工程合同管理1.緒論2.合同法基本概念3.建設(shè)工程施工合同4.建設(shè)工程其他合同5.Fidic施工合同條件6.工程合同索賠管理7.工程合同變更管理8.工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理9.工程合同爭(zhēng)議的解決10.工程合同管理信息系統(tǒng)第1章緒論教學(xué)提示：合同是規(guī)范和調(diào)整平等主體間民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的工具，也是開展工程項(xiàng)目管理活動(dòng)的法律依據(jù)。合同關(guān)系一般由主體、內(nèi)容和客體這3個(gè)要素組成。教學(xué)要求：本章讓學(xué)生了解合同的基本概念及其法律特征，掌握合同關(guān)系的3個(gè)構(gòu)成要素及其合同的分類，通過(guò)本章的學(xué)習(xí)，讓學(xué)生初步了解合同在工程項(xiàng)目管理中的地位與作用。

第一節(jié)合同的概念一、合同

合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的意思表示一致的協(xié)議。1.自然人（1）完全民事行為能力人

18周歲以上的公民是成年人，具有完全的民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。

16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。（2）限制行為能力人十周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人?？梢赃M(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

（3）無(wú)民事行為能力人不滿十周歲的未成年人和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無(wú)民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無(wú)民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。2.法人法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：依法成立；有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。二、合同的法律特征

合同是反映交易的法律形式，合同具有以下法律特征：(1)合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實(shí)施的一種民事法律行為。(2)合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。(3)合同是當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。三、債（合同是債的一種形式)民法通則第八十四條規(guī)定：債是按照合同的約定或依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。

在債的法律關(guān)系中，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照法律或合同的規(guī)定履行義務(wù)，而債務(wù)人負(fù)有為滿足債權(quán)人的請(qǐng)示而為特定行為的義務(wù)。在實(shí)踐中還存在一些非正常的、特殊的交換關(guān)系，如不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)行為所產(chǎn)生之債等，都不能為合同之債所概括。合同不能概括債的全部?jī)?nèi)容。債的關(guān)系較之于合同的關(guān)系而言更為抽象，它包括合同關(guān)系在內(nèi)。四、合同關(guān)系三要素由主體、內(nèi)容和客體這3個(gè)要素組成。

1.主體：合同當(dāng)事人（債權(quán)人、債務(wù)人）合同關(guān)系的主體都是特定的（甲與乙），但也不是固定不變的（甲轉(zhuǎn)讓給丙）。

2.內(nèi)容債權(quán)人的權(quán)利和債務(wù)人的義務(wù)，主要是指合同債權(quán)和合同債務(wù)。合同作為一種民事法律關(guān)系，是債權(quán)和債務(wù)的統(tǒng)一體。

3.客體合同當(dāng)事人的權(quán)力與義務(wù)所指的對(duì)象；（物、行為）五、合同關(guān)系的相對(duì)性所謂合同關(guān)系的相對(duì)性，是指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的合同當(dāng)事人之間，只有合同當(dāng)事人一方能夠向另一方基于合同提出請(qǐng)求或提出訴訟；與合同當(dāng)事人沒(méi)有發(fā)生合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的第三人不能依據(jù)合同向合同當(dāng)事人提出請(qǐng)求或提出訴訟，也不應(yīng)承擔(dān)合同的義務(wù)或責(zé)任；非依法律或合同規(guī)定，第三人不能主張合同上的權(quán)利?！纠考?、乙簽訂貨物買賣合同，約定由甲代辦托運(yùn)。甲遂與丙簽訂運(yùn)輸合同，合同中載明乙為收貨人。運(yùn)輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過(guò)失發(fā)生交通事故，致貨物受損，無(wú)法向乙按約交貨。下列哪種說(shuō)法是正確的

?

（）

A.

乙有權(quán)請(qǐng)求甲承擔(dān)違約責(zé)任。

B.

乙應(yīng)當(dāng)向丙要求賠償損失。

C.

甲應(yīng)當(dāng)向丁要求賠償損失。

D.丁應(yīng)對(duì)乙承擔(dān)責(zé)任?！?/p>

答案

】

A【解析】《

合同法

》

第

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條規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。甲由于丙的原因不能向乙按約履行義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。乙和丙之間并沒(méi)有直接的法律關(guān)系，基于合同的相對(duì)性，乙不能要求丙承當(dāng)賠償責(zé)任。甲在向乙承擔(dān)違約責(zé)任后，可向丙主張賠償，由于丁是丙的工作人員，因此丁不對(duì)甲承擔(dān)責(zé)任，而應(yīng)由甲直接向丙主張。綜上所述，本題應(yīng)選

A

第二節(jié)合同的分類合同按不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以作出如下不同的分類：(1)雙務(wù)合同與單務(wù)合同。(2)有償合同與無(wú)償合同。(3)有名合同與無(wú)名合同。(4)諾成合同與實(shí)踐合同。(5)要式合同與不要式合同。(6)主合同與從合同。(7)本約(本合同)與預(yù)約(預(yù)備合同)。(8)為訂約人自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同。一、雙務(wù)合同與單務(wù)合同

根據(jù)合同當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式，合同可劃分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。

1.雙務(wù)合同是指合同雙方當(dāng)事人相互享有權(quán)利和相互承擔(dān)義務(wù)的合同。雙務(wù)合同的特點(diǎn)在于當(dāng)事人具有履行義務(wù)的責(zé)任和要求他方履行義務(wù)的權(quán)利，雙方的關(guān)系具有相互依賴性。典型的雙務(wù)合同有買賣、租賃、借款、運(yùn)輸、財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)、合伙等。建設(shè)工程的各類合同均為雙務(wù)合同。

2.單務(wù)合同單務(wù)合同是指合同當(dāng)事人一方只享有權(quán)利而不負(fù)義務(wù)，另一方當(dāng)事人只負(fù)義務(wù)而不享受權(quán)利的合同。典型的單務(wù)合同有贈(zèng)與合同、無(wú)償保管合同等。區(qū)分單務(wù)合同與雙務(wù)合同的意義，主要在于確定兩種合同的不同效力。即：

1)是否適用同時(shí)履行抗辯權(quán)雙務(wù)合同中存在同時(shí)履行抗辯等法律問(wèn)題，單務(wù)合同中，不存在此一法律問(wèn)題，因?yàn)槁男锌罐q是以雙方均負(fù)有義務(wù)為前提的。

2)在風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)上不同單務(wù)合同中不發(fā)生雙務(wù)合同中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問(wèn)題。

3)因一方的過(guò)錯(cuò)可致合同不履行的后果不同

在雙務(wù)合同中，如果非違約方已履行合同的，可以要求違約方履行合同或承擔(dān)其他違約責(zé)任；如果非違約方要求解除合同，則對(duì)于其已經(jīng)履行的部分有權(quán)要求未履行給付義務(wù)的一方返還其已取得的財(cái)產(chǎn)。但在單務(wù)合同中，不存在上述情況。二、有償合同與無(wú)償合同

根據(jù)當(dāng)事人是否可以從合同中獲取某種利益，可以將合同分為有償合同與無(wú)償合同。

1.有償合同是指一方通過(guò)履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對(duì)方某種利益，對(duì)方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。有償合同是商品交換最典型的法律形式。

2.無(wú)償合同

是指一方給付對(duì)方某種利益，對(duì)方取得該利益時(shí)并不支付任何報(bào)酬的合同。無(wú)償合同并不是反映交易關(guān)系的典型形式，一般很少采用。是否有償取決于當(dāng)事人的約定（委托、保管、借貸合同等）注：各類建設(shè)工程承包合同均屬有償合同，而贈(zèng)與合同等則屬無(wú)償合同。三、有名合同與無(wú)名合同根據(jù)法律上是否規(guī)定了一定合同的名稱，可以將合同分為有名合同與無(wú)名合同。11.有名合同（典型合同）

是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同。如我國(guó)合同法所規(guī)定的15類合同（P11），都屬于有名合同。

2.所謂無(wú)名合同（非典型合同）

是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。合同當(dāng)事人可以自由決定合同的內(nèi)容。有名合同與無(wú)名合同并不是一成不變的（無(wú)名合同成為有名合同）。兩者適用的法律規(guī)則不同。

對(duì)于有名合同，應(yīng)當(dāng)直接適用合同法的規(guī)定。在確定無(wú)名合同的適用法律時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)考慮適用合同法的一般規(guī)則；其次，若無(wú)名合同涉及某些有名合同的規(guī)則，應(yīng)當(dāng)比照類似的有名合同的規(guī)則，參照合同的經(jīng)濟(jì)目的及當(dāng)事人的意思等進(jìn)行處理。例如旅游合同，因其包含了運(yùn)輸合同、服務(wù)合同、房屋租賃合同等多項(xiàng)有名合同的內(nèi)容，因此可以類推適用這些有名合同的規(guī)則。四、諾成合同與實(shí)踐合同根據(jù)合同的成立是否以交付標(biāo)的物為要件，可將合同分為諾成合同和實(shí)踐合同。

1.諾成合同

是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦經(jīng)對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同，即“一諾即成”的合同。（如建設(shè)工程合同、買賣合同、租賃合同等）這種合同的特點(diǎn)：當(dāng)事人雙方意思表示一致，合同即告成立。根據(jù)合同法律規(guī)定，具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前不能撤銷贈(zèng)與。2.實(shí)踐合同是指除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外尚須交付標(biāo)的物才能成立的合同。在這種合同中僅憑雙方當(dāng)事人的意思表示一致，還不能產(chǎn)生一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，還必須有一方實(shí)際交付標(biāo)的物的行為，才能產(chǎn)生法律效果。例如寄存合同，必須要寄存人將寄存的物品交保管人，合同才能成立并生效。五、要式合同與不要式合同

根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式，即合同的形式是否影響合同的成立，可將合同分為要式合同與不要式合同。1.要式合同是指必須根據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同。對(duì)于一些重要的交易，法律常要求當(dāng)事人必須采取特定的方式訂立合同。例如，建設(shè)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。2.不要式合同是指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當(dāng)事人可以采取口頭方式，也可以采取書面形式。合同除法律有特別規(guī)定以外，均為不要式合同。根據(jù)合同自由原則，當(dāng)事人有權(quán)選擇合同形式，但對(duì)于法律有特別的形式要件規(guī)定的，當(dāng)事人必須遵循法律規(guī)定。注：要式合同與不要式合同的區(qū)別在于，是否應(yīng)以特定的形式作為合同成立或生效的條件。六、主合同與從合同根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系，可以將合同分為主合同與從合同。

1.主合同

在兩個(gè)關(guān)聯(lián)合同中，是指不依賴其他合同的存在即可獨(dú)立存在的合同稱為主合同。

2.從合同以其他合同的存在而為存在前提的合同。如建設(shè)工程合同中，施工承包合同為主合同，為承包方提供履約擔(dān)保的合同則為從合同。從合同的主要特點(diǎn)在于其附屬性，即它不能獨(dú)立存在，必須以主合同的存在并生效為前提。主合同未成立，從合同也不能成立，主合同無(wú)效，從合同也無(wú)效。七、本約與預(yù)約根據(jù)訂立合同是否有事先約定的關(guān)系，可將合同分為本約合同和預(yù)約合同。

1.預(yù)約合同是指當(dāng)事人之間約定將來(lái)訂立一定合同的合同。

2.本約合同為履行預(yù)約而訂立的合同（即該將來(lái)訂立的合同）。預(yù)約的效力在于使當(dāng)事人負(fù)有訂立本約的義務(wù)。如果預(yù)約的一方當(dāng)事人不履行其訂立本約的義務(wù)，則另一方有權(quán)請(qǐng)求法院強(qiáng)制其履行訂約義務(wù)并承擔(dān)違約責(zé)任。如當(dāng)事人之間簽約約定當(dāng)事人有義務(wù)將來(lái)再訂立諸如投資建廠、合作辦學(xué)、合作技術(shù)培訓(xùn)等協(xié)議，為預(yù)約；如已有實(shí)質(zhì)性的主要內(nèi)容為本約。初步協(xié)議、意向性協(xié)議，沒(méi)有法律效力，因此既不是本約也不是預(yù)約。八、為訂約人自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同

根據(jù)訂約人訂立合同的目的是否為自己謀取利益，合同可以分為為訂約人自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同。1.為訂約人自己訂立的合同

是指訂約當(dāng)事人訂立合同是為自己設(shè)定權(quán)利，使自己直接取得和享有某種利益。2.為第三人利益訂立的合同

訂約當(dāng)事人并非為了自己設(shè)定權(quán)利，而是為第三人的利益訂立合同，合同將對(duì)第三人發(fā)生效力。（如為第三人利益訂立的保險(xiǎn)合同）為第三人利益訂立的合同，其法律特征表現(xiàn)如下：第三人不是訂約當(dāng)事人，他不必在合同上簽字，也不需要通過(guò)其代理人參與締約。該合同只能給第三者設(shè)定權(quán)利，而不得為其設(shè)定義務(wù)。根據(jù)民法的一般規(guī)則，任何人未經(jīng)他人同意，不應(yīng)為他設(shè)定義務(wù)，擅自為他人設(shè)定義務(wù)的合同都是無(wú)效的。該合同的訂立，事先無(wú)須通知或征得第三人的同意。

在現(xiàn)實(shí)生活中，大量存在的還是為訂約人自己訂立的合同。第三節(jié)合同在工程項(xiàng)目管理中的地位與作用

合同在工程項(xiàng)目管理過(guò)程中發(fā)揮越來(lái)越重要的作用，主要體現(xiàn)在如下3個(gè)方面：一、合同是工程項(xiàng)目管理的核心二、合同是承發(fā)包雙方履行義務(wù)、享有權(quán)利的法律基礎(chǔ)三、合同是處理工程項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中各種爭(zhēng)執(zhí)和糾紛的法律依據(jù)

本章小結(jié)合同（合同、債、三要素等）合同的分類合同的作用習(xí)題1．下列協(xié)議中哪個(gè)適用《合同法》?（）

A．甲與乙簽訂的遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議

B．乙與丙簽訂的監(jiān)護(hù)責(zé)任協(xié)議

C．甲、乙二人簽訂關(guān)于家庭財(cái)產(chǎn)的離婚協(xié)議

D．丁與戊企業(yè)簽訂的企業(yè)承包協(xié)議

答案：D。解析：《合同法》第2條：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！?/p>

從上述法律規(guī)定可以直接排除A、B、C選項(xiàng)2、某公司在民政部門主辦的大型賑災(zāi)義演會(huì)上，當(dāng)眾宣布向民政部門設(shè)立的救災(zāi)基金捐贈(zèng)100萬(wàn)元。事后，該公司遲遲未支付捐款。下列