大數(shù)據(jù)殺熟面臨的法律問題綜述目錄TOC\o"1-2"\h\u12228大數(shù)據(jù)殺熟面臨的法律問題綜述 12226一、現(xiàn)行法律難以具體適用 118793二、網(wǎng)絡(luò)個人信息法律保護不足 27467三、消費者被殺熟后的救濟難度大 214051四、缺乏對平臺的有效監(jiān)管 3大數(shù)據(jù)殺熟涉及到的關(guān)系很多，不僅包括消費者和經(jīng)營者之間的關(guān)系，還包括經(jīng)營者和算法設(shè)計者之間的關(guān)系、經(jīng)營者和監(jiān)管部門之間的關(guān)系。因而大數(shù)據(jù)殺熟面臨的法律問題也比較復(fù)雜，歸結(jié)起來主要有以下四個方面。一、現(xiàn)行法律難以具體適用針對大數(shù)據(jù)殺熟的現(xiàn)象，我國的許多法律都有相關(guān)的規(guī)定，但從實踐來看，這些規(guī)定多有不足之處，難以具體適用。參見馮莉參見馮莉;陳明添，“困境與出路:大數(shù)據(jù)“殺熟”的法律規(guī)制”，載《海峽法學(xué)》，2020年第3期，第89頁?？偠灾髷?shù)據(jù)殺熟是最近這幾年才在我國出現(xiàn)的現(xiàn)象，于此之前出臺的法律缺乏明確具體的規(guī)定，即使有相關(guān)的條款也難以運用到具體的法律實務(wù)中來。二、網(wǎng)絡(luò)個人信息法律保護不足網(wǎng)絡(luò)平臺對于消費者個人信息的收集是進行大數(shù)據(jù)殺熟的前提，如果事先能夠?qū)τ谙M者個人信息進行良好的保護，那么就能夠從根源上杜絕大數(shù)據(jù)殺熟。但是我國目前尚沒有統(tǒng)一的個人信息保護法,對于個人信息的保護存在于各類法律法規(guī)中，這種分散的立法導(dǎo)致了對個人信息的保護、各方的權(quán)責(zé)等問題沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，相關(guān)法律對于個人信息保護的規(guī)定并不完全一致。并且在這些分散的關(guān)于個人信息保護的法律規(guī)定缺少實踐性的細則規(guī)定，這導(dǎo)致在個人信息泄露的時候，這些相關(guān)的法律法規(guī)難以直接應(yīng)用。隨著網(wǎng)絡(luò)實名制的推行，很多企業(yè)都可以收集消費者的個人信息，甚至有惡意收集消費者個人信息的情況發(fā)生，但是消費者對于企業(yè)是如何保存和使用這些信息卻不得而知?！毒W(wǎng)絡(luò)安全法》中對數(shù)據(jù)泄露、查閱和刪除等做出了規(guī)定，但是這些規(guī)定該如何去具體適用卻沒有更加明確的說明，因而在實踐中，消費者無法利用法律武器對自己的個人信息進行保護。在傳統(tǒng)的個人信息保護中，知情同意原則是核心，但是在網(wǎng)絡(luò)時代，即使有相關(guān)法律法規(guī)要求企業(yè)在收集個人信息前告知用戶具體情況、提供說明，但是這些說明往往冗長復(fù)雜，普通消費者根本難以理解。在實踐中大多數(shù)消費者通常不會閱讀這些說明就點擊同意，這顯然違背了法律法規(guī)要求企業(yè)必須做出這些說明的初衷。再者，消費者如果不同意這些隱私條款，那么往往意味著消費者無法使用相關(guān)的軟件或者享受相關(guān)的服務(wù)，因此這些聲明實際上變?yōu)榱艘环N“霸王條款”——消費者看似擁有選擇的權(quán)利，但實際上其只能選擇同意，而知情同意原則也就流于形式，其并不能發(fā)揮實際的效用。三、消費者被殺熟后的救濟難度大大數(shù)據(jù)殺熟行為具有極強的隱蔽性，即使消費者進行訴訟，也面臨著取證難，舉證難的問題。參見劉琪：《電商平臺經(jīng)營者“大數(shù)據(jù)殺熟”行為的法律規(guī)制》，中南財經(jīng)政法大學(xué)，參見劉琪：《電商平臺經(jīng)營者“大數(shù)據(jù)殺熟”行為的法律規(guī)制》，中南財經(jīng)政法大學(xué)，2019年5月碩士學(xué)位論文，第20頁。即使消費者能夠舉出證據(jù)說明自己被大數(shù)據(jù)殺熟了，但我國目前的法律法規(guī)中尚未有關(guān)于大數(shù)據(jù)殺熟的統(tǒng)一賠償標(biāo)準(zhǔn)。在大數(shù)據(jù)殺熟現(xiàn)象中，每個消費者接受到的都是差異化的定價，即每個人被殺的程度、多支付的價格都不一樣，如果沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，那么將難以懲處繁多復(fù)雜的大數(shù)據(jù)殺熟行為。四、缺乏對平臺的有效監(jiān)管大數(shù)據(jù)殺熟行為涉及到的領(lǐng)域較多，但是我國目前又缺乏專門的監(jiān)管部門，這導(dǎo)致當(dāng)同一個殺熟行為涉及多個監(jiān)管主體時，各機構(gòu)間監(jiān)管職責(zé)的交叉無法避免，并且有時會出現(xiàn)各部門互相推卸責(zé)任的情況，因而難以形成對大數(shù)據(jù)殺熟行為的有效監(jiān)管。大數(shù)據(jù)殺熟隱蔽性強、針對性高等特點也是導(dǎo)致其難以監(jiān)管的原因，并且由于大數(shù)據(jù)技術(shù)應(yīng)用具有很強的技術(shù)性與即時性，傳統(tǒng)的以線下為主的事后監(jiān)管的方式存在著較大的局限性。因算法可能會涉及到經(jīng)營者的商業(yè)秘密等，所以其具有一定的特殊性，即不具有完全的公開性；消費者與經(jīng)營者相比較而言，消費者根本無法了解和認識到算法是如何工作的，因而消費者在網(wǎng)絡(luò)交易中下處于完全