第十三章國際爭端的和平解決

第一節(jié)概述

一、國際爭端的概念、特點、種類（一）概念

廣義、狹義（本章涉及的）（二）特點

1、主體主要是國家

2、解決難度較大（涉及爭端國的重大利益）

3、解決方法比較特殊

（三）種類

1、政治爭端：直接涉及當事國主權獨立等重大政治利益的爭端。對這類爭端，國際法不能或尚未形成確切或具體的權利義務規(guī)則，很難用法律方法解決。這種爭端也稱為“不可法律裁判”的爭端。比如富國與窮國間的經濟矛盾、不同政治制度之間的矛盾都是較典型的政治性或不可裁判性爭端。

2、法律爭端：所涉事項上當事國的要求是以國際法作為依據提出的。

3、事實爭端：指國家間對某種情況或事項的事實真相發(fā)生爭執(zhí)的爭端。需要的是對事實本身的澄清，而不是對其是非曲直作出判定。

4、混合性爭端：上述分類只具有相對意義，主要作用在于采取不同的解決方法。實踐中，許多爭端往往是這三種的混合。

二、解決方法（一）和平的解決方法（二）武力或強制的解決方法

1、還報（反報）：一國對于他國的不禮貌、不友好但不違法的行為，采取相同或相似的行為予以還擊。如一國對于本國公民或僑民在他國受到的不公平或歧視性待遇進行反報；一國的貿易、航運、關稅等問題上在他國遭到不平等待遇的反報；一國對其外交官被駐在國驅逐的反報等。

2、報復：一國對于他國的國際不法行為，采取與之相應的措施作為回應。是一種對于不法行為的對抗，因而在符合必要和成比例以及其他國際法規(guī)則的前提下，仍然可以使用。報復可以采用多種方式，包括停止執(zhí)行某些條約；扣押對方船只和財產；實行貿易禁運等。

3、平時封鎖：和平時期一國的海軍對另一國的海岸進行封鎖，禁止有關船只的出入?，F在，平時封鎖只能作為由安理會決定的，維持或恢復國際和平與安全所必要時采取的一種措施，而不能是一種國家解決爭端采用的合法方式。

第二節(jié)國際爭端的政治解決方法一、談判與協(xié)商

（一）談判有關方面就共同關心的問題互相磋商，交換意見，尋求解決的途徑和達成協(xié)議的過程。

廣義的談判是指除正式場合下的談判外,一切協(xié)商、交涉、磋商等等,都可看做是談判。

狹義的談判僅僅是指正式場合下的談判。

從談判的形式和特征等方面入手，對談判的內涵進行分析，以便把握談判的基本概念。

1、談判以某種利益的滿足為目標

2、談判是一種協(xié)調行為的過程

參與談判各方的利益、思維及行為方式不盡相同，存在一定程度的沖突和差異，因而談判的過程實際上就是尋找共同點的過程，是一種協(xié)調行為的過程。

3、選擇在參與者認為合適的時間和地點舉行。這是區(qū)分狹義談判和廣義談判的一個重要的依據。

（二）協(xié)商

在平等自愿的基礎上，抱著公平、合理解決問題的態(tài)度和誠意，通過擺明事實，交換意見，取得溝通，從而找出解決爭議辦法的一種方式。

協(xié)商曾被作為談判的一個部分和步驟，但當代也常常被作為一個獨立的方法使用。談判一般僅限于當事國之間，協(xié)商有時也可以邀請中立國參加。

（三）交換意見

二、斡旋與調停

（一）斡旋國際組織或第三國在爭端的當事國不愿直接談判或雖經談判而未能解決爭端時，根據當事國的請求或第三方主動提出建議，以促成雙方開始談判或重開談判的一種方式。斡旋者在爭端各方接受斡旋、開始談判時，任務完成，而不參加談判。

（二）調停國際組織或第三國在爭端當事國不愿直接談判或雖經談判而未能解決爭端時，以調停者資格，主持或參加談判，提出建議作為談判基礎，促成各方達成協(xié)議的一種方式。

甲、乙兩國因歷史遺留的宗教和民族問題，積怨甚深。2004年甲國新任領導人試圖緩和兩國關系，請求丙國予以調停。甲乙丙三國之間沒有任何關于解決爭端方法方面的專門條約。根據國際法的有關規(guī)則和實踐，下列哪一項判斷是正確的？

A．丙國在這種情況下，有義務充當調停者

B．如果丙國進行調停，則乙國有義務參與調?；顒?/p>

C．如果丙國進行調停，對于調停的結果，一般不負有監(jiān)督和擔保的義務

D．如果丙國進行調停，則甲國必須接受調停結果（2005年司法考試卷一第33題）三、調查與調解（一）調查

在國際爭端不涉及國家榮譽或根本利益而只起因于對事實的意見分歧，由雙方訂立專約，組成國際調查委員會，進行公正認真的調查，查明事實，以促進當事國自行解決爭端的一種方法。

調查報告對爭端當事國沒有法律約束力。（二）調解（和解）各種國際爭端，凡不能以外交方法解決者，當事國可把爭端提交和解委員會處理的一種方式。和解委員會所提的條件、建議對爭端當事國無拘束力。

第三節(jié)

國際爭端的法律解決方法一、仲裁（一）仲裁的一般規(guī)則

仲裁或稱公斷，是指根據爭端當事國之間的協(xié)議，將爭端交與它們選定的仲裁人，由其作出對爭端當事方具有拘束力的裁決，從而解決爭端的方法。仲裁是一種古老的解決爭端的方法，《海牙和平解決國際爭端公約》等都將其作為解決爭端的方法加以規(guī)定。1958年聯合國國際法委員會擬定的《仲裁程序示范規(guī)則》，對國際仲裁的內容作了系統(tǒng)闡述。

1、仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議是當事方之間在爭端交付仲裁及相關事項上達成的協(xié)議，是進行國際仲裁的基礎和法律依據。仲裁協(xié)議中包括當事方認為需要約定的任何內容。仲裁協(xié)議可以有三種方式：

（1）仲裁條約。指締約國訂立的將彼此爭端交付仲裁的專門條約。它是一般性的，不針對某一具體專案，可以是雙邊的也可以是多邊的。常設仲裁機構往往由這類條約成立。（2）仲裁條款。指締約國在條約中設立一個條款，規(guī)定將以后履行條約過程中所產生的爭端交付仲裁。（3）專案仲裁協(xié)定。指爭端發(fā)生之后，當事國將該爭端交付仲裁的特別協(xié)議。

2、仲裁庭。仲裁庭的組成原則上由當事國約定，一般由奇數個仲裁員構成，通常是3—5人。仲裁員由當事國選定，通常是雙方各選擇數目相等的人選，然后雙方共同選定1人作為首席仲裁員。仲裁庭必須依照仲裁協(xié)議的規(guī)定進行工作，任何違背仲裁協(xié)議的行為都可能使仲裁被中止或導致仲裁裁決無效。

3、仲裁適用法律。當事方應就仲裁的事項和范圍作出規(guī)定，并約定仲裁適用的法律。在國家間的爭端仲裁中，如果沒有對適用法律作特別約定，則應適用《國際法院規(guī)約》規(guī)定的國際法。

4、仲裁程序。

交付仲裁的當事國應就仲裁適用的程序作出約定。如果沒有特別約定程序，或約定的仲裁庭對于程序有特定要求，則一般由該仲裁庭確定仲裁程序。

5、仲裁裁決。

仲裁裁決對于當事國具有法律拘束力，并為終局性決定。當事國應在裁決規(guī)定的期限內執(zhí)行裁決中的義務。

（二）國際常設仲裁法院

由于仲裁已被廣泛運用作為解決爭端的方法，國際社會出現了一些常設的國際仲裁機構，其中為解決貿易投資方面爭端設立的占大多數。這些仲裁機構通常不是專門以國家作為當事主體，其當事人可以包括國家、法人和自然人。國際常設仲裁法院是專門受理國家間仲裁案件的常設仲裁機構。國際常設仲裁法院是根據1899年《和平解決國際爭端公約》于1900年在海牙設立的常設的國際仲裁機構。

常設理事會由荷蘭外交大臣任主席，成員包括締約各國駐荷蘭的外交代表。理事會負責監(jiān)督和指導事務局的工作，制定有關的規(guī)則和章程。國際事務局是常設仲裁法院的書記處，負責日常的工作和法院仲裁文件的登記、轉達、檔案管理。“仲裁員名單”由締約的每個國家各自選的4名精通國際法并享有崇高聲譽的法學專家組成。各國提名不限于本國國籍的人。仲裁員可以連選連任，任期6年。

仲裁程序。當事國將爭端仲裁協(xié)議提交仲裁法院時，可以在仲裁員名單中各自選定1—2名仲裁員，再由這些選定的仲裁員選定首席仲裁員。仲裁一般經過書面程序和口頭程序兩個階段，然后仲裁庭進行秘密評議并以多數票作出裁決。裁決為終局性的，但如果爭端方對裁決的意義和范圍不明，可以在裁決作出3個月內，請求仲裁庭作出解釋。二、司法解決目前，國家之間已建立了一些國際司法機構。旨在解決國家間爭端的國際性司法機關目前主要是國際法院和聯合國海洋法法庭。

（一）國際法院國際法院即聯合國國際法院，根據作為《聯合國憲章》一部分的《國際法院規(guī)約》，于1946年成立。國際法院是聯合國的司法機關，也是當今最普遍最重要的國際司法機構，是法律方法解決國際爭端的主要機構。

1、國際法院的組成（1）法院由15名法官組成。15人中不得有兩人為同一國家的國民。法官不代表任何國家，不能擔任任何政治或行政職務，也不得從事任何其他職業(yè)性活動。法官在聯合國大會和安理會中分別獨立進行選舉，只有在這兩個機關同時都獲得絕對多數票時方可當選。安理會常任理事國對法官選舉沒有否決權。

（2）專案法官。法官對于涉及其國籍國的案件，不適用回避制度，除非其就任法官前參與該案件。在法院受理的案件中，如果一個當事國有本國籍的法官，他方當事人也可以選派一人作為“專案法官”參加本案的審理。如果當事雙方都沒有本國籍的法官，則雙方都可各選派一名“專案法官”參與該案件的審理。這種臨時的專案法官在該案審理中與正式法官具有完全平等的權利。（3）書記處。書記處負責處理法院的文書、檔案、日常工作和對外聯系等。

國際法院歷任中國籍法官

王寵惠：曾任中華民國政府外交部長、北洋政府司法部長，1912年-1939年任常設國際法院（國際法院的前身）法官；

鄭天錫：1939-1946年任常設國際法院法官，曾任北洋政府司法部次長；徐謨：1946-1957年任國際法院法官，曾任國民黨政府外交部次長；

顧維鈞：1957-1967年任國際法院法官，曾任國民黨政府外交部長和國務總理；

倪征日奧：

1985-1994年任國際法院法官，為新中國第一位國際法院法官；

史久鏞：1994年2月6日，任聯合國國際法院大法官，

2000年2月至2003年2月任國際法院副院長，2004年2月6日當選國際法院院長。在國際法院法官選舉中高票當選的薛捍勤，2010年9月13日在荷蘭海牙和平宮正式宣誓就職，成為國際法院首位中國籍女法官。

2、國際法院的管轄權。

國際法院有訴訟管轄和咨詢管轄兩項職權，其中訴訟管轄是其最主要的職權。

（1）訴訟管轄權

第一，對人管轄。

國際法院的對人管轄是指誰可以作為國際法院的訴訟當事方。根據法院規(guī)約，有三類國家可以作為國際法院的訴訟當事國：

①聯合國的會員國；②非聯合國的會員國但為《國際法院規(guī)約》的當事國；③既非聯合國的會員國也非《國際法院規(guī)約》的當事國，但根據安理會決定的條件，預先向國際法院書記處交存一份聲明，表示愿意接受國際法院管轄、保證執(zhí)行法院判決及履行相關其他義務的國家。國際組織、法人或個人都不能成為國際法院的訴訟當事方。

第二，對事管轄，國際法院的對事管轄是指什么事項能夠成為國際法院的管轄對象。

第一種是自愿管轄。對于任何爭端，當事國都可以在爭端發(fā)生后，達成協(xié)議，將爭端提交國際法院。法院根據當事國各方的同意進行管轄。

第二種是協(xié)定管轄。這是指在現行條約或協(xié)定中，規(guī)定各方同意將有關的爭端提交國際法院解決。提交法院的爭端及范圍等可以通過在條約中設立專門條款，也可以在訂立條約的同時，再訂立專門的協(xié)定加以規(guī)定。

第三種是任意強制管轄?！秶H法院規(guī)約》的當事國，可以通過發(fā)表聲明，就具有下列性質之一的爭端，對于接受同樣義務的任何其他當事國，接受法院的管轄為當然具有強制性，而不需要再有特別的協(xié)定。這些爭端是：對于條約的解釋、違反國際義務的任何事實、違反國際義務而產生的賠償的性質和范圍等。這里“任意”是指當事國自愿選擇是否作出聲明；一旦作出聲明，在聲明接受的范圍內，國際法院就具有了強制的管轄權，而不需其他協(xié)定。目前，世界上有60個左右的國家作出這類聲明，但都附有各種保留。中國政府于1972年撤回了國民黨政府1946年作出的接受國際法院的強制管轄的聲明。

（2）咨詢管轄權根據《聯合國憲章》和《國際法院規(guī)約》，國際法院除訴訟活動外，還有提供法律咨詢的重要職能，稱為法院的咨詢管轄權。聯合國大會及大會臨時委員會、安理會、經社理事會、托管理事會以及經大會授權的聯合國專門機構或其他機構，可以就執(zhí)行其職務中的任何法律問題請求國際法院發(fā)表咨詢意見。其他任何國家、團體、個人，包括聯合國秘書長，都無權請求法院提供咨詢意見。法院作出的咨詢意見雖然沒有法律拘束力，但對于有關問題的解決以及國際法的發(fā)展都具有重要的影響。

3、國際法院的訴訟程序：

（1）起訴。當事國向法院提交案件的方式依管轄依據的不同而異。（2）書面程序和口頭程序。法院確定管轄權后，將命令爭端各方限期提出訴狀、辯護狀、證據及其他文件資料。法院在審理中，還可命令爭端方限期提交答辯狀或復辯狀等法律文書。書面程序結束后，法院將進行口頭程序。法院可訊問代理人、證人、鑒定人、律師及其他有關人員。除法院另有決定或爭端當事方另有要求外，口頭程序應公開進行。

（3）附帶程序。或稱特別程序，由法院在特定情況下采用，包括初步反對主張、臨時保全、參加或共同訴訟、中止訴訟等。初步反對主張是指當事國對于法院的管轄權或對請求方提請或參加訴訟權利的反對。反對是否成立由法院裁定。臨時保全是指訴訟過程中，為保護爭端方利益，經當事國請求法院批準采取的必要和緊急措施，包括對某些行為的禁止、財產的凍結或扣押等。參加或共同訴訟是指第三國參加訴訟。中止訴訟是指在判決最后宣告前，爭端各方已達成不再繼續(xù)訴訟的協(xié)議，法院停止該訴訟。

4、國際法院的判決。國際法院對所審理案件，除中止訴訟的情況外，都作出判決。在書面程序和口頭程序后，法院法官進行秘密評議并起草判決書，通過三讀后進行表決。表決時法官不得棄權。判決書以多數法官同意票通過。任何法官不論是否同意多數意見，都可以將其個人意見附于判決之后。國際法院的判決是終局性的。判決一經作出即對本案及本案當事國產生拘束力，當事國必須履行。如有一方拒不履行判決，他方得向安理會提出申訴，安理會可以作出有關建議或決定采取措施執(zhí)行判決。法院成立以來尚無判決被拒絕履行的案例。當事國對判決的意義及范圍發(fā)生爭執(zhí)時，可以請求國際法院作出解釋。

（二）國際海洋法法庭根據《聯合國海洋法公約》設立的，它是在海洋活動領域的全球性國際司法機構。海洋法法庭的建立，不排除國際法院對海洋活動爭端的管轄，爭端當事國可以自愿選擇將海洋爭端交由哪個機構來審理。

法庭由21名法官組成。法庭設在德國漢堡。關于法庭的對人管轄范圍，根據公約規(guī)定，海洋法法庭的訴訟當事人可以是：（1）公約所有締約國；（2）管理局和作為勘探、開發(fā)海底礦物資源合同人的自然人或法人；（3）規(guī)定將管轄權授予海洋法法庭的任何其他協(xié)定的當事者。

公約把自然人和法人作為訴訟當事方是因為根據《聯合國海洋法公約》規(guī)定的“平行開發(fā)制”，與管理局簽訂合同開發(fā)國際海底礦產的各國自然人和法人可能成為有關海底開發(fā)爭端的主體。但同時，公約對當事人一方為自然人或法人的爭端，在將爭端提交海洋法法庭時，也作出了兩項補充或限制：其一是規(guī)定“須用盡當地救濟”。其二是自然人和法人的擔保國或國籍國應邀參加司法程序。

甲乙兩國協(xié)議將其海洋劃界爭端提交聯合國國際法院。國際法院就此案作出判決后，甲國拒不履行依該判決所承擔的義務。根據《國際法院規(guī)約》，下列做法哪一個是正確的？

A．乙國可以申請國際法院指令甲國的國內法院強制