對私權的侵害,首先需要明確公權和私權之間的界限,以防止國家機關的越權。其次,公權的產(chǎn)生和行使都必須遵循程序和法律的要求。權利讓渡“只能通過政治程序和法律形式進行”,2.數(shù)字出版權的彰顯路徑在數(shù)字出版的權利流轉(zhuǎn)中,對價值的追求體現(xiàn)為個體在對權利狀態(tài)判斷的基礎上,希望通過權利的流轉(zhuǎn)而實現(xiàn)個體價值目標的行為。在社會主義法律體系中,權利的正當性、合理性、實施效益等價值目標被社會普遍接受和認可。數(shù)字出版權除了追尋這些具有普遍意義的價值目標之外,還應當堅持三個方面的價值追求,即:滿足公眾需求的發(fā)展方向、堅持內(nèi)容至上的理念和堅持保障平等的創(chuàng)作機會。數(shù)字出版活動應當堅守社會主義核心價值觀,對公權所鼓勵的要積極倡導和保護,對公權所排斥的要嚴格禁止。在公權