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第三章法學歷史主講人侯芳第1頁一、法學產(chǎn)生馬克思主義認為,法學產(chǎn)生需要以下條件:一是立法廣泛和深入,這是法學得以產(chǎn)生物質(zhì)要素或物質(zhì)基礎(chǔ)。二是職業(yè)法學者階層出現(xiàn),這是法學得以產(chǎn)生思想基礎(chǔ)。三是人類社會文化發(fā)展到一定程度和法律已經(jīng)成為自由研究對象。第2頁二、法學發(fā)展——A、中國法學歷史A、中國法學歷史 一、先秦諸子法哲學思想 (一)先秦法哲學思想主題 先秦諸子生活在一個“禮崩樂壞”而天下失序混亂時代,怎樣重建秩序成了頭等重大政治和法律思想主題。所謂“百家爭鳴”正是根源于他們對傳統(tǒng)禮樂秩序之精神實質(zhì)與社會功效不一樣判斷,怎樣重建秩序成了頭等重大政治和法律思想主題。第3頁二、法學發(fā)展——A、中國法學歷史(二)儒家禮制秩序觀 先秦儒家代表人物是孔丘(公元前551—前479)、孟軻(約公元前372—前289)和荀況(約公元前313—238)。 先秦儒家所要重建禮制秩序包含兩個層面:一是外在規(guī)范秩序;一是內(nèi)在精神秩序。二者是直接相關(guān),內(nèi)在精神秩序為外在規(guī)范秩序結(jié)構(gòu)提供了人性依據(jù)。第4頁二、法學發(fā)展——A、中國法學歷史(三)墨家“尚同”秩序觀 墨家曾一度成為先秦時期顯學,在一定程度上代表了中下層民眾政治和法律觀念,其代表人物是墨翟(約公元前468—376)。 墨子法哲學思想獨到之處于于:稱天說鬼,主張法天而遵天法;提出“壹同天下之義”法律起源論和秩序觀;提倡“兼相愛,交相利”,追求普天之下人類大同,減緩等級差異。第5頁二、法學發(fā)展——A、中國法學歷史(四)道家“法自然”論 道家代表人物是老聃(生卒年不詳)和莊周(約公元前369—286)。 帝王政治理應(yīng)效法“至公”之“天道”,觀天地之象以行人事,也就是所謂“法自然”,而“自然”是“無為”。道家“法自然”與西方“自然法”有著本質(zhì)性區(qū)分,它從根本上說是反理性,“道”不可言性決定了政治不可要求性,政治不可能經(jīng)過語言和邏輯建構(gòu)起一套理性秩序。第6頁二、法學發(fā)展——A、中國法學歷史(五)法家“刑賞二柄”說 法家主要代表人物是管仲(?—公元前645)、子產(chǎn)(?—公元前522)、李悝(公元前455—前395)、商鞅(約公元前390—338)和韓非(約公元前313—前238)。 法家面對“禮崩樂壞”社會現(xiàn)實,堅持趨利避害人性論,強調(diào)用明確、公開、客觀而苛嚴法律規(guī)范來治理國家,經(jīng)過加強君主專制來建立社會秩序。法律從根本上說乃是君主駕馭臣民“刑賞二柄”,不應(yīng)望文生義地比附為“法治”概念。第7頁二、法學發(fā)展——A、中國法學歷史二、儒家化古代律學 律學基本標準是以經(jīng)釋律,即依據(jù)儒家學說對以律為主成文法進行講習和注解,使儒家經(jīng)義與法律融合為一體,最終完成了法律儒家化過程,形成了法律倫理化和倫理法律化中國法律文化傳統(tǒng)。律學出色代表作是《唐律疏議》。而“德禮”關(guān)鍵內(nèi)容乃是儒家尤其提倡宗法倫理,即以“三綱五?!睘殛P(guān)鍵“名教”觀念和道德準則。第8頁二、法學發(fā)展——A、中國法學歷史三、走向“當代”中國法學 (一)中西交接而開新傳統(tǒng) 自19世紀中葉伊始,伴隨西方列強入侵所造成政治時局大動蕩和西學之東漸,中國思想界出現(xiàn)了大量前所未有新觀念、新思潮、新主張、新理論,中國法學開始其異常艱辛當代化歷程。 近代中國法學在基本概念、基本觀點和理論構(gòu)架等學理上確實與“西學”之影響有極大關(guān)聯(lián),但其發(fā)生動力原因除了現(xiàn)實社會根源外,我們首先需要從中國政治法律文化傳統(tǒng)內(nèi)部去加以探究和把握。第9頁二、法學發(fā)展——A、中國法學歷史因為,一個主要思想史事實是,截至“五四”之前,近代中國思想家們,不論是主張君主立憲變法維新派人士,還是主張推翻滿清帝國實現(xiàn)民主共和革命派人士,他們即使都或多或少地接收了西方近代政治法律文化思想和觀念影響,但與其以后者“五四”人相比較,有一個顯著特征是值得人們加以留心和注意,那就是他們都并非是旗幟鮮明地站在近代西方思想觀念立場上,來對中國傳統(tǒng)思想文化發(fā)起全方面、毫不妥協(xié)攻擊、批判和否定,而是有意識地、充滿自信地去發(fā)掘本身傳統(tǒng)文化資源,尤其是發(fā)掘傳統(tǒng)儒家思想文化原始精神,力圖打通中西,融貫中西。第10頁二、法學發(fā)展——A、中國法學歷史(二)近代中國權(quán)利話語 “權(quán)利”(right)乃是近當代政治法律文化之關(guān)鍵概念。盡管其內(nèi)涵十分豐富,能夠從不一樣角度以及不一樣層面加以概括和揭示,但它最基本含義和精神卻在于個人之自主性為正當。而這種意義上“權(quán)利”話語在傳統(tǒng)中國思想文化中是相當陌生。首次用古漢語“權(quán)利”一詞對譯西文“right”一詞是1864年刊行由美國傳教士丁韙良主譯《萬國公法》。第11頁二、法學發(fā)展——A、中國法學歷史作為正當性意義上“權(quán)利”確實源于西方近代文化傳輸,但它之所以能夠為中國人所接收和使用,并最終融入漢語言系統(tǒng)之中,在中國人思想觀念中扎下根來,無疑是因為中國思想傳統(tǒng)內(nèi)在東西發(fā)生了實質(zhì)性改變,而這種改變?yōu)橛游鞣綑?quán)利觀念作了主動準備。所謂“主動準備”是指近世意義上“人”發(fā)覺,這個含有主體性自覺人,在思想史上是伴隨“人欲”價值移位而誕生。假如說,在近代西方,人們依據(jù)自然法而推演出不可剝奪自然權(quán)利話;在近代中國,思想家們依據(jù)“公理”世界觀而接收了源于西方正當性意義上“權(quán)利”觀念,“權(quán)利”也一樣成了判斷現(xiàn)實政治法律制度合理性、正當性價值尺度。第12頁二、法學發(fā)展——A、中國法學歷史(三)改舊律而創(chuàng)新法 距離鴉片戰(zhàn)爭約半個世紀之后震驚中外維新變法運動開啟了中國法制當代化歷程。盡管康有為等人所領(lǐng)導維新變法運動并未能取得多少實際結(jié)果就被頑固派殘酷地絞殺了,但他們所確立在新價值基石上重建政治和法律制度目標卻一直昭示著以后人們。第13頁二、法學發(fā)展——A、中國法學歷史19,慈禧集團不得不宣告實施“新政”,扯起“變法”、“修律”旗幟,他們所選定“修律”領(lǐng)頭人沈家本(1840—1913)、伍廷芳(1842—1922)經(jīng)過艱辛工作,主持草擬了《大清新刑律》、《大清商律草案》、《大清民律草案》、《民事訴訟法》、《刑事訴訟法》等貫注著新精神法典,標志著傳統(tǒng)中華法系瓦解。 孫中山領(lǐng)導辛亥革命推翻了滿清帝制,完成了舊民主主義革命,創(chuàng)建了中華民國。國民黨政府打著孫中山旗號,在清末修律基礎(chǔ)上逐步完成了“六法全書”立法工作,但一直沒有能夠真正地“還政于民”。 第14頁二、法學發(fā)展——A、中國法學歷史(四)從“法制”到“法治”新時期法學中國共產(chǎn)黨成功地領(lǐng)導了新民主主義革命,推翻了國民黨政府,成立了中華人民共和國,廢除了國民黨“六法全書”,于1954年頒布實施了《中華人民共和國憲法》,開創(chuàng)了社會主義法制新時代。中國法學也隨之而進入到了新歷史階段。新中國法學研究和法學教育充滿了波折和艱辛。1978年黨十一屆三中全會勝利召開開啟了當代中國法學復(fù)興之門。二十一世紀中國法學必將在建設(shè)社會主義法治國家偉大行程中取得輝煌成就,為中華民族偉大復(fù)興做出自己應(yīng)有貢獻。第15頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史
B、西方法學歷史 一、古希臘正義和法治觀念 (一)古希臘哲人思想道路 古希臘、羅馬不但是西方法律文化發(fā)源地和搖籃,而且在整個人類法學發(fā)展歷史長河中也占有舉足輕重地位。古希臘哲人對自然和包含法律在內(nèi)社會現(xiàn)象含有非凡哲學洞察力,他們對自然、社會和政治法律制度首次進行了含有內(nèi)在邏輯深度分析和把握,提出了影響深遠認識、把握自然和人類社會諸現(xiàn)象之本質(zhì)概念工具和思想表示方式。尤其是他們原創(chuàng)性地提出和闡發(fā)正義和法治觀念直到今天依然是富于啟發(fā)性。 古希臘法律思想出色代表是智者派、柏拉圖和亞里士多德。 第16頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史(二)古希臘正義理論 把正義視為法律存在基礎(chǔ)和依據(jù)乃是古希臘人深厚觀念傳統(tǒng)。這種對于法律存在價值追問和思索方式最初是經(jīng)過神話和文學得以表達。正是神話和文學中所展現(xiàn)生命存在基本方式和生命存在精神沖突組成了對法律存在哲學探討最初語境。 到了公元前5世紀,希臘哲學和思想發(fā)生了一次深刻改變,哲學最終從神話和宗教意識中擺脫了出來,哲人們把詩人們激情張揚轉(zhuǎn)化為理智地思索,他們開始經(jīng)過語詞和概念推導,構(gòu)建起一個語言邏輯秩序,以展現(xiàn)法律制度存在基礎(chǔ)和意義,進而為人們社會生活提供理性指導。第17頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史(三)古希臘法治觀念 法律在古希臘城邦政治生活中飾演著十分主要角色。希臘人把國家視為一個倫理、具有共同精神本質(zhì)社會,其機構(gòu)活動從根本上講是一個教育活動,經(jīng)過教育使其組員能享受那種精神本質(zhì),并使整個社會凝聚在一個共同心靈本質(zhì)之中。這種本質(zhì)對希臘人來說,不是純粹抽象,而是詳細地凝聚和體現(xiàn)在法律之中,法律就是國家凝聚力,它凝聚和團結(jié)了社會。 亞里士多德放棄了對柏拉圖“哲學王”理念追求,將“哲學王”所蘊涵理性精神落實在法律之中,將“法律”界定為“不受欲望影響智慧”,法律成了純粹理性載體,而明確提出“法治應(yīng)該優(yōu)于一人之治”命題,視“法治”為最優(yōu)良治國策略。第18頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史亞里士多德首次對“法治”作了系統(tǒng)界定和闡釋,其所了解法治包含三個基本要素:第一,法治指向公共或普遍利益,它不一樣于為了單一階級或個人利益宗派統(tǒng)治或暴君專制;第二,在依據(jù)普遍規(guī)則而不是依靠專斷命令進行統(tǒng)治意義上,同時也是在政府重視法規(guī)所認可習慣和約定常規(guī)比較籠統(tǒng)意義上,法治意味著遵法統(tǒng)治;第三,法治意味著治理心甘情愿臣民,它不一樣于僅僅依靠暴力支持專制統(tǒng)治,換句話說,法治得以落實文化——心理保障在于被治者對于法律基本信念。第19頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史
二、羅馬法學 (一)羅馬法學歷史地位 羅馬法學以其產(chǎn)生先導性、內(nèi)容完備性、影響深遠性在法學史上占有十分主要地位。 (二)羅馬法學歷史進程 羅馬法學有著本身成長道路,其歷史進程可分為以下幾個時期: 1.羅馬法學形成時期。其產(chǎn)生始于公元前3世紀。佛拉維烏斯、柯隆加尼烏斯、埃利烏斯是表明羅馬法學產(chǎn)生三個主要人物。 2.羅馬法學發(fā)展時期。指公元前2世紀到公元前1世紀。羅馬法和法學也得到了對應(yīng)發(fā)展,涌現(xiàn)出了不少有名法學家,后世稱他們?yōu)楣欧▽W家。其中,馬尼烏斯、布魯土斯、采優(yōu)拉被譽為市民法設(shè)置者。第20頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史3.羅馬法學興盛時期。公元1世紀到3世紀,羅馬法學進入了興盛時期。奧古斯都授予部分法學家以解答權(quán),解答權(quán)授予極大地提升了羅馬法學和法學家地位,刺激了法學家競爭,而學派對立又促進了學術(shù)自由爭鳴。公元1世紀形成了兩大學派——薩賓派和普羅庫魯斯派。五大法學家——蓋尤斯(Gaius,130—180),保羅(Paulus,?—222),烏爾比安(Ulpianus,166—228),帕比尼安(Papinionus,150—212),莫蒂斯蒂魯斯(Modestinus,?—224),他們幫助皇帝立法、解答法律問題、撰寫法學著作、從事法學教育,對羅馬法學做出了出色貢獻。第21頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史4.羅馬法學衰落時期。公元4世紀到5世紀,羅馬帝國出現(xiàn)了全方面政治經(jīng)濟危機,這是造成羅馬法學衰落主要原因。公元426年,東羅馬帝國皇帝狄奧多西二世與西羅馬帝國皇帝法輪丁三世(帝國分裂是公元395年)聯(lián)合頒布“引證法”,明確宣告只有五大法學家著述才含有法律效力,“五大法學家”稱號從此建立;當五大法學家意見不一致時,以多數(shù)為準;假如勢均力敵時,以帕比尼安為準;假如帕比尼安沒有談到,就以五大法學家中比較公正為準。
第22頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史5.羅馬法學中興時期。這是指查士丁尼在位時期。查士丁尼即位后,任命了一個由法學家和法官組成法典編篡委員會,先后經(jīng)過六年努力,共編成《查士丁尼法典》、《學說匯篡》、《法學階梯》以及他死后才最終編定《查士丁尼新律》,統(tǒng)稱“國法大全”,又稱“民法大全”。查士丁尼《學說匯篡》和《法學階梯》對世界法學,尤其是對近代民法典和民法學影響是直接而深刻,它在內(nèi)容和體例上為大陸法系德國派和法國派樹立了范例。第23頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史
三、歐洲中世紀法學 (一)中世紀法學歷史意義 公元476年,日耳曼人進攻羅馬城,西羅馬帝國宣告滅亡,歐洲從此進入了長達一千余年中世紀歷程。在此期間,基督教得以廣泛傳輸并在人們精神生活中產(chǎn)生了深遠影響。 中世紀法學所取得成就主要表達在注釋法學和教會法學之中。注釋法學形成和發(fā)展意味著羅馬法和羅馬法學復(fù)興,與文藝復(fù)興、宗教改革相并列,組成中世紀強大“三R運動”。注釋法學從方法論上標志著世俗法學新生,使法學擺脫了神學控制而成為獨立學科,注釋法學、世俗法學發(fā)展,造成中世紀與教會法學對立二元法學局面出現(xiàn),世俗法學強調(diào)是人與人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系,教會法強調(diào)是人與上帝義務(wù)和權(quán)利關(guān)系,這就是所謂二元對立。
第24頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史(二)注釋法學 注釋法學分注釋法學派和注解法學派(或評論法學派)。二者在研究著眼點與研究方法上都有很大區(qū)分:注釋法學派著眼于過去,是為了恢復(fù)羅馬法原來面目,采取是機械注釋方法;注解法學派著眼于現(xiàn)在,是為了將歷史與現(xiàn)實結(jié)合起來,以處理現(xiàn)實問題并發(fā)展羅馬法傳統(tǒng),采取是評論研究方法。 從11世紀末到13世紀前半葉,作為注釋法學第一階段注釋法學派在其存在150余年間,經(jīng)過五代人辛勤耕耘,涌現(xiàn)了一大批有名望法學家,其中,伊納留(Irnerius,約1055—1130)、阿佐(AzoPortius,約1150—1230)、阿庫修斯(Accursius,約1182—1260)是主要代表。從13世紀下半葉到14世紀末、15世紀初,作為注釋法學第二階段注解法學派也經(jīng)歷了150余年發(fā)展,其代表人物是阿爾伯特魯斯(AlbertusGandinus,?—1310)、巴爾多魯(BartolusdeSaxoferrato,1314—1357)、巴爾都斯(BaldusdeUbaldis,1327—1400)。
第25頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史(三)教會法學 教會法學作為研究教會法一門學問,是在教權(quán)與王權(quán)斗爭中發(fā)展起來。在方法論上,教會法學家也主要使用是注釋方法。格拉蒂安于1140年完成《教會法矛盾調(diào)和集》是第一本系統(tǒng)整理教會法并處理其中差異和矛盾著作,這是教會法學產(chǎn)生標志。教會法學家大多精通羅馬法,甚至也是羅馬法學家。在方法論上,教會法學家也主要使用是注釋方法。 第26頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史(四)經(jīng)院哲學家法律觀 教父學代表是奧古斯丁,他對教會法影響很大,也促進了教皇國建立。托馬斯·阿奎那則是經(jīng)院哲學最偉大代表人物,其法律思想相當豐富,尤其是他自然法思想相當深刻,對后世影響相當大。在阿奎那看來,整個宇宙由神、理性、政治權(quán)威這三種秩序組成,由此而把法律分成四類:第27頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史一是永恒法,是神理性表達,是上帝用來統(tǒng)治整個宇宙規(guī)則;二是自然法,是永恒法對理性動物關(guān)系,人類是理性動物,自然法就是上帝引導和統(tǒng)治人類法律;三是上帝法,經(jīng)過神啟示而得以闡述,它能夠保護人而免于犯錯誤;四是人類法,是人類利用自然法為安排一些細節(jié)性事務(wù)而經(jīng)過國家機關(guān)制訂法律,人類法必須服從于自然法。第28頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史
四、西方近代法學開新 (一)古典自然法學派 這是一個跨國界統(tǒng)一學派,其發(fā)展經(jīng)歷了三個階段:一是從17世紀初到17世紀中葉形成階段,其特點在于思想家們雖強調(diào)法學與神學分離,卻又并未能完全脫離神學痕跡,格老秀斯(HugoGrotius,1583—1645)《戰(zhàn)爭與和平法》、霍布斯(ThomasHobbes,1588—1679)《利維坦》是這個階段代表作;第29頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史二是從17世紀末到18世紀中葉完備階段,其特點在于從人理性中推導出個人權(quán)利,并進行對應(yīng)政治法律制度構(gòu)架設(shè)計,洛克(JohnLocke,1632—1704)《政府論》、孟德斯鳩(BarondeMontesquieu,1689—1755)《論法精神》、盧梭(J.J.Rousseau,1712—1778)《社會契約論》是其代表作;第30頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史三是應(yīng)用階段,19世紀以前都屬于應(yīng)用階段,人們一方面將自然法學說應(yīng)用于實際政治斗爭,其次根據(jù)自然法理論創(chuàng)立各部門法學。 西方17、18世紀是古典自然法學占主導地位時代。古典自然法學派論說主題是自然權(quán)利說與社會契約論。
第31頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史(二)哲理法學派 哲理法學亦稱法形而上學,它用抽象思辨方法來研究法律問題。其代表人物是康德和黑格爾。代表作有康德《法形而上學》和黑格爾《法哲學原理》。第32頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史哲理法學與古典自然法學存在著一個相承關(guān)系,這表現(xiàn)兩個方面:第一,哲理法學是以古典自然法學為直接出發(fā)點,研究重點是理想中法,而不是實在法;第33頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史第二,在研究方法上,二者都是用抽象推理方法,必定或解釋法律與理性之間關(guān)系。不過,哲理法學又不一樣于古典自然法學,它是一個獨立學派,是德國古典哲學一個主要組成部分。 第34頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史(三)歷史法學派 與古典自然法學不一樣,歷史法學是一個實證主義法學,其所研究對象是實然法,而不是應(yīng)然法;法學家們使用方法是歷史比較方法,而反對假設(shè)和推理方法。歷史法學派創(chuàng)始人是胡果,但歷史法學主要觀念則是由其學生薩維尼(FredrichKarlvonSavigny,1779—1861)提出來。第35頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史他們主張:第一、主張用歷史方法來研究法律,認為古典自然法學理性主義立法觀點在德國行不通,只是一個幻想;第二、歷史法學認為法律是民族精神表達,是伴隨民族發(fā)展而自發(fā)地形成,它不能人為地經(jīng)過立法來建立,因為人為法律必定失真而喪失民族精神。所以,法律主要表現(xiàn)形式是習慣法,習慣法優(yōu)于成文法。第36頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史(四)功利主義法學 功利主義法學理論淵源部分地可以追溯到18世紀蘇格蘭哲學家大衛(wèi)·休謨,其出色代表則是杰里米·邊沁和約翰·斯圖爾特·密爾。邊沁認為苦與樂才是決定人應(yīng)該做什么和不應(yīng)該做什么根本原則,衡量人類行為之善或惡標準也應(yīng)該是行為本身所引起苦與樂大小程度。政府職責正在于經(jīng)過避苦求樂以增進社會幸福,立法者要保證社會幸福,就必須達到四個目標:保證公民生計(口糧)、富裕、平等和安全。密爾一方面贊同邊沁觀點,其次極力反對那種把功利主義貶斥為粗鄙享樂主義看法,而堅持認為,功利主義幸福原則是利他而非利己,因為它理想是有關(guān)全部人幸福。 第37頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史(五)分析實證法學 分析實證法學與古典自然法學、歷史法學并列,被稱為西方十九世紀三大法學,其主要代表是奧斯?。↗ohnAustin,1790—1859),1832年他出版《法理學范圍》一書,詳細論證了分析實證法學基本主張。第38頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史其基本特征:第一,在研究范圍上,奧斯丁將其分析法學任務(wù)確定為對從實在法律制度中抽象出來普通概念和標準給予分析和說明,也即他所謂“普通法理學”;第二,在法概念上,奧斯丁提出了主權(quán)、命令和制裁三要素說,法律被認為是主權(quán)者一個命令,而實在法最本質(zhì)特征在于其強制性;第39頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史第三,在法律與道德關(guān)系問題上,奧斯丁認為二者沒有內(nèi)在必定聯(lián)絡(luò),道德上好與壞是沒有確定標準,所以應(yīng)該把道德原因從法律研究中剔除出去;第四,在研究方法上,采取實證主義方法,不以任何先驗假設(shè)和推論作為前提,只重視實證分析,它標志著西方法學從傳統(tǒng)形而上學轉(zhuǎn)向?qū)iT法律思維。第40頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史
五、西方當代法學多元格局 (一)自然法學復(fù)興 伴隨自然法學在20世紀初復(fù)興,西方出現(xiàn)了一些關(guān)注法律制度基本價值法理學。推進自然法學復(fù)興主要學者有意大利法學家韋基奧(G.D.Vecchio,1876—1910)、德國法學家施塔姆勒(R.Stammler,1856—1938)等,以美國法學家富勒(LonFuller,1902—1978)約翰·羅爾斯(JohnRawls,1921—)和德沃金(RonaldDworkin)等人為代表。
第41頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史(二)新分析法學 自然法學復(fù)興給分析實證法學帶來了強有力挑戰(zhàn),分析實證法學發(fā)展為新分析法學。凱爾森(HansKelsen,1881—1973)純粹法學將分析實證立場和方法落實到底。哈特(H.L.A.Hart,1907—1993)新分析法學與凱爾森有所不一樣。他防止了包含凱爾遜在內(nèi)先前分析實證法學在理論上一些片面性,對實證法進行了更為嚴密研究和分析。哈特將法律稱作規(guī)則體系,并區(qū)分為主要規(guī)則和次要規(guī)則。前者是“設(shè)定義務(wù)規(guī)則”,它告訴人們應(yīng)該或不應(yīng)該做什么;后者是“關(guān)于規(guī)則規(guī)則”,是設(shè)定權(quán)利規(guī)則。
第42頁二、法學發(fā)展——B、西方法學歷史(三)社會學法學 與新分析法學“內(nèi)在觀點”有很大不一樣,社會學法學將研究重點放在法律社會目標、作用和效果考查之上,強調(diào)社會不一樣利益整合。
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