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文檔簡介

第五章律師及當事人的主要文書第一節(jié)刑事自訴狀一、刑事訴狀的概念刑事訴狀又稱為刑事起訴狀。它是刑事自訴案件的被害人或其法定代理人,根據(jù)事實和法律直接向人民法院控告被告人的犯罪行為,要求追究被告人刑事責任的一種文書。自訴人提出刑事訴狀案件的范圍有以下三種:(1)告訴才處理的案件;(2)被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件;(3)被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當依法追究刑事責任,而公安機關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。第一節(jié)刑事自訴狀二、刑事訴狀的要素內(nèi)容和制作方法1、首部(1)標題,寫明“刑事自訴狀”字樣。(2)在原告人欄內(nèi),寫明自訴人的姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址等。(3)在被告人欄內(nèi),寫明被告人的姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址等。原告和被告如有數(shù)人時,應(yīng)分別寫明其個人情況。附帶民事訴訟的,寫明自訴人即附帶民事原告人。2、請求事項這部分應(yīng)當寫明被告人所犯罪罪名應(yīng)當注意,被告人的犯罪罪名應(yīng)當寫得具體明確、簡明扼要,嚴格依照我國《刑法》規(guī)定的罪名提出控告。第一節(jié)刑事自訴狀二、刑事訴狀的要素內(nèi)容和制作方法3、事實和理由這部分是刑事訴狀的主要部分,是提起訴訟,請求人民法院受理案件和進行審判的重要依據(jù)。事實和理由部分可以合在一起書寫,也可以分開寫。4、附項(1)本狀副本×份;(2)證物×件;(3)書證×件。第一節(jié)刑事自訴狀三、刑事訴狀的寫作格式刑事自訴狀(刑事自訴案件起訴用)自訴人:××(身份事項)。被告人:××(身份事項)。案由和訴訟請求:××××××。事實與理由:××××××。證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住址:××××××。此致××人民法院自訴人:××××××年××月××日附:本訴狀副本×份第一節(jié)刑事自訴狀特別提示式1、刑事自訴狀供刑事自訴案件起訴用。2、“自訴人”“被告人”欄,均應(yīng)寫明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等項。對被告人的出生年月日確實不知的,可寫其年齡。3、“案由和訴訟請求”欄,應(yīng)寫明控告的罪名和具體的訴訟請求。4、自訴狀副本份數(shù),應(yīng)按被告人的人數(shù)提交。第二節(jié)民事起訴狀一、民事起訴狀的概念民事起訴狀,又稱民事訴狀,是民事案件原告人或其法定代理人,為了維護民事權(quán)益,就有關(guān)民事權(quán)利和義務(wù)的爭執(zhí)或糾紛,向人民法院提起訴訟的書狀。它是依法維護民事原告人合法權(quán)益的文書。民事案件主要有兩大類:一是婚姻家庭案件,包括離婚、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、扶養(yǎng)等方面的糾紛;二是財產(chǎn)權(quán)益案件,包括所有權(quán)、繼承、損害賠償、合同糾紛等方面的案件?!睹袷略V訟法》第一百二十二條規(guī)定,起訴必須符合四個條件:(1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;(2)有明確的被告;(3)有具體的訴訟請求和事實、理由;(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。第二節(jié)民事起訴狀二、民事起訴狀的要素內(nèi)容和制作方法1、首部依次寫明下列事項。(1)文書名稱。在上部正中寫“民事訴狀”或“民事起訴狀”。(2)原告的身份事項。原告是具有民事行為能力的公民,可根據(jù)需要寫明姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所、聯(lián)系方式等。原告是未成年人的,應(yīng)在原告人下一項寫明法定代理人及其姓名、性別、同原告的關(guān)系。原告是法人或者其他組織的則寫單位全稱、住所等。下一項寫明法定代表人姓名、職務(wù)等。如法定代表人有委托代理人的,在下一項寫明委托代理人及其身份事項。(3)被告的身份事項。同原告各項。第二節(jié)民事起訴狀2正文訴狀的主體部分,包括下列各項。(1)訴訟請求。應(yīng)當“四要四不要”:一要明確,不要含糊;二要具體,不要籠統(tǒng);三要合理合法,不要提無理要求;四要相對固定,不要任意變換。第二節(jié)民事起訴狀(2)事實。敘述事實應(yīng)當“六要六不要”:一要和訴訟請求一致,不要相互矛盾;二要寫得具體清楚,不要抽象空洞;三要實事求是,不要擴大縮??;四要把關(guān)鍵情節(jié)交代清楚,不要含糊其詞;五要有理有據(jù),不要捕風捉影;六要心平氣和地擺事實,不要刻薄挖苦。第二節(jié)民事起訴狀對證據(jù)的要求是:一要列舉證據(jù)名稱和內(nèi)容,證明何事;二要說明證據(jù)的來源和可靠程度;三要寫明證人的姓名、職業(yè)、住所,便于調(diào)查;四要提交證據(jù)原件或復(fù)印件。第二節(jié)民事起訴狀3尾部主要依次寫明各項:(1)致送法院名稱。(2)起訴人簽名蓋章。(3)起訴時間。(4)附項。第二節(jié)民事起訴狀三、民事起訴狀的寫作格式(一)格式一:公民提起民事、行政訴訟用(二)格式二:法人或其他組織提起民事、行政訴訟用第二節(jié)民事起訴狀特別提示制作民事起訴狀應(yīng)該注意以下幾點:(1)主體要適格。根據(jù)《民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定,原告必須與本案有直接利害關(guān)系,因此,一定要注意訴訟主體的資格,即便當事人為無民事行為能力人,其監(jiān)護人也不能取而代之。由此可見,對原告的身份說明一定要準確詳細,特別是關(guān)系到原告主體是否適合的年齡問題。(2)在事實與理由方面,事實敘述要詳細具體,重點突出,以便使法官對案情有明晰的了解;說理要有理有據(jù),合理合法,論證有力。(3)法院的管轄權(quán)問題。起訴狀最終要遞至法院,因此,為了盡可能節(jié)省訴訟成本,縮短訴訟時間,爭取對自己更有利的判決,一定要注意法院的管轄權(quán)問題,在選擇受理法院的時候要權(quán)衡斟酌。第三節(jié)行政起訴狀一、行政起訴狀的概念行政起訴狀,又稱行政訴狀,是公民、法人或者其他組織,認為行政機關(guān)及其工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益時,依據(jù)事實和法律,向人民法院提起行政訴訟,要求裁判所提出的書面請求。。二、行政起訴狀的要素內(nèi)容和制作方法第一,要全面、正確地書寫行政訴訟參加人。第二,要在訴訟時效期限內(nèi)向有管轄權(quán)的人民法院提交起訴狀。第三,要把訴訟請求和事實根據(jù)寫具體。第四,起訴狀應(yīng)附行政處罰決定書或行政復(fù)議決定書。第五,其他方面參照前述民事起訴狀的制作方法。第三節(jié)行政起訴狀對被告的具體行政行為,要針對如下情況提出訴訟請求:(1)如認為被告的行政行為所根據(jù)的主要證據(jù)不足、適用法律法規(guī)錯誤、違反法定程序、超越職權(quán)、濫用職權(quán)等,可以請求法院判決予以撤銷或者部分撤銷;(2)對被告不履行或者拖延履行法定職責的,可以請求人民法院判決其在一定期限內(nèi)履行;(3)對行政處罰顯失公允的,可以請求人民法院判決變更處罰。第三節(jié)行政起訴狀三、行政起訴狀的寫作格式(1)行政起訴狀的格式。見民事起訴狀(2)行政起訴范例第三節(jié)行政起訴狀特別提示行政起訴狀格式與民事起訴狀大致相同,可參考民事起訴狀的寫法。另外所附行政處罰決定書等文書應(yīng)予一并寫明。第四節(jié)刑事上訴狀一、刑事上訴狀的概念刑事訴訟當事人及其法定代理人不服地方各級人民法院第一審的刑事判決或裁定,依照法定程序和期限向上一級人民法院上訴,請求撤銷、變更原裁判,或重新審理而提出的文書,稱為刑事上訴狀。第四節(jié)刑事上訴狀二、刑事上訴狀的要素內(nèi)容和制作方法1首部這部分應(yīng)當寫明以下事項:(1)標題,寫明“刑事上訴狀”字樣。(2)在上訴人欄內(nèi),寫明上訴人的姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址等。(3)在被上訴人欄內(nèi),寫明被上訴人的姓名、性別、民族、年齡、籍貫、職業(yè)、住址等。(4)案由,寫明不服原審判決(或裁定)的事由。第四節(jié)刑事上訴狀2、請求和理由上訴請求,主要寫明上訴人不服原審裁判,要求二審法院撤銷、變更原審裁判,或請求重新審理。在書寫這部分時,可以從以下幾個方面提出相應(yīng)的請求:(1)原審裁判事實認定有錯誤,有出入,不清楚,或者有遺漏,以及認定的事實根本不存在等。(2)原審裁判認定上訴人的行為已構(gòu)成犯罪,而上訴人只有一般違法行為,或者情節(jié)顯著輕微。(3)原審裁判適用法律不當,定性、定罪不準。(4)原審裁判違反法定訴訟程序等。第四節(jié)刑事上訴狀上訴理由部分主要針對原審裁判的不當,采用駁論手法,在反駁中正面說理,闡述上訴的根據(jù)。具體寫法有以下兩種:第一,先擺出不服的論點,然后逐一進行反駁。一般采取兩種方法:一是從裁判文書中找出不服的地方,進行綜合歸納,概括成幾個論點,一并擺出,然后一一反駁。二是把概括出來的論點一個一個地擺出,擺一個駁一個。第二,用擺事實講道理的方法進行反駁,既可以直接駁其論點,也可以通過反駁論據(jù)和論證的方法反駁論點。第四節(jié)刑事上訴狀在書寫上訴請求和理由部分時,應(yīng)當注意以下幾點:(1)要有針對性,主要是針對原審裁判的不當,而不是針對對方當事人(反訴除外)。因此,認為原審裁判哪一部分有問題,就對哪一部分提出意見和理由。若是全部有錯,則提出全部否定的理由,切忌籠統(tǒng)、含糊。(2)提出的事實要有根據(jù),真實可靠,理由應(yīng)當充分,不可強詞奪理、無理取鬧。(3)在結(jié)構(gòu)安排上,應(yīng)當開門見山,不說空話、廢話。3附項這部分按規(guī)定主要寫明下列事項:(1)本狀副本×份;(2)證物×件;(3)書證×件。第四節(jié)刑事上訴狀三、刑事上訴狀的寫作格式刑事上訴狀(當事人上訴用)上訴人:×××(身份事項)。被上訴人:×××(身份事項)。上訴人因××一案,不服×××人民法院××××年××月××日(年度)×號刑事判決(或裁定),現(xiàn)提出上訴。上訴請求:×××××××××。上訴理由:×××××××××。此致××人民法院上訴人:×××××××年××月××日附:本上訴狀副本×份第四節(jié)刑事上訴狀特別提示(1)本節(jié)所述上訴狀只適用于刑事案件的公民當事人對一審判決、裁定不服提起上訴用。(2)上訴狀副本份數(shù),應(yīng)按被上訴人的人數(shù)提交。第五節(jié)民事上訴狀一、民事上訴狀的概念民事訴訟當事人及法定代理人不服地方各級人民法院第一審民事判決或裁定,依法向上一級人民法院上訴,請求撤銷、變更原審裁判,或重新審判而提出的書狀,稱為民事上訴狀。它是保護民事案件當事人特別是敗訴一方當事人合法權(quán)益的一種訴訟文書。二、民事上訴狀的要素內(nèi)容和制作方法1、首部(1)標題,寫明“民事上訴狀”字樣。(2)在上訴人欄內(nèi),寫明上訴人的姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址等。(3)在被上訴人欄內(nèi),寫明被上訴人的姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址等。(4)案由,寫明上訴人不服原審判決(或裁定)的事由。第五節(jié)民事上訴狀2、上訴的請求和理由請求部分主要寫明上訴人不服原審判決(或裁定),要求上訴審法院撤銷、變更,或請求重新審判。民事上訴狀的理由部分,主要寫明不服原審判決(或裁定),提出上訴請求的依據(jù)。請求和理由部分的寫法,可參閱刑事上訴狀一節(jié)內(nèi)所述。3、附項這部分按規(guī)定主要寫明下列事項:(1)上訴狀副本×份;(2)證物×件;(3)書證×件。第五節(jié)民事上訴狀三、民事上訴狀的寫作格式(一)格式一:民事、行政案件公民當事人提出上訴用(二)格式二:民事、行政案件的法人、其他組織或行政機關(guān)提出上訴用第五節(jié)民事上訴狀特別提示上訴建立在當事人對一審判決不服的基礎(chǔ)上,因此在民事上訴書中應(yīng)闡明不服的理由,提出所根據(jù)的事實和理由,包括在一審程序中未提供的事實、理由和證據(jù)。對一審判決不服的理由總結(jié)起來大致有以下幾點:(1)原審定性不當;(2)原審認定事實錯誤,包括部分錯誤和全部錯誤;(3)原審援引實體法不準確;(4)原審程序錯誤或有瑕疵,影響判決的公平公正性。在闡述的時候應(yīng)有的放矢,有針對性地進行批駁。另外在論證理由的時候,主要針對原審裁判說話,而不是針對對方當事人,這個應(yīng)把握準確。第六節(jié)

行政上訴狀一、行政上訴狀的概念行政上訴狀是當事人(原告或被告)不服人民法院的第一審行政判決、裁定,依照法定程序和期限,要求上一級人民法院撤銷、變更原裁判的書面請求。二、行政上訴狀的要素內(nèi)容和制作方法行政上訴狀的要素內(nèi)容和制作方法,與民事上訴狀相同,不重述。二、行政上訴狀的寫作格式行政上訴狀的寫作格式與民事上訴狀相同,不重述。第七節(jié)申訴狀一、申訴狀的概念訴訟當事人及其法定代理人、被害人及其家屬或其他公民認為已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定有錯誤,向人民法院或人民檢察院提出申請復(fù)查糾正的書狀,稱為申訴狀。二、申訴狀的要素內(nèi)容和制作方法1、首部(1)標題,根據(jù)具體案件情況,寫明“刑事申訴狀”或“民事申訴狀”。(2)申訴人身份情況,寫明申訴人姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址等。(3)案由,應(yīng)當寫明申訴人是何人、因何案、不服何處人民法院何號判決或裁定而提出申訴。第七節(jié)申訴狀2請求的事項3事實與理由這部分是申訴狀的主要部分。在寫作時應(yīng)當注意以下兩個方面的問題。一是針對原判決、裁定在認定事實或適用法律上的錯誤,擺事實講道理,逐一加以申辯和反駁。在擺事實時力求客觀全面,不應(yīng)把道聽途說未經(jīng)證實的傳聞作為反駁原判決、裁定的依據(jù)。二是為了增強申訴的說服力,應(yīng)當提供足夠的證據(jù),以利于查明案件的情況,正確地適用法律。4結(jié)尾第七節(jié)申訴狀三、申訴狀的寫作格式申訴狀申訴人:×××(姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址等)。申訴人因××一案,不服××人民法院×號刑(民)事判決(裁定),提出申訴。申訴請求:×××××××××。事實與理由:××××××××××××。此致××人民法院申訴人:×××××××年××月××日第七節(jié)申訴狀特別提示式申訴狀的主要目的在于申請再審,因此重點應(yīng)闡明不服原審判決的理由,擺事實講道理,充分論證,對異議部分進行有理有據(jù)的批駁。第八節(jié)

辯護詞與各類申請一、辯護詞的概念辯護人依據(jù)事實和法律,把向法庭提出的關(guān)于被告人行為定性和量刑上的材料與意見,整理成邏輯清晰、事實確鑿的系統(tǒng)的發(fā)言,就是辯護詞。二、答辯狀的寫作的基本格式1、首部(1)正中書寫標題“辯護詞”。(2)稱呼語寫“尊敬的審判長、審判員(人民陪審員)”。第八節(jié)

辯護詞與各類申請2、序言說明辯護人出庭辯護的法律依據(jù);簡要說明辯護人在庭前為此案辯護進行的活動,向法庭表明辯護人為辯護做了充分的準備活動,本辯護詞的結(jié)論是在調(diào)查、分析的基礎(chǔ)上得出的;承啟下文,此處寫明“提出如下幾點意見”,起到引出下文的作用。3、正文這一部分是辯護詞的主要部分,也是評價辯護詞是否有力和成功的標準。4、尾部辯護詞的尾部仍然是程序上固定化的內(nèi)容。第八節(jié)

辯護詞與各類申請2、序言說明辯護人出庭辯護的法律依據(jù);簡要說明辯護人在庭前為此案辯護進行的活動,向法庭表明辯護人為辯護做了充分的準備活動,本辯護詞的結(jié)論是在調(diào)查、分析的基礎(chǔ)上得出的;承啟下文,此處寫明“提出如下幾點意見”,起到引出下文的作用。3、正文這一部分是辯護詞的主要部分,也是評價辯護詞是否有力和成功的標準。4、尾部辯護詞的尾部仍然是程序上固定化的內(nèi)容。第九節(jié)答辯狀一、答辯狀的概念答辯狀是指在訴訟活動中,被告人、被上訴人等針對原告人、上訴人的起訴狀、上訴狀的內(nèi)容,提出的答復(fù)和辯護的書狀。答辯狀分刑事答辯狀和民事、行政答辯狀,它是與起訴狀、上訴狀相對應(yīng)的一種訴訟文書。二、答辯狀的要素內(nèi)容制作方法1、首部(1)標題,應(yīng)寫“答辯狀”字樣。(2)答辯人身份事項,項目與上訴狀相同。(3)案由,寫明為何人提出的何案提出答辯。第九節(jié)答辯狀2、答辯理由和答辯意見答辯理由應(yīng)當明確地回答訴狀中提出的問題,闡明自己對案件的具體主張和理由。在充分闡明答辯理由的基礎(chǔ)上,提出自己的答辯意見。答辯意見一般應(yīng)包括以下兩方面的內(nèi)容:其一,依據(jù)法律和事實,說明答辯理由的正確性;其二,揭示對方訴狀中的矛盾,請求人民法院依法準確裁判。在寫作這部分時,應(yīng)當注意兩點:(1)答辯應(yīng)當具有針對性。有的放矢,不要把與本案無關(guān)的事實牽連進來,更不可答非所問。(

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