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文檔簡介

食品安全社會共治中的責(zé)任分野摘要:責(zé)任,至少可分為“義務(wù)”和“課責(zé)”兩種類型,體現(xiàn)為“顯見責(zé)任”和“隱含責(zé)任”兩種存在形態(tài)。在食品安全社會共治的諸主體中,食品生產(chǎn)經(jīng)營者和政府監(jiān)管者承擔(dān)的法律責(zé)任都是顯見責(zé)任,涵蓋了多種法律義務(wù)和法律課責(zé)。而社會其他主體在承擔(dān)少量顯見責(zé)任的同時,還承擔(dān)著一些隱含責(zé)任。這些法律責(zé)任共同構(gòu)成了以政府監(jiān)管為中心、主體責(zé)任和監(jiān)管責(zé)任為重點(diǎn)、其他制度性責(zé)任相協(xié)同的食品安全責(zé)任共治結(jié)構(gòu)。

關(guān)鍵詞:食品安全;社會共治;責(zé)任;顯見責(zé)任;隱含責(zé)任;

2024年4月24日修訂的《中華人民共和國食品安全法》(以下簡稱《食品安全法》),以法律的形式明確了食品安全工作實(shí)行“社會共治”的原則,(1)并在具體條款中著力體現(xiàn)這一原則。(2)食品安全社會共治的實(shí)現(xiàn),關(guān)鍵在于各方責(zé)任的明確劃分。如果責(zé)任邊界不清,共治就只能停留在口號層面,無法落實(shí)。

既有文獻(xiàn)表明,自2024年起,尤其是2024年以來,各界對食品安全社會共治的必要性、重要性逐漸形成共識。(3)也有學(xué)者開始探討食品安全社會共治的體系,進(jìn)而出現(xiàn)了“三主體”、(4)“五主體”(5)和“七主體”(6)之分。不過,盡管有學(xué)者認(rèn)識到責(zé)任體系是整個食品安全社會共治體系的核心部分,明確食品安全社會共治主體各自的法律責(zé)任是我國食品安全社會共治的主要問題,但他們同時也坦言,目前涉及該主題的研究并不多。(1)責(zé)任理論研究的缺位,不僅使得學(xué)界無法為食品安全社會共治實(shí)踐提供指導(dǎo)與支持,甚至無法對實(shí)踐中存在的問題提供具有說服力的解釋。

本文試圖以法律規(guī)范為依托,以責(zé)任理論為基礎(chǔ),厘清食品安全治理領(lǐng)域多元主體的責(zé)任類型,將社會共治理論從宏觀領(lǐng)域引入到中觀領(lǐng)域,并為進(jìn)一步的微觀個案研究確立分析框架。

一、責(zé)任的內(nèi)涵

在厘清多元主體責(zé)任之前,需要明確“責(zé)任”的意指。

(一)義務(wù)和課責(zé)

和“權(quán)利”話語存在被濫用的可能性(2)類似,“責(zé)任”話語也存在著模糊之處。哈特(H.L.A.Hart)敏銳地發(fā)現(xiàn)了這一點(diǎn),(3)只不過他的區(qū)分以英文語用為基礎(chǔ),和中文語用尚有差異。在中文里,哈特所稱的“因果責(zé)任”和“能力責(zé)任”更多指向的作為歸因的責(zé)任,(4)其側(cè)重在“歸屬”而非“責(zé)任”,畢竟,“歸責(zé)”(或責(zé)任承擔(dān))和“責(zé)任”差異明顯。由此觀之,在中文語境中,“責(zé)任”一詞包含著兩個子集:一個,是根據(jù)規(guī)范應(yīng)為的分內(nèi)之事,即義務(wù)(duty);另一個,是因違反了相關(guān)規(guī)范設(shè)定的義務(wù)而引發(fā)的(不利)狀態(tài),即課責(zé)(5)(liability)。

這樣一種二分,并非刻意為之。在規(guī)范的世界中,“責(zé)任”話語和“權(quán)利”話語息息相關(guān)?;舴茽柕?WesleyNewcombHohfeld)以“權(quán)利”話語為切入點(diǎn)確立了法律關(guān)系的八個基本概念,構(gòu)成四對相關(guān)關(guān)系:(6)權(quán)利(right),義務(wù)(duty);特權(quán)(privilege),無權(quán)利(no-right);權(quán)力(power),課責(zé)(liability);豁免(immunity),無能力(7)(disability)。而威爾曼(CarlWellmen)更是進(jìn)一步指出,這八個基本概念可以按照義務(wù)及其缺失和權(quán)力及其缺失劃分為兩組,第一組囊括義務(wù)、權(quán)利、(8)特權(quán)(9)和無權(quán)利,第二組囊括權(quán)力、課責(zé)、豁免和無能力。(10)鑒于課責(zé)和權(quán)力構(gòu)成了一對相關(guān)關(guān)系,從課責(zé)的角度出發(fā),權(quán)力及其缺失同時意味著課責(zé)及其減輕,因此,第二組實(shí)際上也可以轉(zhuǎn)化為以課責(zé)為核心的分類。其中,課責(zé)和權(quán)力的關(guān)聯(lián)無需贅述,而課責(zé)和豁免構(gòu)成了相對關(guān)系,11至于課責(zé)和無能力的關(guān)聯(lián)則是一種相反關(guān)系,畢竟“‘權(quán)力’最為接近的同義詞是(法律上的)‘能力’(ability)”。12于是,義務(wù)和課責(zé)便成為了責(zé)任的兩個分支。

不過,與權(quán)利不同,而與權(quán)力類似,責(zé)任以規(guī)范為其基礎(chǔ)。如果不存在規(guī)范,則無所謂“責(zé)任”,但即便不存在規(guī)范,依然可以主張權(quán)利。在責(zé)任背后,至少存在三種規(guī)范:規(guī)范責(zé)任履行的規(guī)范;指定承擔(dān)責(zé)任資格的規(guī)范;以及規(guī)定責(zé)任承擔(dān)后果的規(guī)范。當(dāng)然,需要明確的是,盡管義務(wù)和課責(zé)都與規(guī)范相關(guān),但涉及二者的規(guī)范顯然是兩種不同的規(guī)范狀態(tài),在規(guī)范系統(tǒng)和社會生活中發(fā)揮著不同的功能。只不過,既然義務(wù)和課責(zé)都是責(zé)任的一個子集,那么,二者的差異并不能必然得出作為二者存在基礎(chǔ)的規(guī)范也是不同的規(guī)范這一結(jié)論。毫無疑問,存在著一些同時設(shè)定義務(wù)和確立課責(zé)的規(guī)范。轉(zhuǎn)換拉茲(JosephRaz)關(guān)于立法權(quán)的例子,(1)立法法明確了立法者的責(zé)任,同時也設(shè)立了法律規(guī)制對象(包括立法者本身)遵守法律的義務(wù)。于是,從規(guī)范的角度出發(fā),義務(wù)和課責(zé)都是由規(guī)范設(shè)定的必然結(jié)果,且某一規(guī)范和二者的對應(yīng)關(guān)系取決于這一規(guī)范在整個規(guī)范體系中的位置,而并非截然二分,因此,“責(zé)任”一詞才可以包含二者。

(二)顯見責(zé)任和隱含責(zé)任

在一般情況下,“責(zé)任”指全集而非子集,但“義務(wù)”和“課責(zé)”的劃分依然有其意義,因?yàn)榛谶@樣一種對應(yīng)“權(quán)利”和“權(quán)力”的劃分,“責(zé)任”彰顯出兩種狀態(tài):顯見責(zé)任和隱含責(zé)任。當(dāng)規(guī)范中明確存在展示“責(zé)任”的語詞的時候,比如,“應(yīng)當(dāng)”、“負(fù)責(zé)”等語詞,此刻的責(zé)任即為顯見責(zé)任;而當(dāng)規(guī)范中沒有明確展示“責(zé)任”的語詞,但其中有明確展示“權(quán)利”或“權(quán)力”等語詞的時候,由此規(guī)范中可以推演出某種責(zé)任狀態(tài),即稱之為“隱含責(zé)任”。

“顯見責(zé)任”,來自于羅斯(W.D.Ross)“顯見義務(wù)”(primafacieduties)概念的啟發(fā),后者被用來解決實(shí)際義務(wù)(actualduties)之間的沖突問題。(2)只不過,羅斯從倫理學(xué)的角度出發(fā),認(rèn)為“顯見”一詞所表達(dá)的,是來自于道德情感的表象,(3)體現(xiàn)了人們對義務(wù)的追求,因此,顯見義務(wù)并非義務(wù)本身。(4)但在威爾曼看來,羅斯使用“顯見”是為了強(qiáng)調(diào)義務(wù)的基礎(chǔ),因此,“‘顯見義務(wù)’與其說是實(shí)際義務(wù)的試金石,還不如說它自身就是義務(wù)?!?5)這一義務(wù)的基礎(chǔ),便是規(guī)范,畢竟只有某一具體的規(guī)范才能夠設(shè)定某一確定的義務(wù)。而作為顯見義務(wù)的上位概念,顯見責(zé)任同樣擁有這一以規(guī)范作為基礎(chǔ)的特性。

與顯見責(zé)任在規(guī)范上的“顯見”相比,隱含責(zé)任隱藏在授權(quán)規(guī)范之后,如同隱含義務(wù)隱藏在真正的權(quán)利之后(6)一樣。如果說,顯見責(zé)任和顯見義務(wù)的共性在于規(guī)范基礎(chǔ),那么,隱含責(zé)任和隱含義務(wù)的共性則在其內(nèi)部分類方式。盡管幾乎所有人都同意權(quán)利在某種程度上能夠設(shè)定義務(wù),但實(shí)際上不同權(quán)利所設(shè)定的義務(wù)在形式上有所差異。(7)這種差異,體現(xiàn)在該義務(wù)和設(shè)定義務(wù)的權(quán)利之間的關(guān)系上。根據(jù)霍菲爾德的區(qū)分,權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系是一種相關(guān)關(guān)系,然而,隱含在權(quán)利背后的義務(wù)不僅包括相關(guān)關(guān)系下的對應(yīng)義務(wù),同時還至少包含相關(guān)義務(wù)、新義務(wù)和補(bǔ)充義務(wù)。(8)這是由權(quán)利本身的復(fù)雜性所決定的。鑒于新義務(wù)的基礎(chǔ)是新的事實(shí)而非規(guī)范,(9)因此,隱含責(zé)任的分類只有三種:對應(yīng)責(zé)任;相關(guān)責(zé)任;補(bǔ)充責(zé)任。又因?yàn)檠a(bǔ)充義務(wù)的基礎(chǔ)并非權(quán)利而是尚未列入法律規(guī)范的原則,(1)所以,在進(jìn)行法律規(guī)范文本分析之時,補(bǔ)充責(zé)任——如同補(bǔ)充義務(wù)一樣——并不在考量之列。進(jìn)而,隱含責(zé)任的核心是對應(yīng)責(zé)任和相關(guān)責(zé)任。其中,對應(yīng)責(zé)任十分明確,即:甲有實(shí)施A行為的權(quán)利/權(quán)力,則乙有不干擾甲實(shí)施A的義務(wù)。而相關(guān)責(zé)任比較復(fù)雜,但因?yàn)闄?quán)利幾乎以同樣的方式隱含著相關(guān)義務(wù),而其中一些義務(wù)指向的是權(quán)利持有者而非其他主體,(2)所以一些權(quán)利持有者本身就是其權(quán)利所隱含責(zé)任的承擔(dān)者。它意味著,一個授權(quán)規(guī)范可能同時也是一條設(shè)定責(zé)任的規(guī)范。此時,真正的問題在于明確:依照相關(guān)規(guī)范,何種情況下權(quán)利持有者才成為其權(quán)利隱含責(zé)任的承擔(dān)者。

二、食品安全責(zé)任的法律分配

基于責(zé)任承擔(dān)是依照規(guī)范確定主體和主體行為之間的聯(lián)系,主體責(zé)任至少可以歸為三類:(1)甲對甲指向丙的X行為承擔(dān)責(zé)任;(2)甲對乙指向丙的Y行為承擔(dān)責(zé)任;(3)丙對甲指向丙的Z行為承擔(dān)責(zé)任。其中,前兩類主體責(zé)任基本上為顯見責(zé)任,而第三類主體的責(zé)任則涉及到隱含責(zé)任。在食品安全領(lǐng)域,食品安全生產(chǎn)經(jīng)營者的責(zé)任為第一種類型,政府及監(jiān)管部門的責(zé)任以第一種類型為主兼具第二種類型,而社會其他主體則以第一種類型為主兼具第三種類型。

(一)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的責(zé)任

“如果排除食品消費(fèi)之前的非生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)的人為加害因素,造成食品安全事故的原因就只能存在于企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營過程之中?!?3)因此,食品生產(chǎn)經(jīng)營者的責(zé)任屬于典型的第一類責(zé)任。修訂后的《食品安全法》明確規(guī)定“食品生產(chǎn)經(jīng)營者對其生產(chǎn)經(jīng)營食品的安全負(fù)責(zé)”,(4)旨在強(qiáng)化食品生產(chǎn)經(jīng)營者的主體責(zé)任。

由于食品風(fēng)險(xiǎn)的不確定性以及損害的不可逆轉(zhuǎn)性,食品生產(chǎn)經(jīng)營者僅在事后對其產(chǎn)出的不安全食品承擔(dān)法律責(zé)任是不夠的,因?yàn)檫@既不能預(yù)防風(fēng)險(xiǎn),更不足以消除風(fēng)險(xiǎn)。因此,食品生產(chǎn)經(jīng)營者的責(zé)任包括事先、事中和事后三個方面,體現(xiàn)在食品生產(chǎn)經(jīng)營的全過程。

1.法律義務(wù)。

關(guān)乎事先和事中責(zé)任的法律規(guī)范,基本上是設(shè)定法律義務(wù)的法律規(guī)范。其意味著:食品安全生產(chǎn)經(jīng)營者之外的其他主體,都有權(quán)利要求食品安全生產(chǎn)經(jīng)營者履行這些義務(wù)。這些義務(wù)大體上可以分為如下三類。

(1)取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可。

鑒于食品安全領(lǐng)域存在的信息不對稱、負(fù)外部性等市場失靈問題,為保護(hù)公眾的食品安全,國家可能基于父權(quán)主義的立場,采取許可的方式確保食品符合最低限度的安全標(biāo)準(zhǔn),即未經(jīng)許可,企業(yè)不得從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動。這就為食品生產(chǎn)經(jīng)營者賦予了取得許可的義務(wù),食品生產(chǎn)經(jīng)營者必須按照法律規(guī)定的程序和要求取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可證,并保證生產(chǎn)經(jīng)營持續(xù)符合許可要求。

我國的食品行政許可分為兩類:一類是食品生產(chǎn)經(jīng)營的職業(yè)許可。《食品安全法》第35條第1款規(guī)定:“國家對食品生產(chǎn)經(jīng)營實(shí)行許可制度?!背N售食用農(nóng)產(chǎn)品無需取得許可、(5)食品生產(chǎn)加工小作坊和食品攤販的具體管理辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定(6)兩種例外情況外,“從事食品生產(chǎn)、食品銷售、餐飲服務(wù),應(yīng)當(dāng)依法取得許可?!?1)同時,“國家對食品添加劑生產(chǎn)實(shí)行許可制度?!睆氖率称诽砑觿┥a(chǎn),應(yīng)當(dāng)依法取得食品添加劑生產(chǎn)許可。(2)另一類是產(chǎn)品的生產(chǎn)許可?!妒称钒踩ā芬?guī)定,利用新的食品原料生產(chǎn)食品、或者生產(chǎn)食品添加劑新品種、食品相關(guān)產(chǎn)品新品種應(yīng)當(dāng)依法取得許可。(3)

(2)依照法律、法規(guī)要求和食品安全標(biāo)準(zhǔn)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。

為防止食品安全事故的發(fā)生,國家要求食品生產(chǎn)經(jīng)營者根據(jù)法律、法規(guī)和食品安全標(biāo)準(zhǔn)或者高于法律、法規(guī)和食品安全標(biāo)準(zhǔn)的水準(zhǔn)制定企業(yè)的內(nèi)部規(guī)則,對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動進(jìn)行控制。如果未能符合法律、法規(guī)和食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)的要求,則構(gòu)成違法。

《食品安全法》用三章(即第四、五、六章)的篇幅詳細(xì)規(guī)定了食品生產(chǎn)經(jīng)營者從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動的要求,包括:(1)食品生產(chǎn)經(jīng)營者從事食品、食品添加劑和食品相關(guān)產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營活動,使用食品添加劑和食品相關(guān)產(chǎn)品以及食品的貯存、運(yùn)輸、裝卸等的一般規(guī)定;(2)生產(chǎn)經(jīng)營過程控制;(3)標(biāo)簽、說明書和廣告;(4)特殊食品;(5)食品檢驗(yàn);(6)食品進(jìn)出口等。

需要注意的是,不同的食品安全標(biāo)準(zhǔn)對食品生產(chǎn)經(jīng)營者的約束程度不同。(4)“目標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)”不對食品生產(chǎn)經(jīng)營者的生產(chǎn)經(jīng)營過程或產(chǎn)品設(shè)定特定的標(biāo)準(zhǔn),但是針對其生產(chǎn)經(jīng)營所造成的特定損害后果設(shè)定法律責(zé)任。比如,無論食品如何生產(chǎn)經(jīng)營及最后的形態(tài)如何,但其不能對人體健康造成任何急性、亞急性或者慢性危害,這就是目標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)。(5)“績效標(biāo)準(zhǔn)”要求供應(yīng)商提供的產(chǎn)品或服務(wù)應(yīng)符合特定的質(zhì)量要求,至于如何滿足這些質(zhì)量要求由供應(yīng)商自由選擇,比如要求花生醬中花生的含量不能低于規(guī)定的比例?!熬唧w標(biāo)準(zhǔn)”有積極和消極兩種表現(xiàn)方式:它可以強(qiáng)迫供應(yīng)商采用某種特殊的生產(chǎn)方法或原料,也可以禁止使用某種特殊的生產(chǎn)方法或原料。(6)有些領(lǐng)域的食品安全要求融合了兩種或三種不同的標(biāo)準(zhǔn)。

(3)建立確保食品安全的制度性保障和組織性保障。

要保證食品生產(chǎn)經(jīng)營活動符合國家法律、法規(guī)和食品安全標(biāo)準(zhǔn)的要求,食品生產(chǎn)經(jīng)營者必須建立相應(yīng)的制度保障和組織保障。

《食品安全法》規(guī)定,食品生產(chǎn)經(jīng)營者負(fù)有下列制度性保障義務(wù):(1)建立健全保證食品安全的規(guī)章制度;(7)(2)建立食品安全追溯體系;(8)(3)建立職工食品安全知識培訓(xùn)和食品安全管理人員的培訓(xùn)和考核制度;(1)(4)建立從業(yè)人員健康管理制度;(2)(5)建立食品安全自查制度;(3)(6)(食用農(nóng)產(chǎn)品的生產(chǎn)企業(yè)和農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟(jì)組織)建立農(nóng)業(yè)投入品使用記錄制度;(4)(7)建立食品、食品原料、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品、食用農(nóng)產(chǎn)品進(jìn)貨查驗(yàn)記錄制度;(5)(8)建立食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品出廠檢驗(yàn)記錄制度;(6)(9)(從事食品批發(fā)業(yè)務(wù)的經(jīng)營企業(yè))建立食品銷售記錄制度;(7)(10)(網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者)建立入網(wǎng)食品經(jīng)營者實(shí)名登記制度;(8)(11)建立食品召回制度,(9)等等。

同時,《食品安全法》還規(guī)定了企業(yè)的組織性保障義務(wù),即必須配備專職或兼職的食品安全專業(yè)技術(shù)人員和食品安全管理人員,而且將配備這兩類人員作為食品生產(chǎn)經(jīng)營者取得生產(chǎn)經(jīng)營許可的條件之一。(10)但是,對于這兩類人員需要具備怎樣的資格條件、如何配備、其職責(zé)和法律地位如何,《食品安全法》沒有規(guī)定,這顯然不利于企業(yè)組織性保障義務(wù)的落實(shí)。11

2.法律課責(zé)。

在現(xiàn)代國家意義上,食品生產(chǎn)經(jīng)營者在確保食品安全方面的責(zé)任不僅體現(xiàn)在自我激勵,而更多地是以法律責(zé)任為約束。針對違反上述法定義務(wù)的食品生產(chǎn)經(jīng)營者,《食品安全法》以及相關(guān)的法律、法規(guī)設(shè)定了三個方面的法律課責(zé):

(1)民事責(zé)任。

食品生產(chǎn)經(jīng)營者因生產(chǎn)經(jīng)營不安全食品給消費(fèi)者帶來人身、財(cái)產(chǎn)或者其他損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。為保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益,我國《公司法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》和《食品安全法》等法律均明確了“民事賠償責(zé)任優(yōu)先”原則,即“生產(chǎn)經(jīng)營者財(cái)產(chǎn)不足以同時承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金時,先承擔(dān)民事賠償責(zé)任?!?2

食品生產(chǎn)經(jīng)營者的民事賠償責(zé)任包括補(bǔ)償性賠償責(zé)任和懲罰性賠償責(zé)任兩種。根據(jù)《食品安全法》第148條第2款的規(guī)定,生產(chǎn)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品或者經(jīng)營明知是不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品,首先應(yīng)當(dāng)依據(jù)《民法通則》等法律的規(guī)定承擔(dān)補(bǔ)償性賠償責(zé)任:賠償消費(fèi)者的醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工損失費(fèi)、殘疾者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用;造成死亡的,應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi)、死者生前撫養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)等。補(bǔ)償性賠償遵循的是“填平原則”,使受害者一方恢復(fù)到受損之前的狀態(tài)。同時,消費(fèi)者“還可以向生產(chǎn)者或者經(jīng)營者要求支付價款十倍或者損失三倍的賠償金;增加賠償?shù)慕痤~不足一千元的,為一千元?!边@屬于懲罰性賠償,其目的在于懲罰和阻止一些特定的行為,特別是故意違法的行為。而且,懲罰性賠償不一定建立在消費(fèi)者有實(shí)際損失的前提下,即使消費(fèi)者購買后尚未食用違法的食品,仍可要求生產(chǎn)經(jīng)營者支付懲罰性賠償金。

此外,為避免生產(chǎn)經(jīng)營者相互推諉,《食品安全法》在《產(chǎn)品質(zhì)量法》和《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的基礎(chǔ)上,進(jìn)一步明確了“首付責(zé)任制”,即消費(fèi)者因不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品受到損害,可以向經(jīng)營者要求賠償損失,也可以向生產(chǎn)者要求賠償損失;接到消費(fèi)者賠償要求的生產(chǎn)經(jīng)營者,應(yīng)當(dāng)先行賠付,不得推諉;屬于生產(chǎn)者責(zé)任的,經(jīng)營者賠償后有權(quán)向生產(chǎn)者追償;屬于經(jīng)營者責(zé)任的,生產(chǎn)者賠償后有權(quán)向經(jīng)營者追償。(1)

(2)行政責(zé)任。

食品生產(chǎn)經(jīng)營者違反食品安全法律、法規(guī)及食品安全標(biāo)準(zhǔn),無論是否給消費(fèi)者造成損害,均應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任,監(jiān)管部門有權(quán)進(jìn)行行政處罰。根據(jù)食品生產(chǎn)經(jīng)營者違法行為的性質(zhì)、情節(jié)、后果等的不同,《食品安全法》在責(zé)令改正的同時,規(guī)定了以下幾種處罰方式:警告;沒收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑以及用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品;罰款;責(zé)令停產(chǎn)停業(yè);吊銷許可證;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以拘留等。(2)同時,被吊銷許可證的食品生產(chǎn)經(jīng)營者及其法定代表人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員自處罰決定作出之日起五年內(nèi)不得申請食品生產(chǎn)經(jīng)營許可,或者從事食品生產(chǎn)經(jīng)營管理工作、擔(dān)任食品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)食品安全管理人員。(3)

(3)刑事責(zé)任。

食品生產(chǎn)經(jīng)營者違反國家法律、法規(guī)和食品安全標(biāo)準(zhǔn),構(gòu)成犯罪的,應(yīng)該承擔(dān)刑事責(zé)任。根據(jù)《刑法》、最高人民法院和最高人民檢察院的司法解釋,涉及食品生產(chǎn)經(jīng)營者食品安全的犯罪主要有六種:生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪;生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪;虛假廣告罪;提供虛假證明文件罪;生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪;非法經(jīng)營罪。為依法懲治危害食品安全犯罪,保障人民群眾身體健康、生命安全,最高人民法院和最高人民檢察院于2024年4月28日通過《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》,對《刑法》第143、144條中“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”、“對人體健康造成嚴(yán)重危害”、“其他嚴(yán)重情節(jié)”、“后果特別嚴(yán)重”等不確定法律概念以及事關(guān)定罪量刑的其他問題進(jìn)行了解釋,厘清了行政責(zé)任和刑事責(zé)任的界限,大大增加了食品安全刑事責(zé)任的執(zhí)行力度。

《食品安全法》同時規(guī)定,因食品安全犯罪被判處有期徒刑以上刑罰的,終身不得從事食品生產(chǎn)經(jīng)營管理工作,也不得擔(dān)任食品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)食品安全管理人員。(4)

(二)政府及其監(jiān)管部門的責(zé)任

從廣義上講,所有國家機(jī)關(guān),包括立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān),對食品安全均負(fù)有不可推卸的責(zé)任。其中,立法機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)制定相關(guān)法律,規(guī)定食品安全的基本要求、明確各方權(quán)利義務(wù)內(nèi)容以及違法的行為后果,為確保食品安全提供基本的法律框架;司法機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)裁決民事糾紛、追究食品生產(chǎn)經(jīng)營者的違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任,使受害者獲得民事賠償,同時對依法構(gòu)成犯罪的行為追究刑事責(zé)任;而行政機(jī)關(guān),即狹義的政府,則承擔(dān)日常監(jiān)管的職責(zé)?;诜傻牟煌陚湫?5)和法庭訴訟的不足,(6)現(xiàn)代國家日益強(qiáng)調(diào)政府的監(jiān)管責(zé)任。

政府的監(jiān)管責(zé)任也可簡單劃分為法律義務(wù)和法律課責(zé)兩個方面。只不過監(jiān)管的法律義務(wù)可以再進(jìn)一步劃分為基于一般行政權(quán)力的義務(wù)和基于監(jiān)管權(quán)力的義務(wù)。前者即在行政法治國中,行政機(jī)關(guān)有制定規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)以完善法律規(guī)范體系的義務(wù);后者即在食品安全監(jiān)管中依法監(jiān)管的義務(wù)。

1.制定規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)的義務(wù)。

隨著食品產(chǎn)業(yè)分工的日益細(xì)化,食品交易范圍的不斷擴(kuò)大,加之科學(xué)技術(shù)在食品生產(chǎn)工藝中的運(yùn)用,食品安全日益成為專業(yè)技術(shù)性很強(qiáng)的領(lǐng)域,而且變化迅速,需要一種專業(yè)的、持續(xù)的監(jiān)管。而立法機(jī)關(guān)的工作時間有限、立法程序繁瑣,不能適應(yīng)需要不斷調(diào)整的監(jiān)管實(shí)踐的立法需求,且立法官員的知識結(jié)構(gòu)欠缺,不能滿足監(jiān)管立法的專業(yè)性、技術(shù)性要求。正如波斯納所言:“立法機(jī)關(guān)雖然是最民主的,但其不具備處置具體風(fēng)險(xiǎn)的專家知識、機(jī)構(gòu)能力和時間。”(1)因此導(dǎo)致法律是不完備的,要么存在空白,無法處理某些損害行為,要么無法清楚地界定法律的邊界,使得對某些損害行為的處理有很大裁量余地。特別是隨著社會經(jīng)濟(jì)及技術(shù)的日益復(fù)雜和快速變革,為解決“老”問題而設(shè)計(jì)的法律解決方案不斷受到挑戰(zhàn),新問題不斷出現(xiàn)。(2)在法律不完備的前提下,為實(shí)現(xiàn)法律對破壞市場的行為的阻嚇作用和對市場失靈的矯正作用,政府及有關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的首要義務(wù)就是根據(jù)法律制定相應(yīng)實(shí)施細(xì)則和規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn),增強(qiáng)食品安全立法的可操作性,確保食品安全立法的動態(tài)實(shí)施。

截至2024年1月,我國關(guān)于食品安全的法律主要有7部:《食品安全法》;《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》;《動物防疫法》;《進(jìn)出境動物檢疫法》;《進(jìn)出口商品檢驗(yàn)法》;《國境衛(wèi)生檢疫法》;《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等。為實(shí)施這些食品安全立法,國務(wù)院頒布了《食品安全法實(shí)施條例》、《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》、《突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急條例》、《認(rèn)證認(rèn)可條例》、《糧食流通條例》、《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物安全管理?xiàng)l例》、《生豬屠宰管理?xiàng)l例》、《乳品質(zhì)量安全監(jiān)督管理?xiàng)l例》等多部行政法規(guī)以及近30件規(guī)范性文件,國家衛(wèi)計(jì)生委和食藥監(jiān)總局等監(jiān)管部門頒布的規(guī)章、食品安全標(biāo)準(zhǔn)以及規(guī)范性文件達(dá)400多件。(3)這些法規(guī)、規(guī)章和標(biāo)準(zhǔn)在增強(qiáng)《食品安全法》的可操作性、確?!妒称钒踩ā返穆鋵?shí)方面發(fā)揮了巨大的作用。

2.規(guī)范和控制食品生產(chǎn)經(jīng)營活動的義務(wù)。

政府的食品安全監(jiān)管不同于一般的執(zhí)法,它是政府行政部門為確保食品安全,基于法律制定相關(guān)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn),對市場主體的食品(包括食品添加劑和食品相關(guān)品)生產(chǎn)、流通、銷售等行為進(jìn)行規(guī)范和控制的活動。具體的規(guī)范和控制手段包括:

(1)風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測和評估。

食品安全風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測和風(fēng)險(xiǎn)評估是現(xiàn)代政府履行食品安全監(jiān)管責(zé)任的重要手段,體現(xiàn)了食品安全監(jiān)管從末端控制向風(fēng)險(xiǎn)控制、由經(jīng)驗(yàn)主導(dǎo)向科學(xué)主導(dǎo)的轉(zhuǎn)變。(4)我國《食品安全法》用一章(即第二章)的內(nèi)容規(guī)定食品安全風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測和評估的相關(guān)事項(xiàng),其中屬于政府監(jiān)管責(zé)任的包括:(1)制定、調(diào)整、實(shí)施國家食品安全風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測計(jì)劃;(2)針對食品安全隱患進(jìn)行調(diào)查;(3)依法進(jìn)行食品安全風(fēng)險(xiǎn)評估;(4)信息共享、風(fēng)險(xiǎn)警示和風(fēng)險(xiǎn)交流。因?yàn)樽畛跽莆帐称沸畔⒌闹黧w是食品生產(chǎn)經(jīng)營者,而非政府監(jiān)管部門,且風(fēng)險(xiǎn)本身意味著其只能被轉(zhuǎn)移而無法被消除,所以,政府監(jiān)管部門的監(jiān)測與評估實(shí)質(zhì)上是為食品生產(chǎn)經(jīng)營者進(jìn)行背書,這是典型的第二類責(zé)任。

(2)信息監(jiān)管。

信息監(jiān)管,是通過填補(bǔ)食品供應(yīng)者與消費(fèi)者之間的信息鴻溝、保障消費(fèi)者的知情權(quán)和選擇權(quán)、維護(hù)市場良性運(yùn)轉(zhuǎn)的一種監(jiān)管方式。信息監(jiān)管不對食品的生產(chǎn)過程施加行為控制,政府干預(yù)色彩較淡,是食品安全監(jiān)管中普遍采用的一種工具。根據(jù)《食品安全法》的規(guī)定,食品安全監(jiān)管部門對食品企業(yè)的信息監(jiān)管主要通過以下五種方式實(shí)現(xiàn),即食品標(biāo)簽監(jiān)管、食品廣告監(jiān)管、食品安全信息發(fā)布、食品安全黑名單和食品安全全程追溯等方式實(shí)現(xiàn)。

(3)標(biāo)準(zhǔn)控制。

信息監(jiān)管有時不能以大多數(shù)消費(fèi)者都能讀懂和理解的方式概括必要的信息,而且消費(fèi)者個人的“有限理性”也會形成進(jìn)一步的障礙。因此,考慮到消費(fèi)者徹底理解信息并做出決定的巨大成本,通過制定標(biāo)準(zhǔn)將食品供應(yīng)商的產(chǎn)品或服務(wù)調(diào)整到某種假定是消費(fèi)者選擇的一種標(biāo)準(zhǔn)上,是一種成本較低的監(jiān)管方式。標(biāo)準(zhǔn)控制這種監(jiān)管形式被廣泛地應(yīng)用于食品安全監(jiān)管領(lǐng)域?!妒称钒踩ā芬髧一虻胤街鞴懿块T“制定食品安全標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)當(dāng)以保障公眾身體健康為宗旨,做到科學(xué)合理、安全可靠”,(1)同時對食品安全標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容、制定主體、制定程序做了明確規(guī)定。(2)此外,《食品安全法》還規(guī)定,國家鼓勵食品生產(chǎn)企業(yè)制定嚴(yán)于食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)或者地方標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn),在本企業(yè)適用。(3)

(4)食品生產(chǎn)經(jīng)營許可。

《食品安全法》規(guī)定的食品生產(chǎn)經(jīng)營許可制度,在為食品生產(chǎn)經(jīng)營者賦予取得生產(chǎn)經(jīng)營許可義務(wù)的同時,也為食品安全監(jiān)管部門設(shè)定了依法許可的義務(wù)?!妒称钒踩ā返?5條第2款規(guī)定:“縣級以上地方人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國行政許可法》的規(guī)定,審核申請人提交的本法第三十三條第一款第一項(xiàng)至第四項(xiàng)規(guī)定要求的相關(guān)資料,必要時對申請人的生產(chǎn)經(jīng)營場所進(jìn)行現(xiàn)場核查;對符合規(guī)定條件的,準(zhǔn)予許可;對不符合規(guī)定條件的,不予許可并書面說明理由?!辈蛔鳛榧盀E用許可權(quán)的行為均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

(5)食品安全知識普及。

《食品安全法》第10條第1款規(guī)定:“各級人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)食品安全的宣傳教育,普及食品安全知識”。此規(guī)定明確了政府部門在食品安全知識普及方面的責(zé)任。與此同時,該條款的后半部分“鼓勵社會組織、基層群眾性自治組織、食品生產(chǎn)經(jīng)營者開展食品安全法律、法規(guī)以及食品安全標(biāo)準(zhǔn)和知識的普及工作,倡導(dǎo)健康的飲食方式,增強(qiáng)消費(fèi)者食品安全意識和自我保護(hù)能力”中“鼓勵”二字表明其是對社會主體和經(jīng)濟(jì)主體的授權(quán)條款,中間以“逗號”而非“句號”相連,意味著規(guī)范由此為政府設(shè)定了一個與前半部分相關(guān)但有所區(qū)別的隱含義務(wù):當(dāng)社會主體和經(jīng)濟(jì)主體進(jìn)行食品安全宣傳之時,政府除非有更強(qiáng)的理由,否則不得妨礙。

3.法律課責(zé)。

為強(qiáng)化政府的監(jiān)管責(zé)任,修訂后的《食品安全法》進(jìn)一步細(xì)化了政府的法律責(zé)任,由原來的1條(第95條)增加到6條(第142、143、144、145、146、149條),其中涉及三種責(zé)任形式:

一是行政處分。違反食品安全法規(guī)定或者未依法履行法定職責(zé)的,視情節(jié)輕重,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告、記過、記大過、降級、撤職直至開除的行政處分;造成嚴(yán)重后果的,其主要負(fù)責(zé)人還應(yīng)當(dāng)引咎辭職。(1)

二是行政賠償責(zé)任。食藥監(jiān)、質(zhì)監(jiān)等部門在履行食品安全監(jiān)督管理職責(zé)過程中,違法實(shí)施檢查、強(qiáng)制等執(zhí)法措施,給生產(chǎn)經(jīng)營者造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法予以賠償,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。(2)

三是刑事責(zé)任?!妒称钒踩ā返?49條規(guī)定:“違反本法規(guī)定,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。”刑法第407條規(guī)定:“負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員,濫用職權(quán)或者玩忽職守,導(dǎo)致發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴(yán)重后果的,處五年以下有期徒刑或者拘役;造成特別嚴(yán)重后果的,處五年以上十年以下有期徒刑?!薄搬咚轿璞追盖翱钭锏?,從重處罰?!?/p>

由以上規(guī)定可見,中國目前關(guān)于政府監(jiān)管的問責(zé)主要是針對公務(wù)員個人,而且,就公務(wù)員個人的法律責(zé)任而言,《食品安全法》的規(guī)定過于原則、概括,未明確問責(zé)主體、問責(zé)權(quán)限、問責(zé)標(biāo)準(zhǔn)、問責(zé)程序等,容易導(dǎo)致問責(zé)機(jī)制流于形式或者陷入“運(yùn)動式風(fēng)暴”。(3)至于行政機(jī)關(guān)的法律責(zé)任,《食品安全法》僅限于違法實(shí)施檢查、強(qiáng)制等執(zhí)法措施的行政賠償責(zé)任,對行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)或違法行使監(jiān)管權(quán)力的情形沒有通過法律規(guī)范予以明確課責(zé),存在一定的瑕疵。

(三)社會其他主體的責(zé)任

“其他”,意味著籠統(tǒng)歸類。之所以籠統(tǒng)歸類,是基于功能主義的考量。在食品安全領(lǐng)域,食品生產(chǎn)經(jīng)營者作為“輸出”的一方,政府及其監(jiān)管部門作為“控制”的一方,而社會其他主體作為“輸入”的一方,一并構(gòu)成了一個相對穩(wěn)定的閉合循環(huán)。如果依照自由(放縱)主義的觀點(diǎn),控制方實(shí)屬多余,僅憑“輸出”和“輸入”便可完成經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)內(nèi)部的溝通。但食品安全畢竟不是一個純?nèi)坏慕?jīng)濟(jì)收益分析,在信息不對稱的背景下,必須對輸出方加以控制才能維護(hù)“安全”,這也是政府承擔(dān)監(jiān)管責(zé)任的理由之一。因此,在劃定法律責(zé)任類型之時,并沒有進(jìn)一步區(qū)分消費(fèi)者、媒體、中立第三方的必要。只不過,鑒于消費(fèi)者這一主體是《食品安全法》和《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的保護(hù)對象,其在法律規(guī)范上更多的是以“權(quán)利持有者”的身份出現(xiàn),因此,在某些特定的法律規(guī)范中,這一主體承擔(dān)著的是隱含責(zé)任,而非顯見責(zé)任。

1.顯見責(zé)任。

作為被保護(hù)的對象,社會其他主體的顯見責(zé)任類型相對簡單,即監(jiān)督義務(wù)、廣告禁止責(zé)任和與之相關(guān)的法律課責(zé)。

(1)監(jiān)督義務(wù)。

監(jiān)督義務(wù),是社會其他主體在確保食品安全過程中最為重要的責(zé)任。修訂后的《食品安全法》明確了四類社會組織的監(jiān)督義務(wù):

第一,食品行業(yè)協(xié)會。與政府監(jiān)管部門相比,行業(yè)協(xié)會具有信息優(yōu)勢、監(jiān)管動力、專業(yè)技術(shù)特長和成本優(yōu)勢。(4)因此,發(fā)達(dá)國家歷來重視發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用。我國《食品安全法》第9條第1款規(guī)定:“食品行業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)行業(yè)自律,按照章程建立健全行業(yè)規(guī)范和獎懲機(jī)制……引導(dǎo)和督促食品生產(chǎn)經(jīng)營者依法生產(chǎn)經(jīng)營,推動行業(yè)誠信建設(shè)……?!边@就為食品行業(yè)協(xié)會確立了行業(yè)監(jiān)督的義務(wù)。

第二,消費(fèi)者協(xié)會和其他消費(fèi)者組織。消費(fèi)者協(xié)會和其他消費(fèi)者組織是依法成立的對商品和服務(wù)進(jìn)行社會監(jiān)督、保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益的社會組織,對侵害消費(fèi)者合法權(quán)益的食品生產(chǎn)經(jīng)營行為依法進(jìn)行監(jiān)督是其法定職責(zé)?!妒称钒踩ā返?條第2款明確規(guī)定:“消費(fèi)者協(xié)會和其他消費(fèi)者組織對違反《食品安全法》規(guī)定,損害消費(fèi)者合法權(quán)益的行為,依法進(jìn)行社會監(jiān)督”。

第三,新聞媒體。《食品安全法》第10條明確了新聞媒體在食品安全方面應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的兩項(xiàng)社會責(zé)任:一是開展食品安全法律、法規(guī)以及食品安全標(biāo)準(zhǔn)和知識的公益宣傳;二是對食品安全違法行為進(jìn)行輿論監(jiān)督。

第四,食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)和認(rèn)證機(jī)構(gòu)。經(jīng)國家認(rèn)證的食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu),既不屬于食品生產(chǎn)經(jīng)營者,也不屬于政府監(jiān)管部門,其所進(jìn)行的檢驗(yàn)由獨(dú)立檢驗(yàn)人完成,出具的報(bào)告應(yīng)當(dāng)客觀公正,以便確認(rèn)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的相關(guān)責(zé)任。(1)與行業(yè)協(xié)會、消費(fèi)者協(xié)會、新聞媒體的主動監(jiān)督不同,食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)的檢驗(yàn)是受委托進(jìn)行的,因此,其監(jiān)督是一種被動的監(jiān)督。(2)只不過,鑒于政府監(jiān)管部門具有抽檢的法律義務(wù),因此,食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)實(shí)際履行監(jiān)督責(zé)任的可能性反而要大于行業(yè)協(xié)會、消費(fèi)者協(xié)會和新聞媒體的主動監(jiān)督。而同樣作為社會主體的食品認(rèn)證機(jī)構(gòu)則需要依法對食品生產(chǎn)經(jīng)營者實(shí)施跟蹤調(diào)查,承擔(dān)監(jiān)督義務(wù);對不再符合認(rèn)證要求的企業(yè),應(yīng)當(dāng)依法撤銷認(rèn)證,并及時向縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門通報(bào),向社會公布。(3)

(2)廣告禁止責(zé)任。

廣告的責(zé)任承擔(dān)主體,首推食品生產(chǎn)經(jīng)營者。(4)但是,依照《食品安全法》,社會其他主體在違反了廣告禁止性規(guī)定的情況下,也要承擔(dān)法律責(zé)任。第一,“食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)、食品行業(yè)協(xié)會不得以廣告或者其他形式向消費(fèi)者推薦食品。消費(fèi)者組織不得以收取費(fèi)用或者其他牟取利益的方式向消費(fèi)者推薦食品。”(5)第二,社會團(tuán)體或者其他組織、個人為虛假廣告或者其他虛假宣傳代言,一旦消費(fèi)者因此權(quán)益受損,則這些社會主體應(yīng)當(dāng)與食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。(6)需要明確的是,第一種廣告禁止責(zé)任,是法律義務(wù),其中盡管對食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)、食品行業(yè)協(xié)會和消費(fèi)者組織進(jìn)行了差別對待,但并不影響義務(wù)的生成;而第二種廣告禁止責(zé)任實(shí)際上是一種法律課責(zé),只是因其與廣告責(zé)任關(guān)系密切,且屬于一種特殊類型的課責(zé),才置于此處。

(3)法律課責(zé)。

除廣告禁止責(zé)任涉及食品行業(yè)協(xié)會、消費(fèi)者組織之外,(7)其余顯見責(zé)任皆指向食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)和食品認(rèn)證機(jī)構(gòu)的被動監(jiān)督法律義務(wù),主要包括以罰款為主的經(jīng)濟(jì)處罰和以撤銷資格為主的行政處分。(8)不過,鑒于出具虛假檢驗(yàn)報(bào)告和認(rèn)證結(jié)論可能導(dǎo)致連帶責(zé)任,因此,并不排除相關(guān)主體的民事責(zé)任和刑事責(zé)任。其中,因?yàn)闄z驗(yàn)人員有著更廣泛的權(quán)力(比如,參與風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測和評估),所以,“因食品安全違法行為受到刑事處罰或者因出具虛假檢驗(yàn)報(bào)告導(dǎo)致發(fā)生重大食品安全事故受到開除處分的食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)人員,終身不得從事食品檢驗(yàn)工作”。(1)

2.消費(fèi)主體的隱含責(zé)任。

從法律規(guī)范的實(shí)體內(nèi)容出發(fā),消費(fèi)主體基本上不具有顯見責(zé)任,尤其是消費(fèi)者,其側(cè)重為享有受保護(hù)的權(quán)利。僅以《食品安全法》為例,為獲取安全的食品,消費(fèi)者享有:(1)獲取食品安全知識的權(quán)利;(2)改善食品安全環(huán)境的權(quán)利;(3)獲取食品安全風(fēng)險(xiǎn)信息的權(quán)利;(4)食品安全標(biāo)準(zhǔn)建議權(quán);(5)委托食品檢驗(yàn)權(quán);(6)舉報(bào)權(quán),等等。(2)而由消費(fèi)者組成的消費(fèi)者組織,唯一附加的除權(quán)情形,便是以收費(fèi)或牟利的方式向組織下屬的消費(fèi)者推薦食品,除此之外,這一組織機(jī)構(gòu)也享有受保護(hù)的權(quán)利,因?yàn)樗緛砭褪怯刹煌鳛閭€體的消費(fèi)者組成的集合體,只有當(dāng)其侵犯集合體內(nèi)部成員之時,才承擔(dān)獨(dú)立于個體的顯見責(zé)任。

但是,這并不意味著,消費(fèi)主體只享有權(quán)利,不履行責(zé)任。因?yàn)樵诿恳粋€權(quán)利背后,依照霍菲爾德的概念界分,都存在一個或一組隱含義務(wù),這便是“權(quán)利的多樣性和每一種權(quán)利所隱含的義務(wù)的多樣性”。(3)

考慮到新義務(wù)和補(bǔ)充義務(wù)的產(chǎn)生并非來自于規(guī)范自身,而是緣于社會變遷,具有著開放性;而對應(yīng)義務(wù),業(yè)已體現(xiàn)在食品生產(chǎn)經(jīng)營者、政府監(jiān)管部門的顯見義務(wù)之中,因此,在此僅簡要列舉消費(fèi)主體六項(xiàng)權(quán)利所隱含的相關(guān)義務(wù)。畢竟,正是在相關(guān)義務(wù)中,體現(xiàn)了“丙對甲指向丙的Z行為承擔(dān)責(zé)任”這一自我指涉。

其一,獲取食品安全知識的權(quán)利和獲取食品安全風(fēng)險(xiǎn)信息的權(quán)利,作為兩種典型的權(quán)利,具有請求權(quán)的特征,其核心關(guān)切在于“消費(fèi)者借助何種手段獲取知識和信息”,因此,隱含在其中的、指向消費(fèi)主體自身的相關(guān)義務(wù)便是,不得使用非法手段獲取信息和知識。

其二,改善食品安全環(huán)境的權(quán)利,是一種豁免權(quán),亦即消費(fèi)主體本身并不承擔(dān)改善食品安全環(huán)境的義務(wù),但是,作為一個具有實(shí)踐理性的主體(agent),消費(fèi)主體被預(yù)設(shè)了不應(yīng)該減損食品安全環(huán)境這一義務(wù),亦即自保的責(zé)任;此時,并不涉及個體選擇問題,而是個體的理性選擇是否可以普遍化的問題,如果消費(fèi)主體對食品安全環(huán)境的好壞漠不關(guān)心,那么食品生產(chǎn)經(jīng)營者和政府監(jiān)管部門也就沒有改善的責(zé)任了。

其三,食品安全標(biāo)準(zhǔn)建議權(quán)、委托食品檢驗(yàn)權(quán)和舉報(bào)權(quán),與其說是一種請求權(quán),不如說是一種權(quán)力權(quán),因?yàn)橐坏┫M(fèi)主體啟動這一權(quán)利,相對方便被課加了一種責(zé)任,并進(jìn)而必須履行相關(guān)的法律義務(wù);而與權(quán)力相關(guān)的自身責(zé)任則是,消費(fèi)主體不得濫用這些權(quán)力。

當(dāng)然,在食品安全領(lǐng)域,消費(fèi)者不僅擁有《食品安全法》上的權(quán)利。比如,消費(fèi)者有用錢款購買食品的自由,此權(quán)力的對應(yīng)顯見課責(zé)是食品經(jīng)營商有責(zé)任向消費(fèi)者出售消費(fèi)者意圖購買的食品,而其隱含的相關(guān)責(zé)任包括但不限于:(1)消費(fèi)者不得用假幣購買食品的責(zé)任;(2)經(jīng)營商不得在尚有存貨的情況下拒絕出售的責(zé)任;(3)第三方不得以暴力或脅迫阻止此項(xiàng)交易完成的責(zé)任。其中,既包括指向消費(fèi)者自身的課責(zé),也包括指向經(jīng)營商和第三方的課責(zé)。只不過,這一權(quán)力的規(guī)范基礎(chǔ)是合同法上的意思自治。如此的例子很多,在此不予以進(jìn)一步的討論,而只是借以展示消費(fèi)者主體隱含責(zé)任的復(fù)雜性。

消費(fèi)主體隱含責(zé)任的開放性和復(fù)雜性,構(gòu)成了消費(fèi)主體權(quán)利的開放性和多樣性的基礎(chǔ),并進(jìn)而為《食品安全法》的完善提供了空間。

三、食品安全責(zé)任的共治結(jié)構(gòu)

經(jīng)過2024年的修訂,《食品安全法》形成了以國家食品藥品監(jiān)管機(jī)關(guān)為中軸的縱向結(jié)構(gòu)和以食品生產(chǎn)經(jīng)營者、食品行業(yè)協(xié)會和消費(fèi)者協(xié)會分工并立的橫向結(jié)構(gòu)。以此為基礎(chǔ),食品安全責(zé)任也依照縱向和橫向進(jìn)行新的排列組合,形成了具有中國特色的食品安全責(zé)任網(wǎng)絡(luò)。然而,這一責(zé)任網(wǎng)絡(luò)并沒有窮盡食品安全的相關(guān)責(zé)任,反而留下了諸多的空白之處。只不過,這一舉措并非法律規(guī)范的不作為,而恰恰是“社會共治”原則的體現(xiàn)。道德責(zé)任、其他制度性責(zé)任,在留白之處展現(xiàn)著活力,將社會其他主體更妥當(dāng)?shù)丶{入到責(zé)任網(wǎng)絡(luò)中來,推動社會共治的常態(tài)化。

(一)一個中心

2024年2月28日,數(shù)名專家提供了一份《修改建議書》,指出《食品安全法》(彼時還是修正稿)“審批過多,事中事后監(jiān)管的有效手段少;政府監(jiān)管部門多、內(nèi)容多……出了問題處罰多、問責(zé)多……體現(xiàn)控制、干預(yù)理念多……”(1)《全國人民代表大會法律委員會關(guān)于修改意見的報(bào)告》并未對此進(jìn)行回應(yīng)。(2)概而言之:《食品安全法》中,政府涉及的面太廣了。

專家的建議無疑切中要害,以“社會共治”為原則,需要“強(qiáng)政府—大社會”的法律規(guī)范。但僅就責(zé)任分配這一層面而言,《食品安全法》中政府即便不能稱之為“最優(yōu)選擇”,也可以認(rèn)為是一個在水準(zhǔn)線之上的“較優(yōu)選擇”。其原因有兩個:

一是,法律課責(zé)和政府角色的關(guān)聯(lián)性。盡管一個法律規(guī)范設(shè)定的法律責(zé)任可以是法律義務(wù)也可以是法律課責(zé),但是,作為由多個法律規(guī)范共同構(gòu)成的法律規(guī)范系統(tǒng)(小至法律文件,大至法律體系)卻不能僅僅依靠法律義務(wù),而必須包含法律課責(zé)。正是法律課責(zé),展現(xiàn)了國家權(quán)力對依照法律規(guī)范作出否定性評價的諸種行為進(jìn)行的懲罰性措施。鑒于食品安全領(lǐng)域相關(guān)課責(zé)首先是一種行政課責(zé),其次才是一種刑事課責(zé),因此,為了確保法律義務(wù)的實(shí)施,“政府”這一角色的頻繁出現(xiàn)便是可以理解的。

另一是,政府監(jiān)管角色的定位。《食品安全法》第3條規(guī)定:“食品安全工作實(shí)行預(yù)防為主、風(fēng)險(xiǎn)管理、全程控制、社會共治,建立科學(xué)、嚴(yán)格的監(jiān)督管理制度?!逼湟c(diǎn)在于,中間的一個逗點(diǎn)意味著“科學(xué)、嚴(yán)格的監(jiān)督管理制度”同時涵蓋預(yù)防、風(fēng)險(xiǎn)管理、全程控制和社會共治。其中,風(fēng)險(xiǎn)管理作為《食品安全法》的獨(dú)立一章,而“預(yù)防”和“社會共治”更多是一種原則性規(guī)定,于是,“全程控制”才是《食品安全法》的重中之重,具體的法律條文分布也印證了這一點(diǎn)。這樣一個定位帶來的便是“政府”的全面出席,而且,只以“監(jiān)管”的角色出席。

因此,《食品安全法》的法律責(zé)任分配是圍繞著“政府監(jiān)管”這一個中心展開幾乎是一種必然,唯一要考慮的是:如何圍繞這一中心展開。之所以不稱之為“最優(yōu)選擇”,只是因?yàn)?,以全面控制為基礎(chǔ)展開的責(zé)任分配,僅僅是對既有現(xiàn)狀的真實(shí)反映,距離社會共治的應(yīng)然狀態(tài)尚有較大距離。

(二)兩個側(cè)重點(diǎn)

圍繞政府監(jiān)管角色分配,食品安全法律責(zé)任只是作為“較優(yōu)選擇”的最低限度。而《食品安全法》的相關(guān)規(guī)定,則使得責(zé)任分配向著理想應(yīng)然狀態(tài)又進(jìn)了一步,那便

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