二級建造師執(zhí)業(yè)資格考試《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識》精講班

2Z208000解決建設(shè)工程糾紛法律制度（14-15分）

2Z208010建設(shè)工程糾紛主要種類和法律解決途徑（2分）

2Z208011建設(shè)工程糾紛的主要種類（0-1分）2Z208011建設(shè)工程糾紛的主要種類（0-1分）

一、建設(shè)工程民事糾紛——民—民之間建設(shè)工程民事糾紛，是在建設(shè)工程活動中平等主體之間發(fā)生的以民事權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系為內(nèi)容的爭議。

二、建設(shè)工程行政糾紛——官—民之間建設(shè)工程行政糾紛，是在建設(shè)工程活動中行政機關(guān)之間或行政機關(guān)同公民、法人和其他組織之間由于行政行為而引起的糾紛，包括行政爭議和行政案件。行政機關(guān)的行政行為具有以下特征：（4）行政行為是以國家強制力保障實施的，帶有強制性。行政相對方必須服從并配合行政行為，否則行政主體將予以制裁或強制執(zhí)行?！私?/p>

【2012～2013年1級考題】施工企業(yè)拒不執(zhí)行公安消防機構(gòu)作出的禁止施工處罰決定的，將由（）負責強制執(zhí)行。

A.作出決定的公安消防機構(gòu)

B.公安機關(guān)

C.人民法院

D.建設(shè)行政主管部門

答案：A在建設(shè)工程領(lǐng)域，行政機關(guān)易引發(fā)行政糾紛的具體行政行為主要有如下幾種：——不包括行政調(diào)解——重點

1．行政許可。

2．行政處罰。

3．行政獎勵。

4．行政裁決。2Z208012民事糾紛的法律解決途徑（2分）

《合同法》規(guī)定，當事人可以通過和解或者調(diào)解解決合同爭議。當事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁。當事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。據(jù)此，民事糾紛的法律解決途徑主要有四種，即和解、調(diào)解、仲裁、訴訟。

【2010年考題】以下不屬于民事糾紛處理方式的是（）。

A、當事人自行和解B、行政復(fù)議

C、行政機關(guān)調(diào)解D、商事仲裁

答案：B

【2012年1級考題】當事人雙方在合同中約定解決爭議的方法只能為調(diào)解，當糾紛發(fā)生后，若一方堅決不同意調(diào)解，此爭議解決方式為（）。

A、和解B、調(diào)解

C、訴訟D、仲裁

答案:C

一、和解——無須第三方介入

和解可以在民事糾紛的任何階段進行。

和解達成的協(xié)議不具有強制執(zhí)行力，在性質(zhì)上仍屬于當事人之間的約定。如果一方當事人不按照和解協(xié)議執(zhí)行，另一方當事人不可以請求法院強制執(zhí)行，但可要求對方就不執(zhí)行該和解協(xié)議承擔違約責任。

二、調(diào)解——第三方介入

三、仲裁——仲裁制度的本質(zhì)是國家放棄了民事糾紛的審判權(quán)，鼓勵民間糾紛在民間解決——勞動糾紛“先裁后審”，民事糾紛“或裁或?qū)彙保ā铮└鶕?jù)《仲裁法》的規(guī)定，該法的調(diào)整范圍僅限于民商事仲裁，即“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)糾紛”；對于①婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛（——家里人告家里人）以及②依法應(yīng)當由行政機關(guān)處理的行政爭議（——民告官）等不能仲裁。另外，③勞動爭議（——勞動者與用人單位）仲裁不受《仲裁法》的調(diào)整?！攸c

【2010年考題】下列糾紛、爭議中，適用于《仲裁法》調(diào)整的是（）。

A、財產(chǎn)繼承糾紛B、勞動爭議

C、婚姻糾紛D、工程款糾紛

答案：D

【注釋】四類仲裁不受《仲裁法》的調(diào)整：①勞動爭議仲裁（勞動者與用人單位）、②農(nóng)業(yè)承包合同糾紛（村民與村委會）、③婚姻（離婚）、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛（家里人～家里人）、④由行政機關(guān)處理的行政爭議（民告官）

【2009年1級考題】以下各項糾紛中，屬于《仲裁法》調(diào)整范圍的是（）。

A、某建筑公司與某設(shè)備安裝公司之間的借款合同糾紛——平等主體的法人之間

B、村民王某與村委會的耕地承包合同糾紛

C、某施工單位和某商品混凝土廠家的供貨合同糾紛——平等主體的法人之間

D、建設(shè)單位和施工單位之間的施工合同糾紛——平等主體的法人之間

E、鋼筋工趙某和所供職施工單位之間的勞動糾紛

答案：ACD

【2010年1級考題】下列糾紛中，適用《仲裁法》仲裁的是（）。

A．繼承糾紛——屬于民事糾紛，但只可起訴，不可仲裁

B．對罰款不服發(fā)生的糾紛——罰款屬于行政處罰；只能進行行政復(fù)議或行政訴訟

C．總分包之間的合同糾紛

D．勞動合同糾紛——不屬于一般民事糾紛，不受民法部門調(diào)整答案：C仲裁的基本特點如下：——與訴訟的特點一起掌握（2011、2013年考點）——必考點（一）自愿性——仲裁→自愿性；訴訟→強制性當事人的自愿性是仲裁最突出的特點。（二）專業(yè)性專家裁案，是民商事仲裁的重要特點之一。（三）獨立性

《仲裁法》規(guī)定，仲裁委員會獨立于行政機關(guān)，與行政機關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系。（四）保密性（2011年考點）仲裁以不公開審理為原則。（不公開≠不開庭，開庭≠公開）

【2011年考題】仲裁的保密性特點體現(xiàn)在它以（）為原則。

A、不開庭審B、不允許代理人參加

C、不公開審理D、不允許證人參加答案：C（五）快捷性（2011年考點）仲裁實行一裁終局制度，仲裁裁決一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力。

【2011年考題】一裁終局原則體現(xiàn)了仲裁的（）特點。

A、專業(yè)性B、自愿性

C、獨立性D、快捷性

答案：D（六）執(zhí)行的強制性和廣泛性對于生效的仲裁裁決書和調(diào)解書，當事人有權(quán)向人民法院申請強制執(zhí)行。中國是《紐約公約》的締約國。根據(jù)該公約，中國仲裁機構(gòu)作出的涉外仲裁裁決書和調(diào)解書，可在所有締約國得到承認和執(zhí)行。

四、訴訟（2013年考點）民事訴訟的基本特征是：（一）公權(quán)性（二）程序性（三）強制性

【2013年考題】74．民事訴訟的基本特點包括（）。

A．公權(quán)性

B．自愿性

C．保密性

D．強制性

E．程序性

答案：ADE民事訴訟民事仲裁發(fā)動無需約定需有書面仲裁協(xié)議管轄法定（合同糾紛除外）約定程序嚴格依法律規(guī)定根據(jù)《仲裁規(guī)則》，當事人協(xié)議審理一般應(yīng)公開一般不公開終局二審終審一裁終局翻案再審不予執(zhí)行組織屬性司法機關(guān)民間團體2Z208013行政糾紛的法律解決途徑（0-1分）行政糾紛的法律解決途徑主要有兩種，即行政復(fù)議和行政訴訟?！窀婀?/p>

一、行政復(fù)議——上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)具體行政行為的監(jiān)督

二、行政訴訟——民告官（具體行政行為）

被告只能是行政機關(guān)，原告則是作為行政行為相對人的公民、法人或其他組織，而不可能互易訴訟身份。除法律、法規(guī)規(guī)定必須先申請行政復(fù)議的以外，行政糾紛當事人可以自主選擇①申請行政復(fù)議還是②提起行政訴訟。行政糾紛當事人對行政復(fù)議決定不服的，除法律規(guī)定行政復(fù)議決定為最終裁決的以外，可以依照《行政訴訟法》的規(guī)定向人民法院提起行政訴訟。

2Z208020民事訴訟制度（5-6分）

2Z208021民事訴訟的法院管轄（2分）（2009、2011、2013年考點）2Z208021民事訴訟的法院管轄（2分）（2009、2011、2013年考點）級別管轄案件大小、影響決定審級地域管轄一般管轄被告住所地（原告就被告）協(xié)議管轄僅適用于合同、財產(chǎn)糾紛專屬管轄僅適用于不動產(chǎn)、港口、繼承糾紛移送管轄法院T來T去，只能T一次指定管轄法院T來T去或搶來搶去，報請共同上級我國《民事訴訟法》規(guī)定的民事案件的管轄，包括級別管轄、地域管轄、移送管轄、指定管轄和管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。（一）級別管轄——解決法院的縱向沖突級別管轄，是指按照一定的標準，劃分上下級法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。我國法院有四級，每一級均受理一審民事案件。（二）地域管轄（2009、2011、2013年考點）——解決法院的橫向沖突——重點地域管轄，就是按照各人民法院的轄區(qū)范圍和民事案件的隸屬關(guān)系，劃分同級人民法院之間審判第一審民事案件的權(quán)限。地域管轄主要包括如下幾種情況：

【2012年1級考題】按照各法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關(guān)系，劃分同級法院受理第一審民事案件的分工和權(quán)限，稱為（）。

A、級別管轄B、指定管轄

C、地域管轄D、移送管轄

答案：C

1．一般地域管轄一般地域管轄，是以當事人與法院的隸屬關(guān)系來確定訴訟管轄，通常實行“原告就被告”原則，即以被告住所地作為確定管轄的標準。（1）對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。其中，公民的住所地是指該公民的戶籍所在地。經(jīng)常居住地是指公民離開住所至起訴時已連續(xù)居住滿1年的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外。（2）對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。被告住所地是指法人或者其他組織的主要辦事機構(gòu)所在地或者主要營業(yè)地。（3）同一訴訟的幾個被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)的，原告可以向任何一個被告住所地或經(jīng)常居住地人民法院起訴。

2．特殊地域管轄——指因合同糾紛提起訴訟的管轄（2013年考點）特殊地域管轄，是指以訴訟標的所在地、引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的法律事實所在地為標準確定的管轄。

《民事訴訟法》規(guī)定：（☆）“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?！薄ǘā蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地?！薄乜键c

【2012年1級考題】建設(shè)工程施工合同應(yīng)以（）為合同履行地。

A、發(fā)包方住所地B、合同簽訂地

C、施工行為地D、承包方住所地

答案：C

【解析】“施工行為地”與“工程所在地”兩個概念多數(shù)情況下是一致的，但并不一定總能吻合上。例如京滬高鐵的工程所在地在哪里呢？顯然，施工行為地比工程所在地更精確。

【例題】根據(jù)《民事訴訟法》關(guān)于特殊地域管轄的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者（）人民法院管轄。

A．原告住所地B．合同履行地

C．合同簽訂地D．標的物所在地

答案：B

3．專屬管轄——因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟——必考點專屬管轄，是指法律規(guī)定某些特殊類型的案件專門由特定的法院管轄?！睹袷略V訟法》中規(guī)定了3種適用專屬管轄的案件，其中因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄，如①房屋買賣糾紛、②土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛等。

【2012年1級考題】根據(jù)《民事訴訟法》，下列案件糾紛適用專屬管轄的有（）。

A.貨物運輸

B.人員傷害

C.房屋權(quán)屬——不動產(chǎn)糾紛，適用專屬管轄

D.土地使用權(quán)出讓——不動產(chǎn)糾紛，適用專屬管轄

E.建設(shè)工程施工合同——特殊，雖然屬于不動產(chǎn)糾紛，但不適用專屬管轄，而適用合同糾紛的地域管轄原則

答案：CD

【2012年1級考題】下列民事訴訟案件適用專屬管轄的是（）。

A．保險合同糾紛 B．侵權(quán)行為糾紛

C．不動產(chǎn)糾紛 D．票據(jù)糾紛

答案：C

4.協(xié)議管轄——必考點所謂協(xié)議管轄，是指合同當事人在糾紛發(fā)生前后，在法律允許的范圍內(nèi)，以書面形式約定案件的管轄法院。協(xié)議管轄適用于合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛包括因物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)而產(chǎn)生的民事糾紛管轄。

【例題】甲地的建設(shè)單位與乙地的施工單位在丙地簽訂了建設(shè)工程施工合同，合同規(guī)定：若發(fā)生爭議，向丙地法院起訴。則該訴訟管轄方式為（）。

A.一般地域管轄B.協(xié)議管轄

C.專屬管轄D.指定管轄

答案：B

《民事訴訟法》規(guī)定，合同的當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄（——只能選擇一家，如“被告住所地或合同履行地”，屬于約定不明，無效）（——5個地點均和合同有關(guān)——約定）。

【2013年考題】12.當事人不得在合同中協(xié)議選擇由（

）的人民法院管轄。

A.原告住所地

B.合同簽訂地

C.仲裁機構(gòu)所在地

D.標的物所有在

答案：C

【2012年1級考題】根據(jù)《民事訴訟法》，合同當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇的（）人民法院管轄。

A.雙方約定的其他地方

B.原告住所地

C.被告住所地

D.合同履行地

E.合同簽訂地

答案：BCDE

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄，而應(yīng)當按照《民事訴訟法》第23條的規(guī)定，適用合同糾紛的地域管轄原則，即由被告住所地或合同履行地人民法院管轄——法定。發(fā)包人和承包人也可根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，在發(fā)包人住所地、承包人住所地、合同簽訂地、施工行為地（工程所在地）的范圍內(nèi)，通過協(xié)議確定管轄法院。——約定——有約定按約定，無約定或約定不明按法定

——建設(shè)工程施工合同糾紛具有特殊性，雖然屬于不動產(chǎn)糾紛，但不適用專屬管轄，而適用合同糾紛的地域管轄原則

【例題】施工合同的解決爭議條款約定“爭議提交發(fā)包人住所地或合同簽訂地的人民法院管轄”。該協(xié)議管轄能否生效？當事人應(yīng)到哪一法院起訴？

【解析】約定不明，約定無效。無約定按法定，到被告住所地或合同履行地人民法院起訴。

【2011年考題】甲地注冊的建設(shè)單位與乙地注冊的施工企業(yè)在丙地簽訂了建設(shè)工程施工合同。合同約定項目所在地為丁地，若發(fā)生糾紛，向丙地法院起訴。則該合同確定訴訟管轄的標準為（）。

A、原告住所地B、被告住所地

C、合同簽訂地D、合同履行地

答案：C（三）移送管轄和指定管轄

1．移送管轄——①沒有管轄權(quán)的法院→有管轄權(quán)的法院；②踢來踢去，只踢一次人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。

【2009年考題】下列關(guān)于訴訟管轄的表述正確的是（）。

A、第一審重大涉外民事案件應(yīng)當由中級人民法院管轄——我國法院有四級，每一級均受理一審民事案件

B、建設(shè)工程施工合同糾紛應(yīng)當由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄——建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄，適用合同糾紛的地域管轄原則，即由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。

C、受移送人民法院認為移送的案件不屬于本院管轄的，可繼續(xù)移送有管轄權(quán)的人民法院——應(yīng)當報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送——踢來踢去，只踢一次

D、房屋買賣糾紛實行“原告就被告”原則——適用專屬管轄，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄答案：A

2．指定管轄——①不能行使管轄權(quán)或管轄權(quán)發(fā)生爭議→上級指定；②搶來搶去，上級指定①有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，由上級人民法院指定管轄。②人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報請其共同上級人民法院指定管轄。

【例題】兩個人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，正確的處理方法是（）。

A．由雙方協(xié)商解決

B．由最先受理的法院管轄

C．由最先收到起訴狀的法院管轄

D．報請雙方共同的上級法院指定管轄

E．根據(jù)當事人的選擇確定答案：AD（四）管轄權(quán)轉(zhuǎn)移——有管轄權(quán)的法院→原來沒有管轄權(quán)的法院所謂管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，是指①上級人民法院有權(quán)審理下級人民法院管轄的第一審民事案件；②確有必要將本院管轄的第一審民事案件交下級人民法院審理的，應(yīng)當報請其上級人民法院批準。③下級人民法院對它所管轄的第一審民事案件，認為需要由上級人民法院審理的，可以報請上級人民法院審理。（五）管轄權(quán)異議

《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院受理案件后，當事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當在提交答辯狀期間提出。2Z208022民事訴訟的當事人和代理人（1-2分）

一、當事人——了解狹義的民事訴訟當事人包括原告和被告。廣義的民事訴訟當事人包括原告、被告、共同訴訟人（——建設(shè)單位起訴總包和分包）和第三人（——甲把房子租給乙，乙未經(jīng)甲同意把房子轉(zhuǎn)租給丙，甲乙打官司，丙為第三人）?！砣?、律師不是當事人

二、訴訟代理人

《民事訴訟法》規(guī)定，“訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解、提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)”。（★★）針對實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的情形，最高人民法院還特別規(guī)定，在這種情況下不能認定為訴訟代理人已獲得特別授權(quán)，即訴訟代理人無權(quán)代為①承認、②放棄、③變更訴訟請求，進行④和解、提起⑤反訴或者⑥上訴?！獙嶓w權(quán)利不允許律師行使，除非有特別的書面授權(quán)——必考點

【2007年考題】施工單位因與建設(shè)單位發(fā)生合同糾紛，委托王某全權(quán)代理訴訟事宜，但未作具體授權(quán)，則王某在訴訟中有權(quán)（）。

A．提起反訴B．提起上訴

C．放棄部分訴訟請求D．提出管轄權(quán)異議答案：D

【2009年考題】當事人委托鴻澤律師事務(wù)所的張律師做自己的訴訟代理人，授權(quán)委托書中委托權(quán)限一欄權(quán)注明“全權(quán)代理”，則張律師有權(quán)代為（）。

A、陳述事實，參加辯論

B、承認、放棄、變更訴訟請求

C、進行和解

D、提起反訴或上訴答案：A2Z208023民事訴訟的證據(jù)和訴訟時效（2-3分）

一、民事訴訟證據(jù)（一）證據(jù)的種類——必考點（2007、2009、2010、2012、2013年考點）根據(jù)新修訂的《民事訴訟法》，證據(jù)包括：當事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見、勘驗筆錄。

【2009年考題】民事訴訟的證據(jù)不包括（）。

A、書證B、物證

C、視聽資料D、科學試驗

答案：D

1．當事人的陳述——指當事人在法庭上的陳述（2010年考點）

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定，當事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持——誰主張、誰舉證。但對方當事人認可的除外?！獙Ψ匠姓J的事實，不需要運用證據(jù)加以證明

【2010年考題】在民事訴訟中，當事人不需要運用證據(jù)加以證明的是（）的事實。

A、請求實體權(quán)益

B、免除自己法律責任

C、主張程序違法

D、對方承認答案：D

2．書證——法律、法規(guī)、規(guī)范、標準不屬于書證（2012年考點）書證，是指以文字、符號所記錄或表示的，以證明待證事實的文書，如合同、書信、文件、票據(jù)等。

【2012年考題】下列證據(jù)中，屬于民事證據(jù)中書證的是（）。

A．法律條文B.法院的司法解釋

C．施工合同復(fù)印件D.建筑施工規(guī)范

答案：C

【2009年1級考題】在一起鋼材購銷合同糾紛的訴訟過程中，作為買方的施工企業(yè)將鋼材供應(yīng)商在其網(wǎng)站上發(fā)布的價目表下載打印，并在法庭上作為證據(jù)出示，則該證據(jù)種類屬于（C）。

A、物證——證明案件事實的物品及其痕跡

B、勘驗筆錄

C、書證——以思想內(nèi)容來證明案件事實

D、視聽資料答案：C

3．物證物證，是指用物品的外形、特征、質(zhì)量等說明待證事實的一部分或全部的物品。無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品，不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)?！荒軉为氉鳛椤挚梢宰鳛?。4．視聽資料視聽資料，是指利用錄音、錄像等方法記錄下來的有關(guān)案件事實的材料，如用錄音機錄制的當事人的談話、用攝像機拍攝的人物形象極其活動等。

【例題】關(guān)于證據(jù)種類，以下說法正確的是（）。

A、工程圖紙屬于書證

B、工程設(shè)備屬于物證

C、工程照片屬于視聽資料

D、地質(zhì)勘察報告屬于勘驗筆錄——書證

E、質(zhì)量評估報告屬于鑒定結(jié)論——書證

答案：ABC

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定，存有疑點的視聽資料，不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)。對于未經(jīng)對方當事人同意私自錄制（——合法錄制；≠偷錄；≠竊聽）其談話取得的資料的效力，人民法院應(yīng)當確認其證明力。

5．電子數(shù)據(jù)——數(shù)據(jù)電子數(shù)據(jù)，是指與案件事實有關(guān)的電子郵件、網(wǎng)上聊天記錄、電子簽名、網(wǎng)絡(luò)訪問記錄等以電子形式存在的證據(jù)，如儲存在計算機等電子設(shè)備的軟盤、硬盤或光盤中的電子數(shù)據(jù)信息。

6．證人證言——指證人在法庭上的證言

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定，與一方當事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言，以及無正當理由未出庭作證的證人證言，不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)。7．鑒定意見——指法庭確定的檢測機構(gòu)的鑒定意見在建設(shè)工程領(lǐng)域，較常見的如工程質(zhì)量鑒定、技術(shù)鑒定、工程造價鑒定、傷殘鑒定、筆跡鑒定等。8．勘驗筆錄——人民法院指派的勘驗人員做出的筆錄

【2010年考題】當事人提交給法院的以下材料中，不屬于民事訴訟證據(jù)的有（）。

A、建筑工程法規(guī)

B、建筑材料檢驗報告——書證

C、工程竣工驗收現(xiàn)場錄像——視聽資料

D、雙方往來的電子郵件——電子數(shù)據(jù)

E、代理意見——訴訟代理人不能作為證人答案：AE

【2007年1級考題】建設(shè)單位以工程質(zhì)量不合格為由，拒絕支付工程款，施工單位訴至人民法院。向人民法院提交的下列資料中，不屬于證據(jù)的是（）。

A、工程質(zhì)量檢測機構(gòu)出具的鑒定報告——書證

B、建設(shè)單位職工的書面證明材料——證人證言

C、建設(shè)單位與施工單位簽訂的施工合同——書證

D、建設(shè)單位提交的答辯狀

答案：D

【解析】證據(jù)是證明案件事實的材料。（二）證據(jù)的保全

1．證據(jù)保全的概念和作用

《民事訴訟法》規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據(jù)，人民法院也可以主動采取保全措施。

2．證據(jù)保全的程序

《民事訴訟法》規(guī)定，當事人申請訴訟證據(jù)保全的，人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48小時內(nèi)作出裁定。利害關(guān)系人申請訴前證據(jù)保全的，人民法院接受申請后，必須在48小時內(nèi)作出裁定。申請人在人民法院采取保全措施后30日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應(yīng)當解除保全。

《仲裁法》規(guī)定，當事人申請證據(jù)保全的，仲裁委員會應(yīng)當將當事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。

3．證據(jù)保全的實施

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定，人民法院進行證據(jù)保全，可以根據(jù)具體情況，采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。

【例題】人民法院可以根據(jù)情況對不同的證據(jù)采用不同的保全方法，下列行為不是證據(jù)保全方法的是（）。

A、沒收B、扣押

C、查封D、勘驗答案：A（三）證據(jù)的應(yīng)用

1．舉證時限

《最高人民法院關(guān)于適用＜關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定＞中有關(guān)舉證時限規(guī)定的通知》還規(guī)定，在適用一審普通程序?qū)徖砻袷掳讣r，人民法院指定當事人提供證據(jù)證明其主張的基礎(chǔ)事實的期限不得少于30日。

2．證據(jù)交換

3．質(zhì)證質(zhì)證，是指當事人在法庭的主持下，圍繞證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進行質(zhì)疑、說明與辯駁的過程。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。（2）證人、鑒定人和勘驗人的質(zhì)證——重點

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定，證人應(yīng)當出庭作證。證人確有困難不能出庭的，經(jīng)法院許可，證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證。審判人員和當事人可以對證人進行詢問。證人不得旁聽法庭審理；詢問證人時，其他證人不得在場。法院認為有必要的，可以讓證人進行對質(zhì)。

【2010年1級考題】關(guān)于民事訴訟證人出庭作證的說法，正確的是（）。

A．證人只提交書面證詞無須出庭作證

B．數(shù)個證人證明同一事實時，可以同時接受詢問

C．證人在庭審時應(yīng)當旁聽

D．證人有義務(wù)出庭作證

答案：D

4．認證（2）不能作為或不能單獨作為認定案件事實依據(jù)的證據(jù)——非法的證據(jù)不能作為定案的依據(jù)；有瑕疵的證據(jù)不能單獨作為定案的依據(jù)①在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)；②以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)；③不能單獨作為認定案件事實的證據(jù)：未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言；與一方當事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；存有疑點的視聽資料；無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品；無正當理由未出庭作證的證人證言。④當事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持（但對方當事人認可的除外）。（4）數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力注釋：鑒定結(jié)論、勘驗筆錄＞書證、物證＞視聽資料、電子數(shù)據(jù)＞證人證言＞當事人陳述

二、民事訴訟時效（2007、2010、2011、2012、2013年考點）——必考點（一）訴訟時效的概念——基于司法成本考慮訴訟時效，是指權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)，未向法院提起訴訟請求保護其權(quán)利時，依據(jù)法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度?！埱蠓杀Ｗo的權(quán)利超過訴訟時效期間，在法律上發(fā)生的效力是權(quán)利人的勝訴權(quán)消滅。超過訴訟時效期間權(quán)利人起訴，如果符合《民事訴訟法》規(guī)定的起訴條件，法院仍然應(yīng)當受理——重點。如果法院經(jīng)受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回訴訟請求。但是，依照《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》，當事人未提出訴訟時效抗辯，法院不應(yīng)對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判——被告不提，法官不能提。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》中規(guī)定，超過訴訟時效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后又以超過訴訟時效為由反悔的，不予支持。

【2013年考題】36.超過訴訟時效期間，當事人（

）的，不受訴訟時效的限制。

A.提起訴訟

B.提出請求

C.主張權(quán)利

D.自愿履行

答案：D（二）不適用于訴訟時效的情形當事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯，但對下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的，法院不予支持：（1）支付存款本金及利息請求權(quán)；（2）兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；（3）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；（4）其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。

【例題】以下適用訴訟時效的情形是（）。

A．支付存款本息請求權(quán)

B．兌付債券本息請求權(quán)

C．繳付公司出資請求權(quán)

D．返還不當?shù)美埱髾?quán)

答案：D（三）訴訟時效期間的種類——必考點（2007、2011年考點）

1．普通訴訟時效，即向人民法院，求保護民事權(quán)利的期間。普通訴訟時效期間通常為2年。

【2010年1級考題】根據(jù)《民法通則》，當事人向人民法院請求保護民事權(quán)利的普通訴訟時效是（）年。

A．1B．2

C．4D．20

答案：B

2．短期訴訟時效。下列訴訟時效期間為1年：①身體受到傷害要求賠償?shù)模虎谘痈痘蚓芨蹲饨鸬?；③出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；④寄存財物被丟失或損毀的。注釋：①民工從腳手架上摔下受傷要求賠償；②租金糾紛≠租賃糾紛；③《產(chǎn)品質(zhì)量法》93年規(guī)定2年；④寄存包括存車場存車，超市存包，酒店寄存……。

【2011年考題】甲公司租用乙公司腳手架，合同約定每月底支付當月租金。因甲公司拖延支付租金，乙公司的訴訟時效期間為從應(yīng)付款之日起算（）年。

A、1B、2

C、4D、20

答案：A

3．特殊訴訟時效（——和國際接軌）。例如，《合同法》規(guī)定，因國際貨物買賣合同和技術(shù)進出口合同爭議的時效期間為4年；《海商法》規(guī)定，就海上貨物運輸向承運人要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，時效期間為1年。普通訴訟時效—2年短期訴訟時效身體受傷要求賠償1年延付或拒付租金出售不合格商品未聲明寄存財物被丟失或損毀特殊訴訟時效國際貸物買賣合同4年海上貨物運輸1年環(huán)境侵權(quán)3年

【2007年考題】根據(jù)我國法律規(guī)定，下列請求保護民事權(quán)利的訴訟時效為兩年的是（）。A、租賃公司請求施工單位支付設(shè)備租賃費用——1年B、建設(shè)單位因建筑材料質(zhì)量不符合合同要求請求供應(yīng)商承擔責任C、建筑工人因事故致殘請求施工單位賠償——1年D、建設(shè)單位請求國外設(shè)備供應(yīng)商承擔違約責任——4年

答案：B

【解析】我國民法對“不合格產(chǎn)品未聲明”規(guī)定的時效是1年，但我國產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量不合格時效為2年。民法（1986年）是舊法、一般法，產(chǎn)品質(zhì)量法（1993）是新法、特別法，依據(jù)“新法優(yōu)先于舊法，特別法優(yōu)先于一般法”，應(yīng)適用2年時效。因此答案為B。4．權(quán)利的最長保護期限。訴訟時效期間從知道或應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，法院不予保護?！攸c

【例題】甲公司將在乙公司辦公樓附近實施基坑爆破。爆破后3年，乙公司才發(fā)現(xiàn)玻璃幕墻的鋁框發(fā)生損傷，向法院起訴要求賠償，則本案（）。A．已經(jīng)超過訴訟時效，法院不予受理B．已經(jīng)超過訴訟時效，法院應(yīng)駁回訴訟請求C．訴訟時效中止D．未超過訴訟時效

答案：D

【例題】1990年6月8日，某建筑工程公司的工人甲在工作期間被高空落下的鋼筋砸傷，經(jīng)過醫(yī)治痊愈，2009年8月25日，甲感覺胸部疼痛到醫(yī)院診治，經(jīng)胸部透視發(fā)現(xiàn)甲的胸腔內(nèi)有異物，通過手術(shù)取出斷裂鋼筋一小塊，經(jīng)確認是1990年那次受傷所遺留。甲就二次手術(shù)的賠償要求應(yīng)在（）之前向該建筑工程公司提出。A．2010年6月8日B．2010年8月25日C．2011年8月25日D．1991年6月8日

答案：A（四）訴訟時效期間的起算——即對“知道或應(yīng)當知道”的具體界定

訴訟時效期間的計算方法是：

1．人身損害賠償?shù)脑V訟時效期間，傷害明顯的，從受傷害之日起算；傷害當時未曾發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢確診之日起算。

2．當事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算?！绶?期履行，3.1、4.1、5.1，訴訟時效期間從5.1起計算

【2011年1級考題】施工合同中約定按每月確定的工程量支付工程款，發(fā)包方?jīng)]有按期付款，承包方欲請求法院保護其民事權(quán)利，該訴訟時效期間應(yīng)從（）之日算起。Ａ、第一次付款期限屆滿Ｂ、最后一次付款期限屆滿Ｃ、每次付款期限屆滿Ｄ、提交工程款支付申請

答案：B（五）訴訟時效中止和中斷——必考點（2010、2012年考點）

1．訴訟時效中止——中止=暫停（Pause）（手機聽5min的歌曲）

《民法通則》規(guī)定，在訴訟時效期間的①最后6個月內(nèi)，②因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算?！佗诒仨毻瑫r滿足

【注釋】兩個條件同時滿足——原因（不可抗力或者其他障礙）、時間（最后6個月）

【2007年1級考題】某建設(shè)工程合同約定，建設(shè)單位應(yīng)于工程驗收合格交付后兩個月內(nèi)支付工程款。2005年9月1日，該工程經(jīng)驗收合格交付使用，但建設(shè)單位遲遲不予支付工程款。下列情形中，會導(dǎo)致訴訟時效中止的是（）。

A．2006年8月，施工單位所在地突發(fā)洪災(zāi)，一個月后恢復(fù)生產(chǎn)——不滿足①（2007.5.11～2007.11.1）B．2007年6月，施工單位所在地發(fā)生強烈的地震，一個月后恢復(fù)生產(chǎn)——①最后6個月（2007.5.11～2007.11.1），②不可抗力，兩條件同時滿足C．2007年7月，施工單位法定代表人生病住院，一個月后痊愈出院——不滿足②D．2007年9月，施工單位向人民法院提起訴訟，但隨后撤訴——不滿足②

答案：B

2．訴訟時效中斷——中斷=歸零，重新開始（Replay）（手機聽5min的歌曲）（2010、2012年考點）

《民法通則》規(guī)定，訴訟時效因①提起訴訟、②當事人一方提出要求或者③同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算?！佗冖蹪M足其一即可?！V訟時效期間內(nèi)的任意時間均可發(fā)生中斷

【2010年考題】根據(jù)施工合同，甲建設(shè)單位應(yīng)于2009年9月30日支付乙建筑公司工程款，2010年6月1日，乙單位向甲單位提出支付請求，則就該項款額的訴訟時效（）。A、中斷B、中止C、終止D、屆滿

答案：A

【2012年考題】債務(wù)人向債權(quán)人表示同意支付欠款，該行為引起訴訟時效的（）。A．中止B.中斷C．延長D.消滅

答案：B

【2009年1級考題】按照合同約定，2007年1月1日發(fā)包方應(yīng)該向承包方支付工程款，但沒有支付。2007年7月1日至8月1日之間，當?shù)匕l(fā)生了特大洪水，導(dǎo)致承包方不能行使請求權(quán)。2007年12月3日，承包方向法院提起訴訟，請求發(fā)包方支付拖欠的工程款，2007年12月31日法院做出判決。則下面的說法正確的是（）。

A、2007年7月1日至8月1日之間訴訟時效中止——不滿足中止條件①最后6個月（2008.7.1～2009.1.1）B、2007年7月1日至8月1日之間訴訟時效中斷——不滿足中斷條件之一①提起訴訟、②當事人一方提出要求、③同意履行義務(wù)C、2007年12月3日訴訟時效中斷——滿足中斷條件之一①提起訴訟D、2007年12月31日訴訟時效中止——不滿足中止條件①最后6個月（2008.7.1～2009.1.1），②不可抗力——兩條件需同時滿足

答案：C【中斷與中止的區(qū)別】——上帝負責按中止鍵；當事人負責按中斷鍵事由特征限制時效中止不可抗力客觀的、外界的最后六個月其他障礙時效中斷起訴或仲裁主觀的、當事人之間發(fā)生的—債權(quán)人請求履行債務(wù)人同意履行2Z208024民事訴訟的審判和執(zhí)行程序（2-3分）一、民事訴訟的審判程序（一）一審程序

1．起訴（1）起訴條件

《民事訴訟法》第119條規(guī)定，起訴必須符合下列條件：①原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；②有明確的被告；③有具體的訴訟請求、事實和理由；④屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

【2009年1級考題】根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，起訴必須符合的條件有（）。A．有充分的證據(jù)B．有明確的被告C．屬于法院受理民事訴訟的范圍D．原告是與本案有間接利害關(guān)系的公民E．有書面的起訴書

答案：BC（2）起訴方式，應(yīng)當以書面起訴為原則，口頭起訴為例外。

3．開庭審理（1）開庭審理方式開庭審理根據(jù)是否向公眾和社會公開，分為公開審理和不公開審理。其中，公開審理是人民法院審理案件的一項基本原則，只有在例外情形下，才可以不公開審理?！睹袷略V訟法》規(guī)定，人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當公開進行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。（5）宣判——重點判決前能夠調(diào)解的，還可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當及時判決（——調(diào)解破裂，不在調(diào)解）。原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

——訴訟程序中，原告不到庭撤訴，被告不到庭缺席判決

——仲裁程序中，申請人不到庭撤訴，被申請人不到庭缺席裁決

【2011年考題】在法院的主持下，甲乙雙方就糾紛的解決達成了調(diào)解協(xié)議，法院依法制作了調(diào)解書但在送達前甲方反悔，這時法院應(yīng)該（A）。A、徑行判決B、強制執(zhí)行C、留置送達D、重新調(diào)解

答案：A

【解析】徑行判決，是指合議庭經(jīng)過閱卷、調(diào)查、詢問當事人，在全部事實核實后，認為不需要開庭的，直接作出裁判的審理方式。

【2007年1級考題】某施工單位訴建設(shè)單位施工合同糾紛一案，由某人民法院開庭審理。建設(shè)單位經(jīng)傳票喚，無正當理由拒不到庭，則人民法院可以（D）。A．撤消案件B.中止審理C．終結(jié)審理D.缺席判決——被告無正當理拒不到庭

答案：D

【2009年1級考題】甲訴乙建設(shè)工程施工合同糾紛一案，人民法院立案審理。在庭審中，甲方未經(jīng)法庭許中途退庭，則人民法院對該起訴訟案件（）。A、移送二審法院裁決B、按撤訴處理——原告未經(jīng)法庭許中途退庭C、按缺席判決D、進入再審程序

答案：B（二）第二審程序我國實行兩審終審制。

1．上訴期間當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴；不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴?！枚ê团袥Q的區(qū)別：裁定針對程序方面的問題，如裁定駁回起訴、裁定不予受理、裁定財產(chǎn)保全、裁定先于執(zhí)行。判決是針對實體問題，如判決被告賠償原告100萬，判決被告承擔訴訟費用。一個官司可能有多個裁定，但只能有一個判決。

【2013年考題】26.人民法院2月1日作出第一審民事裁決，判決書2月5日送達原告，2月10日送達被告，當事人雙方均未提出上訴，該判決書生效之日是2月（

）日。

A.1

B.26

C.5

D.10

答案：B

【例題】建設(shè)單位不服一審法院作出的財產(chǎn)保全的裁定，則它應(yīng)當至遲在裁定書送達之日起（）內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。A.10日B.15日C.20日D.30日

答案：A

3．第二審人民法院對上訴案件的處理第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：（l）原判決、裁定認定事實清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；（2）原判決、裁定認定事實錯誤或者適用法律錯誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；（3）原判決認定基本事實不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；（4）原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。事實適用法律處理√√駁回上訴，維持原判√×依法改判×—發(fā)回重審（事實嚴重不清）改判（事實認定錯誤，但二審可以查明）一審程序違法發(fā)回重審

【例題】人民法院對二審案件的審理，在下列表述中，正確的有（）。A．一審判決認定事實基本清楚，但適用法律不當，發(fā)回重審——依法改判B．一審判決認定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判C．一審判決認定事實不清，證據(jù)不足，發(fā)回一審法院重審D．一審判決適用法律錯誤的，依法改判E．當事人對第二審案件的判決，不可以上訴

答案：BCDE（三）特別程序——必考點適用特別程序?qū)徖淼陌讣?，實行一審終審，并且應(yīng)當在立案之日起30日內(nèi)或者公告期滿后30日內(nèi)審結(jié)。與建設(shè)工程相關(guān)的特別程序，主要指當事人向人民法院申請司法確認調(diào)解協(xié)議案及實現(xiàn)擔保物權(quán)案。申請司法確認調(diào)解協(xié)議，由雙方當事人依照《人民調(diào)解法》等法律，自調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi)，共同向調(diào)解組織所在地基層人民法院提出。人民法院受理申請后，經(jīng)審查，符合法律規(guī)定的，裁定調(diào)解協(xié)議有效。一方當事人拒絕履行或者未全部履行的，對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行。——調(diào)解協(xié)議不能直接申請人民法院強制執(zhí)行，但經(jīng)司法確認后，具有強制執(zhí)行力申請實現(xiàn)擔保物權(quán)，由擔保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔保物權(quán)的人依照《物權(quán)法》等法律，向擔保財產(chǎn)所在地或者擔保物權(quán)登記地基層人民法院提出。人民法院受理申請后，經(jīng)審查符合法律規(guī)定的，裁定拍賣、變賣擔保財產(chǎn)，當事人依據(jù)該裁定可以向人民法院申請執(zhí)行。——擔保物權(quán)不能直接申請人民法院強制執(zhí)行，但經(jīng)法院裁定后，具有強制執(zhí)行力（四）審判監(jiān)督程序——翻案

2．審判監(jiān)督程序的提起（1）人民法院提起再審的程序（2）當事人申請再審的程序——申訴

《民事訴訟法》規(guī)定，當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審。（3）當事人可以申請再審的時間——必考點當事人申請再審，應(yīng)當在判決、裁定發(fā)生法律效力后6個月內(nèi)提出。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法＞審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》中規(guī)定，申請再審期間不適用中止、中斷和延長的規(guī)定。

①有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；②原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的；③據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；④審判人員審理該案件時有貪污受賄，詢私舞弊，枉法裁判行為的，當事人應(yīng)當自知道或者應(yīng)當知道之日起6個月內(nèi)提出申請再審。

——當事人申請再審：①②③④自知道之日起6個月內(nèi)提出；其他在判決、裁定發(fā)生法律效力后6個月內(nèi)提出

【例題】2010年5月施工單位終審敗訴，2010年12月施工單位取得確切證據(jù)，足以證明原終審法官存在貪贓枉法行為，則以下說法錯誤的是（）。A、由于判決生效超過6個月，不能申請再審B、可以在知道之日起6個月內(nèi)申請再審C、可以通過檢察院抗訴發(fā)動再審D、可以向上級法院申訴

答案：A（4）人民檢察院的抗訴——重點有下列情形之一的，當事人可以向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴：①人民法院駁回再審申請的；②人民法院逾期未對再審申請作出裁定的；③再審判決、裁定有明顯錯誤的。二、民事訴訟的執(zhí)行程序?qū)徟谐绦蚴钱a(chǎn)生裁判書的過程，執(zhí)行程序是實現(xiàn)裁判書內(nèi)容的過程。（二）執(zhí)行根據(jù)——重點執(zhí)行根據(jù)主要有：（1）人民法院制作的發(fā)生法律效力的民事判決書、裁定書以及生效的調(diào)解書等；（2）人民法院作出的具有財產(chǎn)給付內(nèi)容的發(fā)生法律效力的刑事判決書、裁定書；

（3）仲裁機構(gòu)制作的依法由人民法院執(zhí)行的生效仲裁裁決書、仲裁調(diào)解書；（4）公證機關(guān)依法作出的賦予強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書；（5）人民法院作出的先予執(zhí)行的裁定、執(zhí)行回轉(zhuǎn)的裁定以及承認并協(xié)助執(zhí)行外國判決、裁定或裁決的裁定；（6）我國行政機關(guān)作出的法律明確規(guī)定由人民法院執(zhí)行的行政決定；（7）人民法院依督促程序發(fā)布的支付令等。法院調(diào)解（判決、裁定）可以強制執(zhí)行仲裁調(diào)解（裁決）經(jīng)司法確認的人民調(diào)解經(jīng)法院裁定的擔保物權(quán)人民法院發(fā)布的支付令其他任何調(diào)解（包括行政調(diào)解、爭議評審）不可強制執(zhí)行任何和解（包括仲裁和解、訴訟和解）

【2013年1級考題】下列法律文書中，不具有強制執(zhí)行效力的是（）。A．在仲裁程序中形成的仲裁調(diào)解書B．由行政主管部門主持達成的調(diào)解書C．人民法院在民事案件審理中制作的調(diào)解書D．司法確認的人民調(diào)解委員會主持達成的調(diào)解協(xié)議

答案：B（三）執(zhí)行案件的管轄發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由①第一審人民法院或者②與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。四、執(zhí)行程序（2012、2013年考點）（一）申請（2013年考點）申請執(zhí)行的期間為兩年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。這里的期間，從法律文書規(guī)定履行期間的最后1日起計算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后1日起計算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計算。

【2013年考題】17.關(guān)于執(zhí)行申請期間的說法，正確的是（）。

A．申請執(zhí)行的期間為6個月——2年B．規(guī)定分期履行的，自最后一次履行期間的最后一日起算——每次

C．法律文書未規(guī)定的，從法律文書作出之日起計算——生效之日D．自法律文書規(guī)定的履行期間最后一日起算

答案：D

【2007年1級考題】某人民法院終審判決，建設(shè)單位應(yīng)于2006年6月1日前付清施工單位工程款。建設(shè)單位未履行判決。依照有關(guān)法律規(guī)定，施工單位申請執(zhí)行的期限不得遲于（）。A、2006年9月1日B、2006年12月1日C、2007年3月1日D、2008年6月1日——申請執(zhí)行的期間為兩年

答案：D

2．執(zhí)行開始對于具有執(zhí)行內(nèi)容的生效裁判文書，執(zhí)行員接到申請執(zhí)行書或者移交執(zhí)行書，隨即開始執(zhí)行程序。提交執(zhí)行的案件有三類：①具有給付或者履行內(nèi)容的生效民事判決、裁定（包括先予執(zhí)行的撫恤金、醫(yī)療費用等）；②具有財產(chǎn)執(zhí)行內(nèi)容的刑事判決書、裁定書；③審判人員認為涉及國家、集體或公民重大利益的案件。

3．向上一級人民法院申請執(zhí)行（2012年考點）人民法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過6個月未執(zhí)行的，申請執(zhí)行人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行。

【2012年考題】根據(jù)《民事訴訟法》，人民法院自收到強制執(zhí)行申請書之日起超過（）未執(zhí)行的，申請人可以向上一級人民法院申請強制執(zhí)行。A．3個月B.6個月C．1年D.2年

答案：B

（五）執(zhí)行中的其他問題（2010年考點）2．執(zhí)行異議（2010年考點）

（1）當事人、利害關(guān)系人提出的異議當事人、利害關(guān)系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議。

【2010年考題】當事人、利害關(guān)系人認為人民法院的執(zhí)行程序違反法律規(guī)定的，可以向（）人民法院提出書面異議。A、原審B、負責執(zhí)行的C、原告所在地D、被告所在地

答案：B

3．執(zhí)行和解——重點在執(zhí)行中，雙方當事人自行和解達成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當事人簽名或者蓋章。一方當事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)對方當事人的申請（——不是依職權(quán)），恢復(fù)對原生效法律文書的執(zhí)行。

【2011年1級考題】甲公司根據(jù)生效判決書向法院申請強制執(zhí)行。執(zhí)行中與乙公司達成和解協(xié)議。和解協(xié)議約定：將乙所欠220萬元債務(wù)減少為200萬元，乙自協(xié)議生效之日起2個月內(nèi)還清。協(xié)議生效2個月后，乙并未履行協(xié)議的約定。下列說法中，正確的是（）。A、甲可向法院申請恢復(fù)原判決的執(zhí)行B、甲應(yīng)向乙住所地法院提起民事訴訟——申請恢復(fù)對原生效法律文書的執(zhí)行C、由法院執(zhí)行和解協(xié)議——和解協(xié)議不及有強制執(zhí)行力D、由法院依職權(quán)恢復(fù)原判決的執(zhí)行——根據(jù)對方當事人的申請

答案：A（六）執(zhí)行措施——重點執(zhí)行措施主要有：（“、”=“→”）（1）查封（應(yīng)為查詢）、扣押、凍結(jié)（——保全措施）、劃撥、變價（變價，將被執(zhí)行人的財產(chǎn)變換為金錢的執(zhí)行程序）被執(zhí)行人的存款、債券、股票、基金份額等財產(chǎn)；（2）扣留（——保全措施）、提取被執(zhí)行人的收入；（3）查封、扣押（——保全措施）、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)；（4）對被執(zhí)行人及其住所或財產(chǎn)隱匿地進行搜查；（5）強制被執(zhí)行人和有關(guān)單位、公民交付法律文書指定的財物或票證；（6）強制被執(zhí)行人遷出房屋或退出土地；（7）強制被執(zhí)行人履行法律文書指定的行為；（8）辦理財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)；（9）強制被執(zhí)行人支付遲延履行期間的債務(wù)利息或遲延履行金；（10）依申請執(zhí)行人申請，通知對被執(zhí)行人負有到期債務(wù)的第三人向申請執(zhí)行人履行債務(wù)?！攸c是（1）（2）（3）

【2009年1級考題】某施工單位拒不履行法院生效判決，現(xiàn)查明該單位在銀行賬戶存有一筆款項，則法院可采取的強制執(zhí)行措施是（）。A、提存——不是執(zhí)行措施B、提取——收入C、拍賣——財產(chǎn)D、劃撥——存款

答案：D（七）執(zhí)行中止和終結(jié)

1．執(zhí)行中止——暫停執(zhí)行有下列情況之一的，人民法院應(yīng)裁定中止執(zhí)行：（1）申請人表示可以延期執(zhí)行的；（2）案外人對執(zhí)行標的提出確有理由異議的；（3）作為一方當事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或承擔義務(wù)的；（4）作為一方當事人的法人或其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；（5）人民法院認為應(yīng)當中止執(zhí)行的其他情形，如被執(zhí)行人確無財產(chǎn)可供執(zhí)行等。中止的情形消失后，恢復(fù)執(zhí)行。

2．執(zhí)行終結(jié)——不再執(zhí)行有下列情況之一的，人民法院應(yīng)當裁定終結(jié)執(zhí)行：（1）申請人撤銷申請的；（2）據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；（3）作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔人的；（4）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件的權(quán)利人死亡的；（5）作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收人來源，又喪失勞動能力的；（6）人民法院認為應(yīng)當終結(jié)執(zhí)行的其他情形。

【例題】甲地法院在乙地對被執(zhí)行人執(zhí)行過程中，查明被執(zhí)行人確無財產(chǎn)可供執(zhí)行，此時應(yīng)（）。A.由甲地法院裁定中止執(zhí)行

B.由乙地法院裁定中止執(zhí)行C.由甲地法院裁定終結(jié)執(zhí)行

D.由乙地法院裁定終結(jié)執(zhí)行

答案：A2Z208030仲裁制度（4-5分）仲裁有下列三項基本制度：——重點

一、協(xié)議仲裁制度沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。

二、排除法院管轄制度

《仲裁法》規(guī)定，“當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外?！?/p>

【2009年1級考題】某建設(shè)工程總承包商與分包商在分包合同中約定了有效的仲裁條款。合同履行期間，總承包商以分包商不具備資質(zhì)為由向人民法院起訴，要求確認該分包合同無效。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，人民法院（）。A、應(yīng)當受理，確認合同有效后駁回起訴B、不予受理C、應(yīng)當受理，確認合同有效后移送仲裁委員會D、應(yīng)當先審查合同效力，確認合同無效后受理

答案：B

三、一裁終局制度仲裁實行一裁終局的制度。裁決作出后（——裁決自做出之日起生效），當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。

【2011年1級考題】關(guān)于仲裁裁決效力的說法，正確的是（）。A、仲裁裁決具有強制執(zhí)行力，一方當事人不履行，對方當事人可以向仲裁委員會申請強制執(zhí)行——人民法院B、仲裁裁決在所有《承認和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》締約國或地區(qū)，不能直接承認和執(zhí)行——裁決在國際上得到承認和執(zhí)行C、……D、一裁終局，當事人就同一糾紛再申請仲裁或向人民法院起訴的不予受理

答案：D2Z208031仲裁協(xié)議和仲裁受理（2-3分）一、仲裁協(xié)議（一）仲裁協(xié)議的形式

《仲裁法》規(guī)定，“仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和其他以書面形式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議?！睋?jù)此，仲裁協(xié)議應(yīng)當采用書面形式，口頭方式達成的仲裁意思表示無效。（二）仲裁協(xié)議的內(nèi)容——必考點合法有效的仲裁協(xié)議應(yīng)當具有下列法定內(nèi)容：——以下三項內(nèi)容必須同時具備，仲裁協(xié)議才能有效（l）請求仲裁的意思表示。有的當事人在合同中約定發(fā)生爭議可以提交仲裁，也可以提交訴訟，這樣的仲裁協(xié)議無效。——只能向有管轄權(quán)的的人民法院起訴

【2012年1級考題】施工合同的解決爭議條款約定“所有爭議提交合同履行地的仲裁委員會或人民法院管轄”。當該合同產(chǎn)生糾紛時，當事人（C）。A.應(yīng)當向合同履行地的仲裁委員會申請仲裁B.既可以向仲裁委員會申請仲裁，也可以向人民法院起訴C.只能向合同履行地的人民法院起訴——仲裁協(xié)議無效D.必須重新確定受訴人民法院

答案：C

【2013年考題】某施工合同約定：發(fā)生爭議由裁委員會或有管轄權(quán)的人民法院管轄，后雙方發(fā)生施工合同爭議，根據(jù)該條款，對該爭議案件享有管轄權(quán)的應(yīng)為（）。A.合同履行地法院B.仲裁委員會C.合同簽訂地法院D.被告住所地法院E.原告住所地法院

答案：AD（2）仲裁事項。（3）選定的仲裁委員會。選定的仲裁委員會，是指仲裁協(xié)議中約定的仲裁委員會的名稱應(yīng)該準確。

《仲裁法》司法解釋規(guī)定，①仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)名稱不準確，但能夠確定具體的仲裁機構(gòu)的，應(yīng)當認定選定了仲裁機構(gòu)。——仲裁協(xié)議有效②仲裁協(xié)議約定兩個以上仲裁機構(gòu)的，⑴當事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機構(gòu)申請仲裁；——仲裁協(xié)議有效⑵當事人不能就仲裁機構(gòu)選擇達成一致的，仲裁協(xié)議無效。③仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機構(gòu)仲裁且⑴該地僅有一個仲裁機構(gòu)的，該仲裁機構(gòu)視為約定的仲裁機構(gòu)。——仲裁協(xié)議有效⑵該地有兩個以上仲裁機構(gòu)的，當事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機構(gòu)申請仲裁；——仲裁協(xié)議有效⑶當事人不能就仲裁機構(gòu)選擇達成一致的，仲裁協(xié)議無效?！攸c仲裁協(xié)議的必要內(nèi)容必要內(nèi)容欠缺的后果請求仲裁的意思表示既確定仲裁又約定訴訟的，仲裁協(xié)議無效仲裁事項約定不明的，可以協(xié)議補充，達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效選定的仲裁委員會

【2012年1級考題】當事人在仲裁協(xié)議中約定了兩個仲裁機構(gòu)，關(guān)于該仲裁協(xié)議效力的說法，正確的有（）。A.該仲裁協(xié)議當然無效B.當事人不能就仲裁機構(gòu)選擇達成一致的，該仲裁協(xié)議無效C.一方當事人可任意選擇其中一個仲裁機構(gòu)仲裁D.一方當事人應(yīng)按排列順序確定仲裁機構(gòu)E.當事人共同選定其中一個仲裁機構(gòu)的，該仲裁協(xié)議有效

答案：BE

【2012年1級考題】仲裁協(xié)議應(yīng)當具備的內(nèi)容有（）。A．仲裁事項B．具體的仲裁請求和事實、理由C．仲裁委員會的住所地D．請求仲裁的意思表示E．選定的仲裁委員會

答案：ADE（三）仲裁協(xié)議的效力（1）對當事人的法律效力——了解

仲裁協(xié)議合法有效，即對當事人產(chǎn)生法律約束力。發(fā)生糾紛后，一方當事人只能向仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)申請仲裁，而不能就該糾紛向人民法院提起訴訟。（2）對法院的約束力——未開庭的，駁回起訴；已開庭的，繼續(xù)審理有效的仲裁協(xié)議排除了人民法院對仲裁協(xié)議約定