法律職業(yè)資格考試綜合分類(lèi)模擬7_1案例分析題案情：昌順有限公司成立于2012年4月，注冊(cè)資本5000萬(wàn)元，股東為劉昌、錢(qián)順、潘平與程舵，持股比例依次為40（江南博哥）%、28%、26%與6%。章程規(guī)定設(shè)立時(shí)各股東須繳納30%的出資，其余在兩年內(nèi)繳足；公司不設(shè)董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)，劉昌擔(dān)任董事長(zhǎng)，錢(qián)順擔(dān)任總經(jīng)理，錢(qián)順、潘平擔(dān)任監(jiān)事。各股東均已按章程實(shí)際繳納首批出資。公司業(yè)務(wù)主要是從事某商廈內(nèi)商鋪的出租與管理。因該商廈商業(yè)地理位置優(yōu)越，承租商戶(hù)資源充足，租金收入頗為穩(wěn)定，公司一直處于盈利狀態(tài)。

2014年4月，公司通過(guò)股東會(huì)決議，將注冊(cè)資本減少至3000萬(wàn)元，各股東的出資額等比例減少，同時(shí)其剩余出資的繳納期限延展至2030年12月。公司隨后依法在登記機(jī)關(guān)辦理了注冊(cè)資本的變更登記。

2017年5月，程舵以公司一直盈利且符合分紅的條件而一直未進(jìn)行任何分紅為由，要求查閱公司自2012年4月至今的所有公司財(cái)務(wù)賬簿，同時(shí)提出自己缺乏財(cái)務(wù)知識(shí)。需聘請(qǐng)?zhí)鞚?rùn)會(huì)計(jì)師事務(wù)所的會(huì)計(jì)師協(xié)助查閱公司賬簿。劉昌、錢(qián)順以公司章程中約定的“公司股東查閱公司賬簿須經(jīng)過(guò)董事長(zhǎng)同意”的自治性約定內(nèi)容為據(jù)，以董事長(zhǎng)劉昌不同意以及公司法并未規(guī)定可以由股東以外的人協(xié)助查詢(xún)?yōu)橛上虺潭娉鼍吡司芙^查詢(xún)的書(shū)面理由告知書(shū)。程舵不服，向法院提起了訴訟。

程舵依據(jù)查賬得到額相關(guān)財(cái)務(wù)信息，要求公司分配五年來(lái)的紅利。劉昌遂主持召開(kāi)股東會(huì)議，股東會(huì)議除了程舵之外，其他的股東一致同意仍然堅(jiān)持不分紅而將盈利投資于相關(guān)產(chǎn)業(yè)。程舵遂向人民法院起訴要求分取五年間的紅利50萬(wàn)元，并提交了查賬所得財(cái)務(wù)資料，財(cái)務(wù)資料顯示，確實(shí)一直存在公司盈利且未分配的情形。后人民法院駁回了程舵的訴訟請(qǐng)求。

2014年6月，就公司關(guān)于承租商戶(hù)的篩選、租金的調(diào)整幅度、使用管理等問(wèn)題的決策，劉昌與錢(qián)順爆發(fā)嚴(yán)重沖突。后又發(fā)生了劉昌以董事會(huì)決議解聘錢(qián)順的總經(jīng)理職務(wù)，而錢(qián)順又以監(jiān)事身份來(lái)罷免劉昌董事長(zhǎng)的情況，雖經(jīng)潘平與程舵調(diào)和也無(wú)濟(jì)于事。后錢(qián)順向人民法院起訴要求確認(rèn)劉昌解聘其總經(jīng)理的決議因劉昌一人作出而有瑕疵，故而請(qǐng)求確認(rèn)該解除決議無(wú)效。受此影響，公司此后競(jìng)未再召開(kāi)過(guò)股東會(huì)。好在商戶(hù)比較穩(wěn)定，公司營(yíng)收未出現(xiàn)下滑。

2016年5月，錢(qián)順已厭倦于爭(zhēng)斗，找到風(fēng)險(xiǎn)投資人米琪，要將其持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給米琪，錢(qián)順書(shū)面征求其他股東，其他股東均同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)藭r(shí)劉昌提出要依據(jù)米琪受讓的同等條件主張優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，錢(qián)順一看是劉昌主張，立即解除了與米琪之間的對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同，不轉(zhuǎn)讓股權(quán)了。劉昌大怒，向法院起訴要求錢(qián)順繼續(xù)履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同且自己享有優(yōu)先受償權(quán)。在訴訟進(jìn)行中，錢(qián)順惱怒傷身，因病去世。錢(qián)順之子錢(qián)串依據(jù)《公司法》規(guī)定，向公司主張繼承錢(qián)順的股權(quán)，此時(shí)劉昌再次依據(jù)《公司法》第71條的規(guī)定主張優(yōu)先受償權(quán)，主張按照該股權(quán)的市值其享有優(yōu)先于錢(qián)串的購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

心灰意冷的劉昌做主將公司的商鋪經(jīng)營(yíng)權(quán)以低于市價(jià)的價(jià)格賣(mài)給了趙辰，決定退出實(shí)體經(jīng)營(yíng)，轉(zhuǎn)戰(zhàn)于資本市場(chǎng)。程舵認(rèn)為劉昌的做法損害了公司的利益，也間接損害了自己的利：益，遂以自己的名義起訴要求劉昌賠償相應(yīng)的損失份額給自己。一個(gè)月后，法院判決錢(qián)順敗訴。后錢(qián)順再以解散公司為由起訴公司。雖然劉昌以公司一直盈利且運(yùn)行正常等為理由堅(jiān)決反對(duì)，法院仍于2017：年2月作出解散公司的判決。

判決作出后，各方既未提出上訴，也未按規(guī)定成立清算組，更未進(jìn)行實(shí)際的清算。在公司登記機(jī)關(guān)，該昌順公司仍登記至今，而各承租商戶(hù)也繼續(xù)依約向公司交付租金。

問(wèn)題：1.

請(qǐng)分析公司拒絕程舵查閱財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿的理由是否成立?為什么?正確答案：兩條理由均不能成立。(1)公司章程約定的須經(jīng)董事長(zhǎng)同意屬于實(shí)質(zhì)性剝奪股東法定查閱權(quán)利的情形，當(dāng)屬無(wú)效。依據(jù)為《公司法解釋(四)》第9條規(guī)定：“公司章程、股東之間的協(xié)議等實(shí)質(zhì)性剝奪股東依據(jù)公司法第三十三條、第九十七條規(guī)定查閱或者復(fù)制公司文件材料的權(quán)利，公司以此為由拒絕股東查閱或者復(fù)制的，人民法院不予支持?！?2)股東查閱財(cái)務(wù)賬簿材料允許中介機(jī)構(gòu)人員輔助進(jìn)行。依據(jù)為《公司法解釋(四)》第10條第2款規(guī)定，股東依據(jù)人民法院生效判決查閱公司文件材料的，在該股東在場(chǎng)的情況下，可以由會(huì)計(jì)師、律師等依法或者依據(jù)執(zhí)業(yè)行為規(guī)范負(fù)有保密義務(wù)的中介機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)人員輔助進(jìn)行。

2.

人民法院駁回程舵的訴訟請(qǐng)求是否合法?為什么?正確答案：人民法院駁回程舵的訴訟請(qǐng)求合法。因其未向法院提交載明具體分配方案的股東會(huì)議決議。依據(jù)為《公司法解釋(四)》第15條規(guī)定，股東未提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，請(qǐng)求公司分配利潤(rùn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請(qǐng)求，但違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤(rùn)，給其他股東造成損失的除外。

3.

若程舵仍然不服，如果你作為程舵的代理律師，可以給他提出什么樣的救濟(jì)途徑或者方案?正確答案：程舵有權(quán)自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日內(nèi)，與公司協(xié)議以合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)，未達(dá)成協(xié)議的，有權(quán)自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟向法院提起訴訟，要求公司依據(jù)合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。

依據(jù)為《公司法》第74條規(guī)定：“有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；……自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。”

4.

劉昌解聘錢(qián)順的總經(jīng)理職務(wù)，以及錢(qián)順以監(jiān)事身份來(lái)罷免劉昌董事長(zhǎng)職位是否合法?為什么?正確答案：(1)錢(qián)順罷免劉昌不合法。錢(qián)順兼任公司監(jiān)事是不符合《公司法》規(guī)定，即使在假定錢(qián)順監(jiān)事身份合法，根據(jù)《公司法》第53條，監(jiān)事對(duì)公司高董，只有罷免建議權(quán)，而無(wú)決定權(quán)。因此，劉昌的執(zhí)行董事地位不受影響。(2)劉昌解聘錢(qián)是符合公司法規(guī)定。在不設(shè)董事會(huì)的治理結(jié)構(gòu)中，執(zhí)行董事即相當(dāng)于董事會(huì)。而按照《公司法》第49條第1款，由董事會(huì)決定聘任或解聘經(jīng)理，從而劉昌解聘錢(qián)順總經(jīng)理職務(wù)的行為，符合《公司法》規(guī)定。

5.

錢(qián)順的起訴請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)以誰(shuí)為被告?其訴訟請(qǐng)求是否能夠得到法院的支持?正確答案：錢(qián)順當(dāng)以公司為被告，劉昌為第三人。錢(qián)順的請(qǐng)求不會(huì)得到法院的支持。依據(jù)為《公司法解釋(四)》第4條規(guī)定：“股東請(qǐng)求撤銷(xiāo)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議，符合公司法第二十二條第二款規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持，但會(huì)議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，且對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的，人民法院不予支持。”

6.

你認(rèn)為法院是否會(huì)支持劉昌要求錢(qián)順繼續(xù)履行轉(zhuǎn)讓股權(quán)合同且自己享有優(yōu)先受償權(quán)的請(qǐng)求?為什么?正確答案：若劉昌無(wú)法提供章程和股東在司法解釋規(guī)定之外的約定，則其主張優(yōu)先受償權(quán)的請(qǐng)求無(wú)法得到法院的支持，但其有權(quán)主張要求錢(qián)順賠償其合理?yè)p失。依據(jù)為《公司法解釋(四)》第20條規(guī)定，有限責(zé)任公司的轉(zhuǎn)讓股東，在其他股東主張優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)后又不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，對(duì)其他股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)的主張，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。其他股東主張轉(zhuǎn)讓股東賠償其損失合理的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

7.

你認(rèn)為劉昌是否享有優(yōu)先于錢(qián)串的對(duì)于錢(qián)順股權(quán)繼承的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)?為什么?正確答案：在公司章程無(wú)另外規(guī)定或者全體股東無(wú)另外約定的情形下，劉昌無(wú)優(yōu)先于錢(qián)串對(duì)錢(qián)順股權(quán)繼承權(quán)的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。依據(jù)為《公司法解釋(四)》第16條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的自然人股東因繼承發(fā)生變化時(shí)，其他股東主張依據(jù)公司法第七十一條第三款規(guī)定行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外?！?/p>

8.

程舵起訴劉昌要求賠償?shù)恼?qǐng)求是否能夠成立?為什么?正確答案：不能成立。劉昌侵害的是公司利益，并未侵害程舵的利益，程舵無(wú)權(quán)要求劉昌賠償給自己。

9.

若程舵要起訴劉昌維護(hù)公司的利益，應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行?正確答案：程舵須先要求公司監(jiān)事潘平以公司的名義起訴劉昌以維護(hù)公司的利益，若潘平拒絕或者30日內(nèi)仍未答復(fù)，則程舵可以自己名義提起股東代表訴訟，要求劉昌向公司賠償。

10.

若程舵最終提起了針對(duì)劉昌的訴訟，但是該訴訟部分勝訴，法院只支持了部分訴訟請(qǐng)求，劉昌已向公司履行，程舵欲要求公司承擔(dān)自己因此而支出的10萬(wàn)元律師費(fèi)，是否合法?正確答案：程舵的要求合法。依據(jù)為《公司法解釋(四)》第26條規(guī)定：“股東依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定直接提起訴訟的案件，其訴訟請(qǐng)求部分或者全部得到人民法院支持的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東因參加訴訟支付的合理費(fèi)用?！?/p>

孫謀是自由職業(yè)者，以在二級(jí)市場(chǎng)炒股為生，2002年與黃英相識(shí)并于當(dāng)年結(jié)為夫妻，居住于s城。2010年兩人用黃英的住房公積金在該城買(mǎi)房產(chǎn)A，首付款100萬(wàn)元，同時(shí)向建行s城支行(以下簡(jiǎn)稱(chēng)建行)申請(qǐng)公積金貸款200萬(wàn)元，貸款期限30年，A房登記在孫謀名下。

2017年1月1日，孫謀向好朋友劉向借款400萬(wàn)元，雙方約定：孫謀應(yīng)于2017年12月31日返還借款，月息3%，每月月底付息；孫謀將房產(chǎn)A用于抵押。當(dāng)日劉向即向?qū)O謀轉(zhuǎn)賬400萬(wàn)元，但此后雙方均未就A房產(chǎn)辦理抵押登記。

2017年中旬，孫謀炒股失敗，為周轉(zhuǎn)資金，在未經(jīng)黃英同意的情況下，于2017年9月1日通過(guò)將A房二押的方式從金源典當(dāng)行融得當(dāng)金150萬(wàn)元(孫謀向金源典當(dāng)行提出申請(qǐng)時(shí)，表明已婚，配偶黃英，且金源典當(dāng)行的個(gè)人征信記錄調(diào)查范圍包括孫謀及其配偶黃英)，當(dāng)票載明：當(dāng)金150萬(wàn)元人民幣：典當(dāng)期限3個(gè)月，自2017年9月1日至2017年12月1日：當(dāng)金利率年5%；典當(dāng)綜合費(fèi)用每月27‰。

孫謀獲得當(dāng)金后，又沉迷于賭博，不到一個(gè)月就已經(jīng)兩手空空，無(wú)奈又向賭友曹晨借款100萬(wàn)元。但孫謀仍執(zhí)迷不悟，到了11月初，已經(jīng)生無(wú)分文，所有債務(wù)問(wèn)題都逐一爆發(fā)。

問(wèn)題：11.

劉向起訴要求孫謀按約還本付息直到付清完畢之日，是否能夠獲得法院支持?理由是什么?正確答案：能夠獲得法院部分支持。劉向與孫謀之間屬于民間借貸合關(guān)系，應(yīng)擔(dān)適用最高人民法院《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民間借款司法解釋》)。題中，劉向與孫謀之間的民間借款合同約定的貸款利率為3%，即年利率36%。根據(jù)《民間借貸司法解釋》第26條“借貸雙方約定的利率未超過(guò)年利率24%，出借人請(qǐng)求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。借貸雙方約定的利率超過(guò)年利率36%，超過(guò)部分的利息約定無(wú)效。借款人請(qǐng)求出借人返還已支付的超過(guò)年利率36%部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持”之規(guī)定，劉向可以請(qǐng)求孫謀償還本金，但就未付的利率部分，只能要求孫謀按照年利率24%標(biāo)注支付。

就到期后的利息問(wèn)題，根據(jù)《民間借款司法解釋》第29條“借貸雙方對(duì)逾期利率有約定的，從其約定，但以不超過(guò)年利率24%為限。未約定逾期利率或者約定不明的，人民法院可以區(qū)分不同情況處理：(一)既未約定借期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6%支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持；(二)約定了借期內(nèi)的利率但未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起”之規(guī)定，由于雙方?jīng)]有約定，劉向可以要求孫謀按照年利率24%支付逾期利息。

12.

劉向起訴主張對(duì)A房享有抵押權(quán)優(yōu)先權(quán)，是否能夠獲得法院支持?理由是什么?正確答案：不能獲得法院支持。本題中，雖然劉向與孫謀約定了以A房抵押，但是雙方未辦理抵押登記。根據(jù)《物權(quán)法》相關(guān)規(guī)定，本題中抵押權(quán)未設(shè)立，故而劉向不能就A房主張抵押權(quán)優(yōu)先權(quán)。

13.

典當(dāng)行起訴要求孫謀按照當(dāng)票約定還本付息并主張對(duì)A房享有抵押權(quán)，是否能夠獲得法院支持?理由是什么?正確答案：能夠獲得法院部分支持。孫謀與金源典當(dāng)行之間屬于典當(dāng)法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)適用《典當(dāng)管理辦法》。根據(jù)該法，金源典當(dāng)行的當(dāng)票約定的綜合費(fèi)用率和當(dāng)金利率均符合相關(guān)規(guī)定，但從總體而言，孫謀的資金成本為每月2.7%+5%/12=3.117%，即年利率為37.4%。

但參照最高人民法院《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)金融審判工作的若干意見(jiàn)》(法發(fā)〔2017〕22號(hào))關(guān)于“嚴(yán)格依法規(guī)制高利貸，有效降低實(shí)體經(jīng)濟(jì)的融資成本。金融借款合同的借款人以貸款人同時(shí)主張的利息、復(fù)利、罰息、違約金和其他費(fèi)用過(guò)高，顯著背離實(shí)際損失為由，請(qǐng)求對(duì)總計(jì)超過(guò)年利率24%的部分予以調(diào)減的，應(yīng)予支持，以有效降低實(shí)體經(jīng)濟(jì)的融資成本。規(guī)范和引導(dǎo)民間融資秩序，依法否定民間借貸糾紛案件中預(yù)扣本金或者利息、變相高息等規(guī)避民間借貸利率司法保護(hù)上限的合同條款效力”之意見(jiàn)，以及《民間借貸司法解釋》規(guī)定來(lái)看，應(yīng)當(dāng)限制典當(dāng)行的貸款利率，并將綜合費(fèi)用與當(dāng)金利率綜合看待。因此，參照《民間借款司法解釋》第26、29條規(guī)定，金源典當(dāng)行可以要求孫謀償還當(dāng)金：金源典當(dāng)行僅能要求按照年利率24%標(biāo)準(zhǔn)支付未付及逾期以后的當(dāng)金利息：就金源典當(dāng)行已經(jīng)收取的超過(guò)36%的費(fèi)用或者利息部分，孫謀可以請(qǐng)求返還：就孫謀主張返還部分，孫謀和金源典當(dāng)行可以主張抵銷(xiāo)。

14.

典當(dāng)行起訴主張對(duì)A房享有抵押權(quán)優(yōu)先權(quán)。是否能夠獲得法院支持?理由是什么?正確答案：不能獲得法院支持。孫謀名下的A房產(chǎn)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《婚姻法司法解釋一》第17條“婚姻法第十七條關(guān)于‘夫或妻對(duì)夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為：(一)夫或妻在處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。(二)夫或妻非因日常生活需要對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見(jiàn)。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對(duì)抗善意第三人”規(guī)定，本題中孫謀將A房為金源典當(dāng)行設(shè)定抵押行為，不屬于因日常生活需要的財(cái)產(chǎn)處分，依法應(yīng)當(dāng)獲得獲得其配偶黃英同意：但在本題中，孫謀未獲得黃英同意即為金源典當(dāng)行辦理了抵押，故應(yīng)當(dāng)屬于無(wú)權(quán)處分。在此背景下，金源典當(dāng)行是否獲得抵押權(quán)，關(guān)鍵在于其是否構(gòu)成善意第三人。但從本題來(lái)看，金源典當(dāng)行明知孫謀已婚，故而應(yīng)認(rèn)定為其不構(gòu)成善意第三人。據(jù)此，金源典當(dāng)行設(shè)定抵押應(yīng)屬于無(wú)效，其無(wú)權(quán)主張對(duì)A房產(chǎn)享有抵押權(quán)優(yōu)先權(quán)。

15.

曹晨起訴要求孫謀還款，是否能夠獲得法院支持?理由是什么?正確答案：不能獲得法院支持。本題中，曹晨明知孫謀賭博而借貸，屬于違反了法律強(qiáng)制性規(guī)定的行為，根據(jù)《民法總則》第153條第1款關(guān)于“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無(wú)效”之規(guī)定，曹晨與孫謀之前的借款關(guān)系，屬于非法債務(wù)，不能獲得法院支持。

16.

曹晨起訴要求黃英應(yīng)承擔(dān)連帶還款責(zé)任，是否能夠獲得法院支持?理由是什么?正確答案：不能獲得法院支持。如上題，曹晨與孫謀之間的借貸關(guān)系屬于非法債務(wù)，根據(jù)最高人民法院《婚姻法解釋二補(bǔ)充規(guī)定》關(guān)于“夫妻一方在從事賭博、吸毒等違法犯罪活動(dòng)中所負(fù)債務(wù)，第三入主張權(quán)利的，人民法院不予支持”之規(guī)定，曹晨無(wú)法請(qǐng)求黃英承擔(dān)連帶還款責(zé)任。

金鳳凰公司剛剛開(kāi)業(yè)，為了裝潢辦公所在地，經(jīng)公司股東會(huì)批準(zhǔn)，由公司出資委托制作金鳳凰大型雕塑兩尊，擺放于一層大廳中央。隨后，金鳳凰公司與雕藝公司訂立合同一份，約定：由金鳳凰公司提供大理石等石料與設(shè)計(jì)圖紙，雕藝公司為金鳳凰公司制作兩尊金鳳凰大型雕塑：完工后，由雕藝公司公司送貨上門(mén)；金鳳凰公司現(xiàn)付首付款100萬(wàn)元，送貨上門(mén)后經(jīng)驗(yàn)收，金鳳凰公司支付剩余尾款。

雕藝公司公司制作完成后，委托安運(yùn)公司為其送貨。安運(yùn)公司派出兩輛卡車(chē)送貨。但在送貨途中，與其他車(chē)輛發(fā)生追尾交通事故，車(chē)上雕塑作品和尾料均因碰撞毀損。事后，金鳳凰公司要求雕藝公司承擔(dān)違約責(zé)任及尾料損失，并承擔(dān)遲延交貨的責(zé)任；雕藝公司則主張金鳳凰公司依照合同約定支付剩余尾款，雕塑作品損失則應(yīng)由安運(yùn)公司承擔(dān)；而安運(yùn)公司要求雕藝公司支付全部運(yùn)費(fèi)，并分擔(dān)部分汽車(chē)損失責(zé)任。各方爭(zhēng)執(zhí)不下，紛紛向法院提起訴訟。

問(wèn)題：17.

本案當(dāng)事人之間存在幾種民事法律關(guān)系?正確答案：本案當(dāng)事人間存在的民事法律關(guān)系有：(1)金鳳凰公司與雕藝公司間的加工承攬關(guān)系：(2)金鳳凰公司對(duì)于尾料的所有權(quán)關(guān)系；(3)金鳳凰公司對(duì)金鳳凰雕塑享有的所有權(quán)關(guān)系：(4)雕藝公司與安運(yùn)公司間的運(yùn)輸合同關(guān)系；(5)安運(yùn)公司對(duì)運(yùn)輸汽車(chē)的所有權(quán)關(guān)系；(6)金鳳凰公司與雕藝公司間對(duì)金鳳凰雕塑滅失損失的分擔(dān)關(guān)系。

18.

車(chē)禍導(dǎo)致的尾料損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)?理由是什么?正確答案：《合同法》第142條規(guī)定，“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)，交付之后由買(mǎi)受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”本題中，尾料的所有權(quán)仍屬于金鳳凰公司，但交付義務(wù)方式雕藝公司，雕藝公司根據(jù)合同約定負(fù)有將尾料送至金鳳凰公司的義務(wù)?，F(xiàn)因?yàn)榘策\(yùn)公司運(yùn)輸導(dǎo)致尾料滅失，該風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由雕藝公司承受，即雕藝公司應(yīng)當(dāng)就尾料損失部分對(duì)金鳳凰公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

19.

金鳳凰公司可否請(qǐng)求雕藝公司承擔(dān)違約責(zé)任?理由是什么?正確答案：如上題分析，金鳳凰雕塑滅失的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)由承攬人雕藝公司承擔(dān)。根據(jù)《合同法》第261條“承攬人完成工作的，應(yīng)當(dāng)向定作人交付工作成果，并提交必要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明。定作人應(yīng)當(dāng)驗(yàn)收該工作成果”，以及第262條“承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定作人可以要求承攬人承擔(dān)修理、重作、減少報(bào)酬、賠償損失等違約責(zé)任。”之規(guī)定，本題中雕塑作品因?yàn)檐?chē)禍而滅失，致使承攬人雕藝公司未依約交付工作成果，對(duì)金鳳凰構(gòu)成違約，因此金鳳凰可以要求雕藝公司承擔(dān)違約損害賠償。

20.

雕藝公司可否向金鳳凰公司請(qǐng)求支付剩余尾款?理由是什么?正確答案：根據(jù)雕藝公司與金鳳凰合同約定，只有在雕藝公司交付作品合格的情況下，金鳳凰才有義務(wù)支付尾款，本題中雕塑因?yàn)檐?chē)禍而毀損，雕藝公司沒(méi)有依約交付作品，因此無(wú)權(quán)要求金鳳凰公司支付尾款。

21.

安運(yùn)公司是否應(yīng)當(dāng)對(duì)貨物承擔(dān)損害賠償責(zé)任?對(duì)誰(shuí)承擔(dān)?理由是什么?正確答案：《合同法》第311條規(guī)定：“承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理?yè)p耗以及托運(yùn)人、收貨人的過(guò)錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！北绢}中，雕塑損失是因?yàn)榻煌ㄊ鹿蕦?dǎo)致，故而不屬于不可抗力等因素，因此承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)就金鳳凰雕塑和尾料損失承擔(dān)損害賠償責(zé)任。值得注意的是，雖然收貨人是金鳳凰公司，但是運(yùn)輸合同是在雕藝公司和安運(yùn)公司之間，根據(jù)合同相對(duì)性原理，安運(yùn)公司僅對(duì)雕藝公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

2016年10月初，歐力、藺奎、左鑫三人結(jié)伙歐洲旅行。在維也納一個(gè)博物館中，三人都看上一幅山水油畫(huà)，于是約定合伙買(mǎi)之：每個(gè)人出資2萬(wàn)元人民幣，且考慮三人中僅歐力有房產(chǎn)而由歐力保管。2017年年初，歐力朋友秦懷在其家中看到該畫(huà)，極為欣賞且覺(jué)得有很高的收藏價(jià)值，于是表示愿購(gòu)此畫(huà)。因?yàn)槔吓笥衙孀拥染売?，歐力沒(méi)有拒絕，遂當(dāng)場(chǎng)即將該畫(huà)作價(jià)7.8萬(wàn)元賣(mài)給秦懷，秦懷當(dāng)場(chǎng)就通過(guò)手機(jī)銀行轉(zhuǎn)讓給歐力。事后，歐力告知藺奎、左鑫；藺奎、左鑫要求分得賣(mài)畫(huà)款項(xiàng)，歐力即分別給藺奎、左鑫各2.6萬(wàn)元。

秦懷購(gòu)該畫(huà)后不久又將畫(huà)以10萬(wàn)元賣(mài)給字畫(huà)中介商羅霄。兩人約定“買(mǎi)賣(mài)合同簽訂后秦懷即將畫(huà)交付羅霄”，但因秦懷欲參與個(gè)人收藏品展，故又約定“若該畫(huà)交付后半年內(nèi)該收藏品展覽未舉行，則該畫(huà)的所有權(quán)即轉(zhuǎn)移羅霄”。依此約定，秦懷將畫(huà)交付羅霄，羅霄亦先期支付價(jià)款6萬(wàn)元。羅霄友黨冒亦愛(ài)該畫(huà)，并在看到之后，以11萬(wàn)元價(jià)格自羅霄處買(mǎi)此畫(huà)。黨冒嫌該畫(huà)裝裱不夠精美，遂將該畫(huà)送裝裱店裝裱。因黨冒未按期付裝裱店費(fèi)用，該畫(huà)被裝裱店留置。裝裱店通知黨冒應(yīng)在30日內(nèi)付其應(yīng)付費(fèi)用，但黨冒仍未能按期支付。裝裱店遂將畫(huà)折價(jià)受償，扣除費(fèi)用，將差額補(bǔ)償給黨冒。黨冒不同意裝裱店這一做法。

問(wèn)題：22.

本案主要涉及哪些民事法律關(guān)系?正確答案：本案涉及的主要民事法律關(guān)系有：(1)歐力、藺奎、左鑫的共有關(guān)系；(2)歐力、藺奎、左鑫與秦懷的買(mǎi)賣(mài)關(guān)系；(3)秦懷與羅霄的買(mǎi)賣(mài)關(guān)系；(4)羅霄與黨冒的買(mǎi)賣(mài)關(guān)系；(5)黨冒與裝裱店間的承攬關(guān)系和留置關(guān)系。

23.

歐力是否有權(quán)出賣(mài)該畫(huà)?歐力與秦懷之間的買(mǎi)賣(mài)行為是否有效?理由是什么?正確答案：歐力無(wú)權(quán)單獨(dú)決定出賣(mài)該畫(huà)。因?yàn)闅W力、藺奎、左鑫三人共同出資對(duì)該畫(huà)共同享有所有權(quán)。歐力向藺奎、左鑫說(shuō)明賣(mài)畫(huà)后，藺奎、左鑫未反對(duì)而只要求分得其應(yīng)得款額，實(shí)際上是對(duì)歐力的越權(quán)行為的追認(rèn)，使效力未定行為有效。因而使歐力、秦懷之間的買(mǎi)賣(mài)行為有效。

24.

秦懷與羅霄之間的買(mǎi)賣(mài)合同是否成立?該畫(huà)的所有權(quán)何時(shí)轉(zhuǎn)移?正確答案：秦懷與羅霄之間的買(mǎi)賣(mài)行為意思表示一致，故成立。該行為不存在無(wú)效、可撤銷(xiāo)或效力未定事由，故該行為有效。秦懷與羅霄在合同中約定了所有權(quán)轉(zhuǎn)移的條件，故秦懷雖交付該畫(huà)但所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移，只有在所附條件成立時(shí)，才能轉(zhuǎn)移所有權(quán)。

25.

羅霄是否有權(quán)出賣(mài)該畫(huà)?黨冒能否取得該畫(huà)的所有權(quán)?理由是什么?正確答案：羅霄將該畫(huà)賣(mài)給黨冒屬無(wú)權(quán)處分，因其當(dāng)時(shí)還未取得該畫(huà)的所有權(quán)。黨冒主觀上善意，并支付價(jià)款，屬善意第三人，依善意取得而取得該畫(huà)的所有權(quán)。

26.

裝裱店的做法是否合法?理由是什么?正確答案：裝裱店對(duì)該畫(huà)有留置權(quán)，但留置權(quán)行使不當(dāng)。黨冒與裝裱店之間為承攬合同關(guān)系，黨冒不按期交付相關(guān)費(fèi)用，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。裝裱店對(duì)該畫(huà)為因承攬合同而合法占有，故有留置權(quán)。依《擔(dān)保法》第87條之規(guī)定，債權(quán)人留置債務(wù)人財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)確定2個(gè)月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù)。裝裱店只給黨冒30天期限，故其留置權(quán)行使不當(dāng)，不能通過(guò)行使留置權(quán)取得該畫(huà)的所有權(quán)。

2015年7月1日，甲大學(xué)畢業(yè)，經(jīng)房產(chǎn)中介介紹與A房所有人乙達(dá)成租賃合同，約定甲承租乙的A房，租期為2年，押一付一，租金每月月初5號(hào)前付清，交付租金后即可入住。洽談時(shí)，乙告訴甲南窗有滲水現(xiàn)象。但為了盡快投入工作，甲對(duì)此未置可否，支付一個(gè)月押金和本月的租金后，甲即入住。

入住后不久，甲正在上班，恰逢大雨，自南窗滲入，而且非常大，客廳地板上基本成河，甲放在客廳的幾個(gè)電器均因觸水受損。甲要求乙維修，乙認(rèn)為在訂立合同時(shí)已對(duì)南窗滲水問(wèn)題提前作了告知，甲當(dāng)時(shí)并無(wú)異議，因此其不應(yīng)承擔(dān)維修義務(wù)。無(wú)奈，甲只得自己聯(lián)系了一家專(zhuān)門(mén)從事家居裝修的丙公司，經(jīng)合意，由甲購(gòu)買(mǎi)門(mén)框、水泥等家具材料，丙公司派工人到現(xiàn)場(chǎng)施工，對(duì)南窗進(jìn)行改造，做防水處理，以及更換密封性更好的窗戶(hù)，裝修費(fèi)用共計(jì)2000元。丙公司一名工人丁在工作時(shí)不慎摔傷，花去醫(yī)藥費(fèi)數(shù)千元。

2017年1月初，由于房?jī)r(jià)上漲，乙在未通知甲的情況下將該房賣(mài)給了戊，雙方于2017年1月12日簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同，約定：總價(jià)款300萬(wàn)元；首付款15萬(wàn)元合同簽訂當(dāng)日即付：春節(jié)過(guò)后即2017年2月6日支付尾款，并當(dāng)天辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)。

春節(jié)期間，甲回老家。2017年1月31日下午，風(fēng)大，掛落了A房的露天空調(diào)機(jī)。并因此砸到了正在下面玩耍的鄰居庚的小狗，且至其當(dāng)場(chǎng)死亡。2017年2月1日，甲節(jié)后回來(lái)上班，當(dāng)晚庚即登門(mén)要求甲賠償，甲得知是由于空調(diào)機(jī)脫落導(dǎo)致后，就給乙打電話，請(qǐng)其過(guò)來(lái)處理該事。乙告知其沒(méi)有住這個(gè)房子，其不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，即使賠償，由于其已經(jīng)將房子賣(mài)給戊，也應(yīng)當(dāng)找戊來(lái)賠償。

甲得知乙賣(mài)房事實(shí)后，認(rèn)為自己享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，且房?jī)r(jià)應(yīng)該還可以，遂立即與家里溝通，家人表示全力支持。甲于第二天即起訴乙，請(qǐng)求：(1)確認(rèn)甲享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，判令乙以同等價(jià)格將A房賣(mài)給甲：(2)確認(rèn)乙戊之間買(mǎi)賣(mài)合同因侵害甲的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)無(wú)效；(3)申請(qǐng)對(duì)A房進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，防止所有權(quán)變動(dòng)。

問(wèn)題：27.

A房維修費(fèi)用和甲的因?yàn)槟洗皾B水導(dǎo)致的財(cái)產(chǎn)損失應(yīng)如何處理?理由是什么?正確答案：《合同法》第216條規(guī)定：“出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承租人，并在租賃期間保持租賃物符合約定的用途”；第220條規(guī)定：“出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外”；第221條規(guī)定：“承租人在租賃物需要維修時(shí)可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費(fèi)用由出租人負(fù)擔(dān)。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或者延長(zhǎng)租期”。本題中，甲乙之間并未就南窗滲水問(wèn)題免除乙的維修義務(wù)達(dá)成一致意見(jiàn)，因此乙的抗辯沒(méi)有法律和事實(shí)依據(jù)，且乙仍應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)維修義務(wù)。在該情況下，甲：(1)有權(quán)要求乙在合理期限內(nèi)維修；(2)乙未在合理期限內(nèi)履行維修義務(wù)的，甲可以自行維修，并請(qǐng)求乙承擔(dān)維修費(fèi)用；(3)甲因?yàn)槟洗皾B水導(dǎo)致的財(cái)產(chǎn)損失，是乙未提供合理的租賃物導(dǎo)致的，乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

28.

甲和丙公司之間的法律關(guān)系性質(zhì)為何?其內(nèi)容和適用規(guī)則如何?正確答案：《合同法》第251條規(guī)定，“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測(cè)試、檢驗(yàn)等工作?！北绢}中，甲和丙公司之間約定，“由甲購(gòu)買(mǎi)門(mén)框、水泥等家具材料，丙公司派工人到現(xiàn)場(chǎng)施工，對(duì)南窗進(jìn)行改造，做防水處理，以及更換密封性更好的窗戶(hù)”，據(jù)此可知，甲和丙公司之間可以認(rèn)定為承攬合同關(guān)系，應(yīng)適用《合同法》分則第