本文格式為Word版，下載可任意編輯——合同法復(fù)習(xí)資料(三)要約的法律效力

1.生效時間:要約生效時間采用到達主義

例:甲于3月1日向乙發(fā)出要約,3月5日到達乙處.

注意:〞到達〞的含義是指到達受要約人及其代理人可控制的區(qū)域范圍內(nèi),至于受要約人及其代理人是否看到,在所不管.2.效力:

(1)對要約人的效力:要約人自此有接受承諾之義務(wù),不得隨意撤回,撤銷和變更要約內(nèi)容(2)對受要約人的效力:受要約人取得了承諾的權(quán)利而非義務(wù)

特例:一是法律規(guī)定的特定行業(yè),如醫(yī)療業(yè),公共服務(wù)業(yè)等。二是依商業(yè)習(xí)慣而負有承諾義務(wù)。3.電子要約的到達以電文進入特定(受要約人指定)或收件人的任何系統(tǒng)(受要約人未指定)為準(zhǔn)4.要約期限:即要約有效期限,也即受要約人的承諾期限,可由要約人自由規(guī)定要約人沒有規(guī)定:受要約人在合理期限內(nèi)作出承諾（四）要約的撤回和撤銷

1、要約的撤回：指要約人在要約發(fā)出之后，要約生效之前，取消要約的行為。（1）對尚未生效的要約阻止其生效的意思表示

（2）撤回必需在要約到達受要約人之前或同時到達受要約人

2、要約的撤銷：指要約人在要約生效以后，受要約人發(fā)出承諾通知之前，取消要約，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。

（1）撤銷時間：要約到達受要約人之后，受要約人作出承諾之前（2）要約不可撤銷的情形：A.要約人確定了承諾期限的

B.要約人以其他形式說明要約不可撤銷的，如：要約中載明“本要約為不可撤銷要約〞C.受要約人有理由認為要約不可撤銷，并作了履行合同準(zhǔn)備工作的

（五）要約失效的原因

1、被通知拒絕的2、被依法撤銷的3、承諾期滿，受要約人未承諾的4、受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的注：要約被依法撤回不是要約失效的原因，由于被撤回的要約未“尚未生效的要約〞(六)承諾

1.承諾的概念:《合同法》第21條：承諾是受要約人同意要約的意思表示。

承諾一旦作出，并送達要約人，合同即告成立，雙方當(dāng)事人即受合同的約束。

2.承諾的構(gòu)成要件

（1）主體上，承諾人須為受要約人或其授權(quán)的代理人

例：甲發(fā)給乙一要約，乙收到后未置可否，丙于乙處見到該要約，即以乙名義對甲發(fā)出一承諾函，承諾函到達甲處，甲未置可否，問：甲丙之合同是否成立？為什么？（2）承諾的方式上a.原則上，承諾以通知方式作出

b.依交易習(xí)慣或要約說明可以以行為方式做出承諾的，可以以行為方式做出承諾

例1：甲建筑工程公司向乙、丙兩水泥廠各發(fā)一函，均稱：“急需1000號水泥1000噸，價格300元/噸，貨到付款。〞乙水泥廠收到函后馬上傳真給甲：“函收到，即日發(fā)出。〞丙水泥廠收到函后未回函，但當(dāng)即組織車隊運輸1000號水泥1000噸，給甲送去。問：甲與乙、丙之合同是否成立？（3）承諾期間

a.約定有承諾期限或者要約有效期的，在要約確定的期間到達要約人b.未約定承諾期限或者要約有效期的

（a）以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)馬上做出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外（b）非對話方式下，承諾應(yīng)在合理的期限內(nèi)到達

合理期限：要約在途時間+受要約人做出決定時間+承諾在途時間

（4）內(nèi)容上，承諾需與要約一致，如對要約作出實質(zhì)性變更的，視為新要約

例2:設(shè)例1中，甲發(fā)給乙水泥廠函后，乙當(dāng)即回函：“同意發(fā)貨，款到交貨。〞甲收到回函后馬上匯去30萬元至乙賬戶。問：乙之回函是什么性質(zhì)？甲、乙之合同是否成立？

注：1.所謂實質(zhì)性變更一般指對《合同法》第12條所列的八大條款之變更（當(dāng)事人的名稱或者姓名和居處；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責(zé)任；解決爭議的方法）

2.對要約內(nèi)容作非實質(zhì)性變更的，原則上構(gòu)成承諾，但有兩個例外：（1）要約人及時表示反對的

1

（2）要約說明不得作任何變更的

3.非實質(zhì)性變更構(gòu)成承諾的，以承諾內(nèi)容為合同內(nèi)容

例4:中美兩公司磋商一普通貿(mào)易合同，美方發(fā)來要約，中方承諾全部同意，但承諾函又加上一句：“貴方應(yīng)提供商品原產(chǎn)地證明〞。美方收到后未予回復(fù)。后在履行合同中，中方要求美方提供原產(chǎn)地證明，美方稱無此義務(wù)。問：中美雙方誰的請求合理？

4.逾期承諾和承諾遲到

（1）逾期承諾：受要約人在要約限定的承諾期限之后，向要約人發(fā)出承諾

規(guī)則：a.原則上，對要約人沒有約束力b.原則上，視為新要約c.例外：要約人及時通知該承諾有效的，合同成立例1：北京之甲于3月1日發(fā)出一要約信函給廣州乙，載明乙務(wù)必于3月10日前承諾，3月5日到達乙處。乙于3月11日作出承諾，以特快專遞郵出，3月12日到達甲處。甲未置可否。問：甲乙合同是否成立？例2：設(shè)例1中甲收到承諾函后，當(dāng)日回電稱接受該承諾函。問：甲乙合同是否成立？（2）承諾遲到：承諾在承諾期限內(nèi)發(fā)出，因在途期間的耽擱，在承諾期限之后到達要約人

規(guī)則：a.原則上，承諾有效b.例外，要約人及時通知因逾期而不接受的，為新要約

例3：設(shè)例1中，乙于3月8日作出承諾，并當(dāng)日以特快專遞郵出。以特快專遞慣例，3月9日即到達。但于3月15日，甲才收到該郵件。經(jīng)查，由于特快專遞公司一職員疏忽，忘投此信，故耽擱了幾日。甲收到后未予任何回復(fù)。問：甲乙合同是否成立？

例4：設(shè)例3中甲收到郵件后，于次日通過電話告訴乙，不接受該承諾。問：甲乙合同是否成立？

例5：設(shè)例3中乙的特快專遞于3月9日到達甲之信箱，恰逢甲外出辦公，于3月15日才看到該信函。問：甲乙合同是否成立？何時成立？為什么？5.承諾的效力（1）承諾生效：《合同法》第26條規(guī)定a.承諾以通知方式作出的，承諾通知到達要約人時生效

b.承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效注：承諾生效時，合同成立

（2）承諾的撤回a.撤回的承諾是已經(jīng)發(fā)出但尚未生效的承諾

b.撤回的意思表示應(yīng)當(dāng)在承諾到達要約人之前或與承諾同時到達要約人

例6：設(shè)例5中，乙又于3月9日早傳真電告甲，原承諾無效。則甲乙之合同能否成立？（3）承諾不存在撤銷一說

案例：王女士逛街買LV包她看中一款，問售貨員:這包售價是多少？——要約邀請

售貨員回復(fù)：“這個包售價2000元。〞——要約王女士說：“太貴了，1200元怎么樣。〞——反要約售貨員說：“最近有折扣，最低1600元。〞——反要約

王女士說：“我很喜歡這個包，1500元怎樣？〞——反要約(新要約)售貨員答復(fù)：“那好吧，1500元。〞——承諾

§合同的形式

一、合同形式的概念

1.合同形式,又稱合同的方式,是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式,也是合同的外部載體.

2.我國《合同法》采用的是以不要式(約定形式)合同為主,以要式(法定形式)合同為輔的原則（二）主要要式合同：

1．《擔(dān)保法》：保證，抵押，質(zhì)押，定金合同2.《合同法》：（1）金融機構(gòu)為貸款人的借款合同（2）融資租賃合同（3）建設(shè)工程合同（4）技術(shù)開發(fā)合同

（5）技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同

3．《著作權(quán)法》：著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同4.《合伙企業(yè)法》：合伙協(xié)議5.《保險法》：保險合同6.《勞動法》：勞動合同

3.合同的約定形式:當(dāng)事人對于無法定形式要求的合同,雙方約定必需采用一定的形式4.合同的法定形式:法律直接規(guī)定某種合同應(yīng)采取某種特定形式(一般指書面形式).《合同法》第10條:當(dāng)事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式.

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《合同法》第11條:書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式.

二、書面形式

(一)法律明文規(guī)定“核準(zhǔn)登記形式〞為合同生效要件三．推定形式

１．推定：行為人不直接用口頭或書面語言形式進行意思表示，而是通過實施某種行為來進行意思表示，又稱作為的默示．

例１．甲、乙訂立一房屋租賃合同，租期５年，從１９９７年３月１日起，每月５日付當(dāng)月租金．２００２年３月１日后，甲（房客）未搬出，乙（房主）亦未催甲搬出，到２００２年３月５日，甲照平日一樣交租金，乙照收不誤．問：甲乙之行為于法律上有何效力？四．默然形式

１．默然：行為人既不用語言（包括口頭、書面語言）表示，也不用行為表示，而是以消極的不作為方式進行意思表示．

２．法律意義：法律對“默然形式〞嚴格控制，僅在以下兩種情形下才有意思表示的效力

（１）法律有明文規(guī)定的：①積極的（表示確定）

a.《合同法》第１７１條：試用買賣中試用期屆滿，買受人之默然，視為購買

b.《民法通則》第６６條第１款：本人知道他人以本人名義代理而不作否認的，視為同意

c.《擔(dān)保法解釋》第５４條第２款：共同共有人明知個別共有人擅自將共有財產(chǎn)抵押而未表示異議的，視為同意②消極的（表示否定）

a.《合同法》第４７條第２款：第三人催告后，限制行為能力人之法定代理人默然的，視為拒絕b.《合同法》第４８條第２款：第三人催告后，無權(quán)代理之被代理人默然的，視為拒絕（２）當(dāng)事人事先有約定的：

例1：甲為輕工廠，乙為百貨商場，甲乙多年商業(yè)往來，相互信任有加．甲乙約定“以后凡甲發(fā)給乙的新產(chǎn)品供貨要約函，乙在接到后一周內(nèi)不回函表示異議的，視為接受（即承諾）〞其后有一天甲發(fā)給乙一供貨要約函，乙收到一周后，未有回音．于是甲直接發(fā)貨到乙處，乙異議，表示合同未成立，拒不收貨．問：乙的異議有無依據(jù)？為什么？

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特別提醒:除上述兩種狀況外,默然不具有意思表示之效力

例2:設(shè)例1中,甲乙從未有過商業(yè)來往.突然有一天甲給乙發(fā)一供貨要約函,函尾特別聲明:〞若貴方收到函后1月內(nèi)未予答復(fù),即視為貴方接受我方要約.〞乙收到后未予理睬.1個月后,甲見乙無動靜,即發(fā)貨若干到乙處,乙拘收,發(fā)生糾紛.問:乙之做法于法有據(jù)否?

§合同的成立與生效

合同成立:指當(dāng)事人通過締約過程而達成意思一致.

合同的生效:指已經(jīng)成立的民事行為因符合法定有效要件而取得現(xiàn)行法律認可的效力.合同成立與生效的聯(lián)系1.合同成立是合同生效的前提

2.合同生效并非必定是合同成立的后果

一.成立與生效的關(guān)系類型

《合同法》第44條:依法成立的合同,自成立時生效.《合同法》第45條第1款:當(dāng)事人對合同的效力可以約定條件.附生效條件的合同,自條件成就時生效.附解除條件的合同,自條件成就時失效.《合同法》第46條:當(dāng)事人對合同的效力可以約定期限.附生效期限的合同,自期限屆至?xí)r生效.附終止期限的合同,自期限屆滿時失效.

1.絕大多數(shù)合同,成馬上生效

例1.甲乙于6月1日簽定一水果買賣合同.問該合同何時生效?2.以下合同成立時并不當(dāng)即生效,而等待生效條件完成后始生效

1)法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù),并以此為生效條件的,當(dāng)事人辦理了批準(zhǔn)、登記手續(xù)后始生效

例3.甲將一專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給外商乙,兩人于6月1日簽定合同,6月2日報國家專利局審核,國家專利局于6月28日批準(zhǔn)并登記.問:該合同何時成立,何時生效?2)合同附生效條件的,自條件成就時生效

例4.甲與乙今年6月1日訂立房屋租賃合同,約定若明年甲出國定居的話,乙可搬進來住.問:現(xiàn)合同的性質(zhì)如何認定?3)合同附生效期限的,自期限至?xí)r生效

例5.設(shè)例4中合同約定,假使甲父死亡,則甲將房屋租給乙居住.問:合同的效力如何認定?附條件合同與附期限合同的一個重大區(qū)別,在于后者是確定會到來的,具有確定性.

附期限和附條件的合同附條件合同：在當(dāng)事人已經(jīng)就合同的內(nèi)容作了明確約定，可以附加一定的條件，作為合同生效或消滅的根據(jù)附期限合同：當(dāng)事人在合同中設(shè)定一定的期限，把期限的到來作為合同效力發(fā)生或消滅的根據(jù)例子：一房屋租賃合同中約定：甲在年內(nèi)結(jié)婚，則乙將某房子租給甲居住例子：房屋租賃合同約定：租期3年。三年租期屆滿，則租賃合同失去效力。

分類區(qū)別?生效條件和生效期限：條件的成就和期限的到來作為合同生效的開始4

?失效條件和失效期限：條件的成就和期限的到來作為合同失效的開始?作為條件的事實，其發(fā)生具有或然性?期限的到來具有必然性待甲50歲時贈與乙汽車一輛條件期限區(qū)分期限和條件待承租人死亡時租賃合同到期合同約定：若出賣人在六個月內(nèi)不能提供房屋的有效產(chǎn)權(quán)證書，則買賣合同終止條件條件的擬制§效力待定的合同一、效力待定的合同

1.效力待定的合同，是指合同成立后，其有效還是無效處于不確定狀態(tài)，尚待享有形成權(quán)的第三人同意（追認）或拒絕的意思表示來確定其效力的合同。

注：合同是否轉(zhuǎn)化為無效合同，往往操縱于第三人之手。2.分類:1)限制行為能力人超出其行為能力訂立的合同

2)無權(quán)代理人訂立的無權(quán)代理合同3)無權(quán)處分的合同

3、限制行為能力人簽訂的合同因其欠缺相應(yīng)的行為能力而無效

《合同法》第47條：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。

相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作出表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。4.無權(quán)代理人訂立的無權(quán)代理合同

《合同法》第48條：