經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度概述綜述目錄TOC\o"1-2"\h\u5437經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度概述綜述 14127（一）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)母拍詈吞攸c 131589（二）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的制度性質(zhì) 27933（三）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的價值取向 322631（四）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的適用情形 35821.經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)倪m用范圍 3312972.經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎銟?biāo)準(zhǔn)和方式 5（一）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)母拍詈吞攸c經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)母拍钤缭凇秳趧臃ā烦醮晤C布之時已經(jīng)在第28條出現(xiàn)，《勞動合同法》頒布之時也照例沿用這一概念，即用人單位在解除或終止勞動合同之后依法給予勞動者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)幕顒?，一般表現(xiàn)為經(jīng)濟(jì)上一次性付清的貨幣補(bǔ)助。不過仍有地區(qū)保留過去立法或者約定俗成的稱謂，如生活補(bǔ)助費[[]《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)〔1995〕309號）第93條規(guī)定：“勞動部、外經(jīng)貿(mào)部《外商投資企業(yè)勞動管理規(guī)定》（勞部發(fā)〔1994〕246號）與勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》（勞部發(fā)〔1994〕481號）中關(guān)于解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償規(guī)定是一致的，246號文中的“生活補(bǔ)助費”是勞動法第二十八條所指經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)木唧w化，與481號文中的“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”可視為同一概念?！盷、資遣費、解雇補(bǔ)償、長期服務(wù)金[[[]《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)〔1995〕309號）第93條規(guī)定：“勞動部、外經(jīng)貿(mào)部《外商投資企業(yè)勞動管理規(guī)定》（勞部發(fā)〔1994〕246號）與勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》（勞部發(fā)〔1994〕481號）中關(guān)于解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償規(guī)定是一致的，246號文中的“生活補(bǔ)助費”是勞動法第二十八條所指經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)木唧w化，與481號文中的“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”可視為同一概念。”[]參見楊燕、方燦、李光耀：《海峽兩岸勞動用工法律制度的主要差異(上)》，載《兩岸關(guān)系》2005年第1期，第41-43頁。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度是勞動法上一個具有鮮明特點的制度，具有單向性、傾斜性、法定性和強(qiáng)制性。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)母拍钜呀?jīng)表現(xiàn)出經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)膯蜗蛐?，即在解除或終止勞動合同之前無論雙方誰為過錯方，都是固定由用人單位這一方對勞動者履行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償義務(wù)。傾斜性是勞動法傾斜保護(hù)理念的典型體現(xiàn)，若沒有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的傾斜保護(hù)，勞動者被解除或終止勞動合同后，在等待再就業(yè)這段窘迫的無收入時期，物質(zhì)生活水平會受到較大的影響。此外，法定性體現(xiàn)為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是勞動法明文規(guī)定的制度，是根據(jù)法律法規(guī)以及相關(guān)規(guī)范性文件的規(guī)定而直接適用的，除非約定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償高于法定標(biāo)準(zhǔn)，否則不因為雙方當(dāng)事人的約定而生效。且用人單位享受了預(yù)告解除權(quán)，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償作為其法定附隨義務(wù)，若用人單位不按照法律規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，就必須要負(fù)擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度還具備強(qiáng)制性這一特征，只要雙方建立了勞動關(guān)系，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償在適用主體上就具有確定的強(qiáng)制性。從用人單位的角度，無論是解除還是終止勞動合同，都需要履行強(qiáng)制性的支付義務(wù)，凡拒不支付或者暗中減額支付的，就會由勞動行政部門責(zé)令補(bǔ)齊，甚至逾期不支付的還需要加付賠償金；而從勞動者的角度，法律在支付情形和支付標(biāo)準(zhǔn)上都有具體的規(guī)定，因此不可能由勞動者借以各種理由隨心所欲地索要。（二）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的制度性質(zhì)作為調(diào)整勞動合同關(guān)系的重要制度設(shè)計之一，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆尚再|(zhì)成為學(xué)者們探討的理論核心，并由此產(chǎn)生了很多結(jié)論。董保華認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是國家分配給用人單位的一種法定義務(wù)，用以補(bǔ)償資助處于被動解除合同這一艱難情況下的勞動者。謝增毅則認(rèn)為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)男再|(zhì)具有綜合性，會根據(jù)適用場合的變化而產(chǎn)生差異，分析其性質(zhì)需要結(jié)合具體情況全面考察。[[]同前注[1[]同前注[16]，謝增毅文，第103-113頁。其一是勞動貢獻(xiàn)補(bǔ)償說。該學(xué)說將經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償與勞動者在勞動關(guān)系存續(xù)期間為企業(yè)提供的勞動貢獻(xiàn)積累相聯(lián)系，因此傾向于納入累計工齡和工資綜合考慮經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臄?shù)額計算。[[]同前注[[]同前注[2]，栗占榮文，第4頁。其二是法定違約金說。該學(xué)說認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是企業(yè)無故違約、不能繼續(xù)履行勞動合同義務(wù)所需要承擔(dān)的責(zé)任，是國家和政府為了保障勞動者的合法權(quán)益，而利用國家強(qiáng)制力介入公法因素，中斷用人單位和勞動者之間的合同進(jìn)行，并強(qiáng)制要求補(bǔ)償?shù)闹贫取[]同前注[3]，傅靜坤文，第4頁。]從這一學(xué)說看，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償作為一種法定的責(zé)任形式存在，單方面歸責(zé)用人單位方，[]同前注[3]，傅靜坤文，第4頁。其三是社會保障說。該學(xué)說把經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償理解為國家強(qiáng)制要求用人單位給失業(yè)無收入勞動者提供的基本生活保障，分擔(dān)社會責(zé)任，以保障勞動者渡過難關(guān)。[[]同前注[4]，劉京州文，第4頁。[]同前注[4]，劉京州文，第4頁。其四是用人單位幫助義務(wù)說。該學(xué)說認(rèn)為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度是國家分配給用人單位的法定義務(wù)，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度設(shè)計的初衷是使勞動者在非自愿、被動地解除勞動合同時，由用人單位承擔(dān)起幫助義務(wù)，而不致使其生活陷入困境。[[]同前注[[]同前注[5]，董保華文，第6頁。筆者贊同用人單位義務(wù)說，雖然前三種學(xué)說對經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)男再|(zhì)做出的分析都有其合理之處，但對經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的闡明不能做到具體、精準(zhǔn)、全面，仍存在其解釋不了的問題。相比而言，用人單位幫助義務(wù)說更貼合經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度發(fā)展要求，也更能體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)膸椭再|(zhì)、義務(wù)性質(zhì)和平衡性質(zhì)。（三）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的價值取向傾斜保護(hù)原則，是社會法的基本原則之一，由“傾斜性的立法”加上“以保護(hù)弱勢一方為出發(fā)點”為構(gòu)成要素，《勞動法》和《勞動合同法》的第1條都直接明確立法目的為“保護(hù)勞動者的合法權(quán)益”。社會利益是一種不能簡單以公益或者私益來劃分的獨立的利益，也正因如此，隨著社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展，以及“法律社會化”的推進(jìn)，既非公法亦非私法、但又兼具其特質(zhì)，對社會特殊、弱勢群體權(quán)益進(jìn)行保障的社會法隨之形成。社會法對緩和社會矛盾和維持社會安定起到積極作用，它確保了人民的基本生存，在社會利益保障中體現(xiàn)人文關(guān)懷，為了最大化社會利益而追求正義和效率。勞動法使勞動者的權(quán)益具有社會性，使勞動者被傾斜性地劃分了遠(yuǎn)多于義務(wù)的權(quán)利，而對用人單位則正好相反，法律要求用人單位應(yīng)該承擔(dān)更多的社會義務(wù)，由此設(shè)置了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度。在社會關(guān)系中，會自然形成力量不對等的群體，而自由度極高的市場經(jīng)濟(jì)會不可控地加劇強(qiáng)弱對比。與用人單位這個整體進(jìn)行對比，勞動者作為個體當(dāng)然是一般情況下的弱勢一方。在勞動關(guān)系存續(xù)期間，勞動者主要在人身與財產(chǎn)兩方面依附于企業(yè)，這樣的關(guān)系造成雙方在權(quán)利義務(wù)的所有和分配上難以維持平衡，進(jìn)而影響到社會的和諧穩(wěn)定。此時就需要公權(quán)力干預(yù)加以平衡，制定相關(guān)制度保護(hù)相對的弱者的利益，創(chuàng)建穩(wěn)定性更強(qiáng)的勞動關(guān)系，避免社會關(guān)系加速失衡。在這樣的需求之下，勞動法就需要創(chuàng)設(shè)一個對勞動者的弱勢地位有彌補(bǔ)功能的環(huán)境，使勞動者的權(quán)利有所保障，滿足社會追求公平正義的價值訴求，也就是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度。制定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度，將其在具體法律條文之中予以規(guī)定，讓用人單位一定程度上受制于合同之外的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度，那么當(dāng)用人單位在與勞動者合意約定和解除終止勞動合同時則會更加慎重。即使經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度作為勞動法傾斜保護(hù)的典型制度之一，也不可忽視對企業(yè)和勞動者互利共贏的追求，在對勞動者設(shè)置種種便利的同時也需要保護(hù)用人單位的基本權(quán)益，做到真正以形式上的不公平促成實質(zhì)上的公平，而不能打破原有的平衡。（四）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的適用情形1.經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)倪m用范圍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)倪m用范圍在我國《勞動合同法》第46條[[]《中華人民共和國勞動合同法》第46條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償:（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的；（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；（六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！盵]《中華人民共和國勞動合同法》第46條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償:（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的；（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；（六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！保?）勞動合同解除時的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償勞動合同的解除又分勞動者主動解除、被動解除和與用人單位協(xié)商解除。主動解除的情況即勞動者在發(fā)現(xiàn)用人單位做出違法或違約的行為以侵害勞動者的合法權(quán)益時，可以根據(jù)《勞動合同法》第38條的規(guī)定解除勞動合同并要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。[[][]《中華人民共和國勞動合同法》第38條規(guī)定：“用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同:（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的；（二）未及時足額支付勞動報酬的；（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位?！北粍咏獬钟蓄A(yù)告性和突發(fā)性之分。預(yù)告性被動解除，是指用人單位根據(jù)勞動者的身體狀況、工作狀況及能力情況等綜合考慮，認(rèn)定其不適應(yīng)本工作單位的工作需要或者工作強(qiáng)度，或者因為現(xiàn)行政策有所調(diào)整、用人單位與勞動者協(xié)商更改合同條款被拒之類的情況，導(dǎo)致用人單位與勞動者原有簽訂的勞動合同不適宜繼續(xù)適用，因而在勞動合同到期之前，由用人單位一方預(yù)先向在職勞動者發(fā)出通知，并且依法付清所需的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。[[]《中華人民共和國勞動合同法》第40條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同:（一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。”]突發(fā)性被動解除，是指用人單位因經(jīng)營不善、其他重大調(diào)整等原因?qū)е碌慕?jīng)濟(jì)性裁員，此時的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償則作為強(qiáng)制的義務(wù)支付，與用人單位是否存在過錯無關(guān)，這一類情況也很典型地表現(xiàn)出了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度對勞動者的傾斜保護(hù)。[[]《中華人民共和國勞動合同法》第40條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同:（一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。”[]《中華人民共和國勞動合同法》第41條第1款規(guī)定：“有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員:（一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的?！眳f(xié)商解除就是用人單位與勞動者協(xié)商達(dá)成一致決定解除勞動合同，需區(qū)分解除意愿的先后，當(dāng)用人單位率先提起時，勞動者能夠得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，若勞動者方率先提出則無法享有。[[][]《中華人民共和國勞動合同法》第36條規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同?！保?）勞動合同終止時的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償若勞動者與用人單位本就簽訂固定期限勞動合同，那么勞動合同終止后用人單位也需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但這不包括臨期時用人單位為續(xù)訂合同，向勞動者提出進(jìn)行維持或者提高合同約定條件遭拒的情況。[[][]《中華人民共和國勞動合同法》第44條第1項規(guī)定：“有下列情形之一的，勞動合同終止:（一）勞動合同期滿的?！薄吨腥A人民共和國勞動合同法》第46條第5項規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償:……（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的?！庇捎谟萌藛挝槐旧砑磳⒒蛘咭呀?jīng)不存在而導(dǎo)致勞動關(guān)系的消滅，比如宣告破產(chǎn)、被吊銷執(zhí)照或者決定提前解散等原因中斷經(jīng)營而終止勞動合同，這一種情況下用人單位也是需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?。[[][]《中華人民共和國勞動合同法》第44條第4項、第5項規(guī)定：“有下列情形之一的，勞動合同終止:……（四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；（五）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的?！狈伞⑿姓ㄒ?guī)規(guī)定的其他情形。作為兜底性條款，是為目前法律法規(guī)所未考慮到的情況留一些余地，以便于未來增加解釋或者條款來填補(bǔ)法律空缺。2.經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎銟?biāo)準(zhǔn)和方式《勞動合同法》對于高薪勞動者設(shè)置了補(bǔ)償計算年限的最高值，[[]《中華人民共和國勞動合同法》第47條第2款規(guī)定：“勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年?！盷對于這一特殊計算方式，部分觀點認(rèn)為，這項規(guī)定有利于防止雇主過度增加勞工成本，并使高收入雇員的收入水平合理化。[[]參見宣明旭：《勞動合同法中的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度研究》，中國政法大學(xué)2011年碩士論文。]而還有一些觀點[]《中華人民共和國勞動合同法》第47條第2款規(guī)定：“勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。”[]參見宣明旭：《勞動合同法中的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度研究》，中國政法大學(xué)2011年碩士論文。[]參見喻術(shù)紅：《勞動合同法專論》，武漢大學(xué)出版社2009年版，第146頁?！秳趧雍贤▽嵤l例》規(guī)定，單位用工一個月內(nèi)，是由于勞動者方不走合法程序簽訂合同，因而辭退的，不需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。但是若勞動者已工作一個月以上，即使經(jīng)單位方通知仍不就簽訂合同做出表示，為維護(hù)勞動者合法權(quán)益，也需要開始計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；[[]《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第5條規(guī)定：“自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。”第6條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。前款規(guī)定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日，截止時間為補(bǔ)訂書面勞動合同的前一日。”]該條例也圍繞工作量統(tǒng)計的勞務(wù)明確了對于以完成固定工作任務(wù)而簽訂的這類型勞動合同，同樣應(yīng)在滿足終止條件后支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，[[]《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第5條規(guī)定：“自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬?！钡?條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。前款規(guī)定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日，截止時間為補(bǔ)訂書面勞動合同的前一日。”[]《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第22條規(guī)定：“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成而終止的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！蔽覈?jīng)濟(jì)補(bǔ)償規(guī)定的計算方式可簡化概括為“基數(shù)*工齡”，但在實務(wù)計算中仍會存在一些出入，特別是由于地方施行的條例不同，適用情況也不同。尤其對于工作年限持續(xù)時間長以至于橫跨過《勞動合同法》頒布前后的這一部分勞動者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，計算方式則更加復(fù)雜且差異巨大。[[][]《中華人民共和國勞動合同法》第97條規(guī)定：“本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動合同，繼續(xù)履行；本法第十四條第二款第三項規(guī)定連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，自本法施行后續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計算。本法施行前已建立勞動關(guān)系，尚未訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自本法施行之日起一個月內(nèi)訂立。本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，按照?dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！北本┦幸?guī)定[[]參見《北京市勞動局北京市高級人民法院關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要》，2009年8月17日發(fā)布。]經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎隳晗薏环侄?，計算基?shù)要分段；上海市[[]參見《上海市高級人民法院關(guān)于印發(fā)關(guān)于適用<勞動合同法>若干問題的意見》（滬高法〔2009〕73號）。]則對計算基數(shù)進(jìn)行分段，計算年限根據(jù)情況分段；廣東省[[]參見《廣東省高級人民法院廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要》，2012年6月21日發(fā)布。]對計算基數(shù)不分段，計算年限根據(jù)情況分段；安徽省[[]參見《安徽省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題指導(dǎo)意見》（皖高法〔2015〕34號）。]、山東省[[]參見《山東省高級人民法院山東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于適用<中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法>和<中華人民共和國勞動合同法>若干問題的意見》（魯高法〔2010〕84號）。[]參見《北京市勞動局北京市高級人民法院關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要》，2009年8月17日發(fā)布。[]參見《上海市高級人民法院關(guān)于印發(fā)關(guān)于適用<勞動合同法>若干問題的意見》（滬高法〔2009〕73號）。[]參見《廣東省高級人民法院廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要》，2012年6月21日發(fā)布。[]參見《安徽省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題指導(dǎo)意見》（皖高法〔2015〕34號）。[]參見《山東省高級人民法院山東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于適用<中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法>和<中華人民共和國勞動合同法>若干問題的意見》（魯高法〔2010〕84號）。[]參見《江蘇省高級人民法院江蘇省勞動爭議仲裁委員會印發(fā)關(guān)于審理勞動爭議案件的指導(dǎo)意見》（蘇高法審委〔2009〕47號）。[]參見《浙江省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解答（二）》（浙高法民一〔2014〕7號）。計算工資范圍方面，有些地區(qū)納入加班費，有杭州市[[]參見《杭州市中級人民法院民事審判第一庭關(guān)于印發(fā)杭州地區(qū)法院審理勞動爭議案件若干實務(wù)問題的處理意見（試行）》，2009年7月2日發(fā)布。]、北京市[[]參見《北京市高級人民法院、北京市勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動爭議案件法律適用問題的解答》，2017年4月24日發(fā)布。]、深圳市[[]參見《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的裁判指引》，2015年9月2日發(fā)布。]、江蘇省[[]參見《關(guān)于印發(fā)江蘇省勞動人事爭議疑難問題研討會紀(jì)要的通知》（蘇勞人仲委﹝2017﹞1號）。]，例如北京市就采納原勞動部《關(guān)于貫徹<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》的第53條規(guī)定[[]《關(guān)于貫徹<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》（勞部發(fā)﹝199