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文檔簡介
注冊管理:概念:注冊建立師:1,通過考核認定或考試合格取得資格證書,
按規(guī)定注冊取得注冊職業(yè)證書和職業(yè)印章的專業(yè)技術(shù)人員2,未取得注冊職
業(yè)證書的職業(yè)印章的,不得擔(dān)當(dāng)大中型建設(shè)工程項目的施工單位項目負責(zé)
人,不得以注冊建立師的名義從事相關(guān)活動。(言下之意:小型工程的項目
負責(zé)人不肯定須要建立師擔(dān)當(dāng))
注冊申請:注冊的受理,審批,核發(fā)方:省,自治區(qū),直轄市人民政府建設(shè)主管部門。對批準(zhǔn)注冊的,核發(fā)由國務(wù)院建設(shè)主管部門統(tǒng)一樣
式的《中華人民共和國二級建立師注冊證書》和執(zhí)業(yè)印章,核發(fā)證書后30日內(nèi)報國務(wù)院建設(shè)主管部門備案。
例題:張某受聘于上海閔行區(qū)某工程施工單位,2006年1月在上海浦東新區(qū)報名參與二級建立師考試,2007年4月在江蘇南通某項目工
作期間,獲悉其建立師考試合格,并已取得資格證書。張某所在工作單位工商注冊在上海奉賢。則張某只能通過其所在單位向上海建設(shè)主管部
門申請注冊。
1.初始注冊:申請條件:①經(jīng)考核認定或考試合格取得資格證書;②受聘于一個相關(guān)單位;③達到接著教化要求;④沒有明確規(guī)定不予
注冊的情形。規(guī)定:①初始注冊申請者,可自資格證書簽發(fā)之日起3年內(nèi)提出申請。②逾期未申請者,須符合本專業(yè)接著教化的要求后方可申
請初始注冊。申請初始注冊須要提交下列材料:1.注冊建立師初始注冊申請表;2.資格證書,學(xué)歷證書和身份證明復(fù)印件;3.申請人及聘
用單位簽訂的聘用勞動合同復(fù)印件或其他有效證明文件;4.逾期申請初始注冊的,應(yīng)當(dāng)供應(yīng)達到接著教化要求的證明材料。
2.持續(xù)注冊:注冊有效期滿(3年)后需接著執(zhí)業(yè)的,應(yīng)當(dāng)在注冊有效期屆滿30日前,依據(jù)規(guī)定申請持續(xù)注冊。持續(xù)注冊的,有效期為
3年。申請持續(xù)注冊的,應(yīng)當(dāng)提交下列材料:1.注冊建立師持續(xù)注冊申請表;3.原注冊證書;3.申請人及聘用單位簽訂的聘用勞動合同
復(fù)印件或其他有效證明文件;4.申請人注冊有效期內(nèi)達到接著教化要求的證明材料。
變更注冊:在注冊有效期內(nèi),注冊建立師變更執(zhí)業(yè)單位,應(yīng)當(dāng)及原聘用單位解除勞動關(guān)系,并依據(jù)規(guī)定辦理變更注冊手續(xù),變更注冊后仍
持續(xù)原注冊有效期。申請變更注冊的,應(yīng)當(dāng)提交下列材料:1.注冊建立師變更注冊申請表;2.注冊證書和執(zhí)業(yè)印章;3.申請人及新聘用
單位簽訂的聘用合同復(fù)印件或有效證明文件;4.工作凋動證明(及原聘用單位解除聘用合同或聘用合同到期的證明文件,退休人員的退休證
明)。留意只有變更注冊須要提交執(zhí)業(yè)印章
注冊建立師須要增加執(zhí)業(yè)專業(yè)的,應(yīng)當(dāng)按規(guī)定申請增項注冊,并供應(yīng)相應(yīng)的資格證明。前提:須在同一單位內(nèi)申請注冊。
不予注冊:申請人有下列情形之一的:1.不具有完全民事行為實力的;2.申請在兩個或者兩個以上單位注冊的;3.未達到注冊建立
師接著教化要求的;4.受到刑事懲罰,刑事懲罰尚未執(zhí)行完畢的;5.因執(zhí)業(yè)活動受到刑事懲罰,自刑事懲罰執(zhí)行完畢之日起至申請注冊之日
止不滿5年的;6.因前項規(guī)定以外的緣由受到刑事懲罰,自懲罰確定之日起至申請注冊之日止不滿3年的;7.被吊銷注冊證書,自懲罰確定
之日起至申請注冊之日止不滿2年的;8.在申請注冊之日前3年內(nèi)擔(dān)當(dāng)項目經(jīng)理期間,所負責(zé)項目發(fā)生過重大質(zhì)量和安全事故的;9.申請人
的聘用單位不符合注冊單位要求的;10.年齡超過65周歲的;11.法律,法規(guī)規(guī)定不予注冊的其他情形。超過65周歲的;法律法規(guī)規(guī)定不予
注冊的其他情形。
注冊證書和執(zhí)業(yè)印章失效的情形:1.聘用單位破產(chǎn)的;2.聘用單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照的;3.聘用單位被吊銷或者撤回資質(zhì)證書的;
4.已及聘用單位解除聘用合同關(guān)系的;5.注冊有效期滿且未持續(xù)注冊的;6.年齡超過65周歲的;7.死亡或不具有完全民事行為實力的;
8.其他導(dǎo)致注冊失效的情形。
(四)收回注冊證書和執(zhí)業(yè)印章的情形(又稱:注銷證書和執(zhí)業(yè)印章的情形)
有下列情形之一的,由注冊機關(guān)辦理注消手續(xù),收回注冊證書和執(zhí)業(yè)印章或者公告其注冊證書和執(zhí)業(yè)印章作廢:1.有本規(guī)定的印章失效
情形發(fā)生的;2.依法被撤銷注冊的;3.依法被吊銷注冊證書的;4.受到刑事懲罰的;5.法律,法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)注銷注冊的其他情形。
執(zhí)業(yè)管理:執(zhí)業(yè)范圍原則性規(guī)定:建立師經(jīng)注冊后,有權(quán)以建立師名義擔(dān)當(dāng)建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理及從事其他施工活動的管理。
依據(jù)《建立師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定》,建立師的執(zhí)業(yè)范圍包括:1.擔(dān)當(dāng)建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理;2.從事其他施工活動的管理工作;
3.法律,行政法規(guī)或國務(wù)院建設(shè)行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。依據(jù)建設(shè)部頒布的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)》,一級建立師可以擔(dān)當(dāng)特級,
一級建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理;二級建立師可以擔(dān)當(dāng)二級及以下建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理。務(wù)院
建設(shè)行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。
具體規(guī)定:《注冊建立師管理規(guī)定》對建立師執(zhí)業(yè)范圍作出了進一步規(guī)定:1.對受聘單位的規(guī)定:取得資格證書的人員應(yīng)當(dāng)受聘于一
個具有建設(shè)工程勘察,設(shè)計,施工,監(jiān)理,招標(biāo)代理,造價詢問等一項或者多項資質(zhì)的單位,經(jīng)注冊后方可從事相應(yīng)的執(zhí)業(yè)活動。擔(dān)當(dāng)施
工單位項目負責(zé)人的,應(yīng)受聘并注冊于一個具有施工資質(zhì)的企業(yè)。2.對崗位的規(guī)定:注冊建立師不得同時在兩個及兩個以上的建設(shè)工程項目
上擔(dān)當(dāng)施工單位項目負責(zé)人。注冊建立師可以從事建設(shè)工程項目總承包管理或施工管理,建設(shè)工程項目管理服務(wù),建設(shè)工程技術(shù)經(jīng)濟詢問,
以及法律,行政法規(guī)和國務(wù)院建設(shè)主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。建設(shè)工程施工活動中形成的有關(guān)工程施工管理文件,應(yīng)當(dāng)由注冊建立師簽字
并加蓋執(zhí)業(yè)印章。施工單位簽署質(zhì)量合格的文件上,必需有注冊建立師的簽字蓋章。《注冊建立師管理規(guī)定》第21條同時指出,注冊建立
師的具體執(zhí)業(yè)范圍依據(jù)《注冊建立師執(zhí)業(yè)工程規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)》執(zhí)行。
注冊建立師享有的權(quán)利:1.運用注冊建立師名稱;2.在規(guī)定范圍內(nèi)從事執(zhí)業(yè)活動;3.在本人執(zhí)業(yè)活動中形成的文件上簽字并加蓋執(zhí)業(yè)
印章;4.保管和運用本人注冊證書,執(zhí)業(yè)印章;5.對本人執(zhí)業(yè)活動進行說明和辯護;6.接受接著教化;7.獲得相應(yīng)的勞動酬勞;8.對侵
犯本人權(quán)利的行為進行申述。
注冊建立師傅當(dāng)履行的義務(wù):1.遵守法律,法規(guī)和有關(guān)管理規(guī)定,恪守職業(yè)道德;2.執(zhí)行技術(shù)標(biāo)準(zhǔn),規(guī)范和規(guī)程;3.保證執(zhí)業(yè)成果
的質(zhì)量,并擔(dān)當(dāng)相應(yīng)責(zé)任;4.接受接著教化,努力提高執(zhí)業(yè)水準(zhǔn);5.保守在執(zhí)業(yè)中知悉的國家隱私和他人的商業(yè),技術(shù)等隱私;6.及當(dāng)事
人有利害關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)主動回避;7.幫助注冊管理機關(guān)完成相關(guān)工作。注冊建立師不得有下列行為:1.不履行注冊建立師義務(wù);2.在執(zhí)業(yè)
過程中,索賄,受賄或者謀取合同約定費用外的其他利益;3.在執(zhí)業(yè)過程中實施商業(yè)賄賂;4.簽署有虛假記載等不合格的文件;5.允許他
人以自己的名義從事執(zhí)業(yè)活動;6.同時在兩個或者兩個以上單位受聘或者執(zhí)業(yè);7.涂改,倒賣,出租,出借,復(fù)制或以其他形式非法轉(zhuǎn)
讓資格證書,注冊證書和執(zhí)業(yè)印章;8.超出執(zhí)業(yè)范圍和聘用單位業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事執(zhí)業(yè)活動;9.法律,法規(guī),規(guī)章禁止的其他行為。
以不同專業(yè)為標(biāo)準(zhǔn)分為:房屋建筑工程,馬路工程,鐵路工程,通信及廣電工程,民航機場工程,港口及航道工程,水利水電工
程,電力工程,礦山工程,冶煉工程,石油化工工程,市政公用工程,機電安裝工程,裝飾裝修工程共14個專業(yè)的工程規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)。
監(jiān)督管理:縣級以上人民政府建設(shè)主管部門和有關(guān)部門履行監(jiān)督檢查職責(zé)時,有權(quán)實行措施:1.要求被檢查人員出示注冊證書;2.要
求被檢查人員所在聘用單位供應(yīng)有關(guān)人員簽署的文件及相關(guān)業(yè)務(wù)文檔;3.就有關(guān)問題詢問簽署文件的人員;4.訂正違反有關(guān)法律,法規(guī),
本規(guī)定及工程標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范的行為。撤銷注冊:注冊建立師違法從事相關(guān)活動的,違法行為發(fā)生地縣級以上地方人民政府建設(shè)主管部門或者其他有
關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依法查處,并將違法事實,處理結(jié)果告知該注冊建立師的注冊機關(guān)。依法應(yīng)當(dāng)撤銷注冊的,違法行為發(fā)生地縣級以上地方人民政府
建設(shè)主管部門或者其他有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)將違法事實,處理建議及有關(guān)材料及時報告該注冊建立師的注冊機關(guān)。有下列情形之一的,注冊機關(guān)依據(jù)
職權(quán)或者依據(jù)利害關(guān)系人的懇求,可以撒銷注冊建立師的注冊:1.注冊機關(guān)工作人員濫用職權(quán),玩忽職守作出準(zhǔn)予注冊許可的;2.超越法定
職權(quán)作出準(zhǔn)予注冊許可的;3.違反法定程序作出準(zhǔn)予注冊許可的;4.對不符合法定條件的申請人頒發(fā)注冊證書和執(zhí)業(yè)印章的;5.依法可以敝
銷注冊的其他情形。申請人以欺瞞,賄賂等不正值手段獲準(zhǔn)注冊的,應(yīng)當(dāng)予以撤銷。
建立師信用檔案管理:注冊建立師及其聘用單位應(yīng)當(dāng)依據(jù)要求,向注冊機關(guān)供應(yīng)真實,精確,完整的注冊建立師信用檔案信息。注冊
建立師信用檔案應(yīng)當(dāng)包括注冊建立師的基本狀況,業(yè)績,良好行為,不良行為等內(nèi)容。違法違規(guī)行為,被投訴舉報處理,行政懲罰等狀況
應(yīng)當(dāng)作為注冊建立師的不良行為記入其信用檔案。注冊建立師信用檔案信息依據(jù)有關(guān)規(guī)定向社會公示,公眾有權(quán)查閱。
法律體系(也稱部門法體系)是指一國的全部現(xiàn)行法律規(guī)范,依據(jù)肯定的標(biāo)準(zhǔn)和原則,劃分為不同的法律部門而形成的內(nèi)部和諧一樣,
有機聯(lián)系的整體。
法律體系包括法律部門:L憲法;2.民法;3.商法;4.經(jīng)濟法;5.行政法;6.勞動法及社會保障法;7.自然資源及環(huán)境愛護法;
8.刑法;9.訴訟法。
憲法部門:包括:國家機關(guān)組織法,選舉法,民族區(qū)域自治法,特殊行政區(qū)基本法,授權(quán)法,立法法,國籍法等附屬的低層次的法
律。憲法是整個法律體系的基礎(chǔ)。
民法:民法是調(diào)整作為同等主體的公民之間,法人之間,公民及法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律。主要有:1,《民法通則》2,
單行民事法律:合同法,擔(dān)保法,商標(biāo)法,著作權(quán)法,婚姻法等
商法:是調(diào)整同等主體之間的商事關(guān)系或商事行為的法律。主要包括:公司法,證券法,保險法,票據(jù)法,企業(yè)破產(chǎn)法,海商法等
注:我國實行“民商合一”的原則。商法雖然是一個相對獨立的法律部門,但民法的很多概念,規(guī)則和原則也通用于商法。
經(jīng)濟法:經(jīng)濟法是調(diào)整國家在經(jīng)濟管理中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律。包括:建筑法,招標(biāo)投標(biāo)法,反不正值競爭法,稅法等。
行政法:是調(diào)整國家行政管理活動中各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。包括:行政懲罰法,行政復(fù)議法,行政監(jiān)察法,治安管理懲罰
法等。
勞動法及社會保障法:勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系的法律,包括:《勞動法》社會保障法是調(diào)整有關(guān)社會保障,社會福利的法律,包括:安
全生產(chǎn)法,消防法。
自然資源及環(huán)境愛護法:主要包括土地管理法,節(jié)約能源法,環(huán)境愛護法,環(huán)境影響評價法,噪聲污染環(huán)境防治法等
法的制定機關(guān):
憲法全國人大
法律全國人大及常委會法律說明:全國人大常委會(全國人大不負責(zé)法律說明)
司法說明:最高法院(司法說明及法律說明有根本的不同
行政法規(guī)國務(wù)院
地方性法規(guī)省,較大市人大及常委會合稱“法規(guī)”
民族自治地方人大自治條例和單行條例
部門規(guī)章國務(wù)院各部委合稱“行政規(guī)章”
地方政府規(guī)章省,較大市政府
民事法律關(guān)系:民事法律關(guān)系是由民法規(guī)范調(diào)整的以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系,包括人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。法律關(guān)系都是由法律關(guān)系
主體,法律關(guān)系客體和法律關(guān)系內(nèi)容三個要素構(gòu)成,缺少其中一個要素就不能構(gòu)成法律關(guān)系。由于三要素的內(nèi)涵不同,則組成不同的法律關(guān)
系,諸如民事法律關(guān)系,行政法律關(guān)系,勞動法律關(guān)系,經(jīng)濟法律關(guān)系等。民事法律關(guān)系主體包括:民事法律關(guān)系主體(簡稱民事主體),是
指民事法律關(guān)系中享受權(quán)利,擔(dān)當(dāng)義務(wù)的當(dāng)事人和參及者,包括自然人,法人和其他組織。1.自然人:自然人是依自然規(guī)律誕生而取得民事
主體資格的人。自然人包括公民,外國人和無國籍的人。2.法人:法人是具有民事權(quán)利實力和民事行為實力,依法獨立享有民事權(quán)利和擔(dān)當(dāng)
民事義務(wù)的組織。法人應(yīng)當(dāng)具備4個條件:1)依法成立;2)有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費;3)有自己的名稱,組織機構(gòu)和場所;4)能夠獨立擔(dān)當(dāng)民事責(zé)
任。法人也具有行為實力,法人的民事行為實力是法律賜予法人獨立進行民事活動的實力,其行為實力總是有限的,由其成立的宗旨和業(yè)務(wù)
范圍所訣定。法人的行為實力始于法人的成立而止于法人的撤銷。3.其他組織:法人以外的其他組織也可以成為民事法律關(guān)系的主體,稱為非
法人組織。如:合伙制的企業(yè),分公司
民事行為實力是指民事主體通過自己的行為取得民事權(quán)利,擔(dān)當(dāng)民事義務(wù)的資格。民事行為實力分為完全民事行為實力,限制民事行
為實力,無民事行為實力三種。
(一)完全民事行為實力包括兩種::1.18周歲以上的公民是成年人,具有完全民事行為實力,可以獨立進行民事活動,是完全民事行為
實力人。2.16周歲以上不滿18周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生活來源的,視為完全民事行為實力人。
(二)限制民事行為實力:限制民事行為實力人包括兩種:L10周歲以上的未成年人是限制民事行為實力人。這種人可以進行及他的年
齡,智力相適應(yīng)的民事活動。2.不能完全分辨自己行為的精神病人。這種人可以進行及他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動;其他民事活動
由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。
(三)無民事行為實力包括兩種:1.不滿10周歲的未成年人。這種人由他的法定代理人代理民事活動。2.不能分辨自己行為的精神病
人。這種人也由他的法定代理人代理民事活動。
民事法律關(guān)系客體:民事法律客體是指民事法律關(guān)系之間權(quán)利及義務(wù)所指向的對象。關(guān)系客體的種類包括:財,物,行為,智力成
果。財:一般指資金及各種有價證券。物:法律關(guān)系主體支配的,在生產(chǎn)和生活所須要的客觀實體。法律意義上的“物”應(yīng)具備的條件:①
人可以限制,②有經(jīng)濟價值。行為:作為法律關(guān)系客體的行為是指義務(wù)人所要完成的能滿意權(quán)利要求結(jié)果。這種結(jié)果表現(xiàn)為二種:物化的結(jié)果
(房屋,道路,道路等建設(shè)工程項目);非物化的結(jié)果(如:企業(yè)對員工的培訓(xùn)行為)才智成果:是指通過某種物體或大腦記載下來并加以流
傳的思維成果。例如:文學(xué)作品智力成果屬于非物質(zhì)財寶,也稱精神產(chǎn)品
「民事法律關(guān)系的變更:構(gòu)成法律關(guān)系的三個要素假如發(fā)生變化,就會導(dǎo)致這個特定的法律關(guān)系發(fā)生變化,所以,法律關(guān)系的變更分為:
主體事更①主體數(shù)目發(fā)生變化②主體改變(又稱合同轉(zhuǎn)讓);客體變更①客體范圍變更②客體性質(zhì)的變更;內(nèi)容變更①權(quán)利增加②權(quán)利減少
一民事法律關(guān)系的終止是指民事法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在,彼此丟失了約束力。法律關(guān)系的終止可以分為自然終止,協(xié)議終
止和違約終止。(一)自然終止:民事法律關(guān)系自然終止,是指某類民事法律關(guān)系所規(guī)范的權(quán)利義務(wù)順當(dāng)?shù)玫铰男?,取得了各自的利益,從?/p>
使該法律關(guān)系達到完結(jié)。例如,施工單位按時竣工,建設(shè)單位也依合同支付了工程款,他們的法律關(guān)系就終止了。這就是自然終止。(二)協(xié)
議終止:民事法律關(guān)系協(xié)議終止,是指民事法律關(guān)系主體之間協(xié)商解除某類建設(shè)法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利義務(wù),致使該法律關(guān)系歸于殲滅。協(xié)議
終止有兩種表現(xiàn)形式:1.即時協(xié)商:這種協(xié)議終止指的是當(dāng)事人雙方就終止法律關(guān)系事宜即時協(xié)商,達成了一樣意見后終止了他們的法律關(guān)
系。2.約定終止條件:這種協(xié)議終止指的是雙方當(dāng)事人在簽訂合同的時候就約定了終止的條件,當(dāng)具備這個條件時,不須要及另一方當(dāng)事人
協(xié)商,一方當(dāng)事人即可終止其法律關(guān)系。(三)違約終止
民事法律關(guān)系違約終止,是指民事法律關(guān)系主體一方違約,或發(fā)生不可抗力,致使某類民事法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利不能實現(xiàn)。
民事法律行為,是指公民或者法人設(shè)立,變更,終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。
要式法律行為:要式法律行為指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采納特定形式的民事法律行為?!睹穹ㄍ▌t》第56條規(guī)定:“民事法律行為可以實行
書面形式,口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的,應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定?!崩?,依據(jù)《合同法》第270條的規(guī)定,建設(shè)工程合同應(yīng)
當(dāng)采納書面形式。因此,訂立建設(shè)工程合同的行為,屬于要式法律行為。
不要式法律行為:不要式法律行為指法律沒有規(guī)定特定形式,采納書面,口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為?!逗贤ā返?/p>
197條規(guī)定:“借款合同采納書面形式,但自然人之間借款另有約定的除外?!边@個條款規(guī)定了自然入之間的借款屬于不要式法律行為,有沒有
書面形式的合同均可。而非自然人之間的借款則屬于要式法律行為,必需采納書面形式。
民事法律行為的成立要件:1.法律行為主體具有相應(yīng)的民事權(quán)利實力和行為實力:民事權(quán)利實力是法律確認的自然人享有民事權(quán)利,
擔(dān)當(dāng)民事義務(wù)的資格。自然人只有具備了民事權(quán)利實力,才能參與民事活動。2.行為人意思表示真實:意思表示真實指的是行為人內(nèi)心的效
果意思及表示意思一樣。也即不存在相識錯誤,欺詐,脅迫等外在因素而使得表示意思及效果意思不一樣。但是,意思表示不真實的行為也
不是必定的無效行為,因其導(dǎo)致意思不真實的緣由不同,可能會發(fā)生無效或者被敞銷的法律后果。3.行為內(nèi)容合法:行為內(nèi)容合法表現(xiàn)為不
違反法律和社會公共利益,社會公德。4.行為形式合法:民事法律行為的形式也就是行為人道行意思表示的形式。凡屬要式的民事法律行
為,必需采閑法律規(guī)定的特定形式才為合法,而不要式民事法律行為,則當(dāng)事人在法律允許范圍選擇口頭形式,書面形式或其他形式作為民事
法律行為的形式皆為合法。
代理制度:代理的含義:代理是代理人于代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義向第三人為意思表示或受領(lǐng)意思表示,該意思表示直接對本人
生效的民事法律行為。代理是一種事實行為。公民,法人可以通過代理人實施民事法律行為.代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人名義實施民事
法律行為,被代理人時代理人的代理行為,擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任。代理涉及三方當(dāng)事人,分別是被代理人,代理人和代理關(guān)系的第三人。
代理的種類:托付代理,法定代理和指定代理。
托付代理:是代理人依據(jù)被代理人授權(quán)而進行的代理。
民事法律行為的托付代理,可以用書面形式,也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的,應(yīng)當(dāng)用書面形式。書面托付代理的授權(quán)托付
書應(yīng)當(dāng)載明下列事項:1.代理人的姓名或者名稱;2.代理事項,權(quán)限和期間;3.托付人簽名或者蓋章。
法定代理:法定代理是依據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。法定代理主要是為了維護限制民事行為實力人或者無民事行為實力人的合法
權(quán)益而設(shè)計的。法定代理不同于托付代理,屬于全權(quán)代理,法定代理人原則上應(yīng)代理被代理人的有關(guān)財產(chǎn)方面的一切民事法律行為和其他允許
代理的行為。
指定代理:指定代理是依據(jù)人民法院或者有關(guān)機關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。例如,依據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用{中華人民共和國民事訴訟
法)若干問題的意見》第67條的規(guī)定,在訴訟中,假如無民事行為實力人,限制民事行為實力人事先沒有確定監(jiān)護人,有監(jiān)護資格的人又協(xié)商
不成的,由人民法院在他們之間指定的人擔(dān)當(dāng)訴訟之中的代理人。指定代理在本質(zhì)上也屬于法定代理。其及法定代理的區(qū)分在于前者的代理勿
需指定,而后者則須要有指定的過程。
代理人及被代理人的責(zé)任擔(dān)當(dāng):1,當(dāng)授權(quán)不明確時,代理人及被代理人的責(zé)任擔(dān)當(dāng)(又稱:有權(quán)代理),托付書授權(quán)不明的,被代理人
應(yīng)當(dāng)向第三人擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任,代理人負連帶責(zé)任。2,無權(quán)代理①沒有代理權(quán):經(jīng)被代理人追認,被代理人擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任;②超越代理
權(quán):被代理人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意;③代理權(quán)終止后的行為的責(zé)任擔(dān)當(dāng):未經(jīng)被代理人追認的,由
行為人擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任。3,代理人不履行職責(zé)的責(zé)任擔(dān)當(dāng):對給被代理人造成損害的,代理人應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任;代理人和第三人串通,損害
被代理人的利益,由代理人和第三人負連帶責(zé)任。4,代理事項違法的責(zé)任擔(dān)當(dāng):代理人和被代理人負連帶責(zé)任。5,轉(zhuǎn)托他人代理的責(zé)任擔(dān)
當(dāng):假如被代理人不同意轉(zhuǎn)托的,代理人對所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責(zé)任;緊急狀況除外。
代理終止:1.代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;2.被代理人取消托付或者代理人辭去托付;3.代理人死亡;4.代理人丟失民事行為
實力;5.作為被代理人或者代理人的法人終止。
財產(chǎn)權(quán)體系包括:1,以全部權(quán)為核心的有體財產(chǎn)權(quán)制度2,以知識產(chǎn)權(quán)為主體的無體財產(chǎn)權(quán)制度3,以債權(quán),繼承權(quán)等為內(nèi)容的其
他財產(chǎn)權(quán)制度
關(guān)于債權(quán):債的概念:債是依據(jù)合同的約定或者依照法律的規(guī)定,在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。債是懇求他人為肯定給
付的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,是法律關(guān)系的一種。
債的發(fā)生依據(jù):是能夠引起債的發(fā)生的法律事實。(這個法律事實就稱為債權(quán))
債的發(fā)生依據(jù),主要有:1.合同:合同,是指民事主體之間關(guān)于設(shè)立,變更和終止民事關(guān)系的協(xié)議。合同是引起債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生
的最主要,最普遍的依據(jù)。當(dāng)事人之間通過訂立合同設(shè)立的以債權(quán)債務(wù)為內(nèi)容的民事法律關(guān)系,稱為合同之債。2.侵權(quán)行為:侵權(quán)行為,
是指行為人不法侵害他人的財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)的行為。因侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債,在我國習(xí)慣上也稱之為“致人損害之債”。3.不當(dāng)?shù)美翰划?dāng)?shù)?/p>
利,是指沒有法律或合同依據(jù),有損于他人而取得的利益。它可能表現(xiàn)為得利人財產(chǎn)的增力口,致位他人不應(yīng)減少的財產(chǎn)減少了;也可能表現(xiàn)
為得利人應(yīng)支付的費用沒有支付,致使他人應(yīng)當(dāng)增加的財產(chǎn)沒有增加。不當(dāng)?shù)美坏┌l(fā)生,不當(dāng)?shù)美素撚蟹颠€的義務(wù)。因而,這是一種債權(quán)
債務(wù)關(guān)系。4.無因管理:無因管理,是指既未受人之托,也不負有法律規(guī)定的義務(wù),而是自覺為他人管理事務(wù)的行為。無因管理行為一經(jīng)發(fā)
生,便會在管理人和其事務(wù)被管理人之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系,其事務(wù)被管理者負有賠償管理者在管理過程中所支付的合理的費用及直接損失的
義務(wù)。5.債的其他發(fā)生依據(jù):債的發(fā)生依據(jù)除前述幾種外,遺贈,扶養(yǎng),發(fā)覺埋藏物等,也是債的發(fā)生依據(jù)。
債的殲滅(考試重點)債因以下事實而殲滅:1.債因履行而殲滅:債務(wù)人履行了債務(wù),債權(quán)人的利益得到了實現(xiàn),債的關(guān)系也就自然
殲滅了。2.債因抵銷而殲滅:抵銷,是指同類已到履行期限的對等債務(wù),因當(dāng)事人相互抵充其債務(wù)而同時殲滅。用抵銷方法殲滅債務(wù)應(yīng)符合
下列的條件:必需是對等債務(wù);必需是同一種類的給付之債;同類的對等之債都已到履行期限;3.債因提存而殲滅:提存,是指債權(quán)人無
正值理由拒絕接受履行或其下落不明,或數(shù)人就同一債權(quán)主見權(quán)利,債權(quán)人一時無法確定,致使債務(wù)人一時難以履行債務(wù),經(jīng)公證機關(guān)證明或
人民法院的裁決,債務(wù)人可以將履行的標(biāo)的物提交有關(guān)部門保存的行為。提存是債務(wù)履行的一種方式。假如超過法律規(guī)定的期限,債權(quán)人仍不
領(lǐng)取提存標(biāo)的物的,應(yīng)收歸國庫全部。4.債因混同而殲滅:混同,是指某一具體之債的債權(quán)人和債務(wù)人合為一體。如兩個相互訂有合同的企
業(yè)合并,則產(chǎn)生混同的法律效果。5.債因免除而殲滅:免除,是指債權(quán)人放棄債權(quán),從而免除債務(wù)人所擔(dān)當(dāng)?shù)牧x務(wù)。債務(wù)人的債務(wù)一經(jīng)債權(quán)人
解除,債的關(guān)系自行解除。6.債因當(dāng)事人死亡而解除:債因當(dāng)事人死亡而解除僅指具有人身性質(zhì)的合同之債,因為人身關(guān)系是不可繼承和轉(zhuǎn)
讓的,所以,凡屬托付合同的受托人,出版合同的約稿人等死亡時,其所簽訂的合同也隨之解除。
物權(quán),通常包括全部權(quán),用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。物主要包括動產(chǎn)和不動產(chǎn),相應(yīng)的物權(quán)包括動產(chǎn)物權(quán)和不動產(chǎn)物權(quán)。通常狀況下,記
載于不動產(chǎn)登記簿的人是該不動產(chǎn)的權(quán)利人,動產(chǎn)的占有人是該動產(chǎn)的權(quán)利人(但有相反證據(jù)證明的除外)。
物權(quán)的種類主要包括:L全部權(quán):全部權(quán)是指“全部人依法對自己的財產(chǎn)享有占有,運用,收益和處分的權(quán)利”。2.用益物權(quán):用
益物權(quán)是指當(dāng)事人依照法律規(guī)定,對他人全部的不動盧,享有占有,運用和收益的權(quán)利,主要包括土地承包經(jīng)營權(quán),建設(shè)用地運用權(quán),宅基
地運用權(quán),地役權(quán),居住權(quán)等。3.擔(dān)保物權(quán):擔(dān)保物權(quán)是指為確保債權(quán)的實現(xiàn),債權(quán)人對于擔(dān)保人供應(yīng)的用于擔(dān)保的財產(chǎn)享有的用于補償缺
欠債務(wù)的權(quán)利。物權(quán)的愛護:物權(quán)受到侵害的,權(quán)利人可以通過和解,調(diào)解等途徑解決,也可以依法向人民法院提起訴訟。
物權(quán)愛護應(yīng)當(dāng)實行如下方式:1因物權(quán)的歸屬和內(nèi)容發(fā)生爭議的,利害關(guān)系人可以懇求確認權(quán)利;2被無權(quán)占有人占有不動產(chǎn)或動產(chǎn)的,
權(quán)利人可以懇求返還原物;不能返還原物或者返還原物后仍有損失的,可以懇求損失賠償。3造成不動產(chǎn)或者動產(chǎn)損毀的,權(quán)利人可以懇求復(fù)原
原狀;能復(fù)原原狀的或者復(fù)原原狀后仍有損失的,可以懇求損害賠償。4防礙行使物權(quán)的,權(quán)利人可以懇求解除阻礙。5有可能危及行使物權(quán)
的,權(quán)利人可以懇求消退危險。6侵害物權(quán),造成權(quán)利人損害的,權(quán)利人可以懇求損害賠償。
知識產(chǎn)權(quán):是指民事主體對智力成果享有的專有權(quán)利?!皣曳龀纸ㄖI(yè)的發(fā)展,支持建筑科學(xué)技術(shù)探討,提高房屋建筑設(shè)計水平,激
勵節(jié)約能源和愛護環(huán)境,提倡采納先進技術(shù),先進設(shè)備,先進工藝,新型建筑材料和現(xiàn)代管理方式。”
知識產(chǎn)權(quán)具有如下特征:1.具有人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì):人身權(quán)是指及民事主體的人身不可分別的,不具有直搭財產(chǎn)內(nèi)容的民
事權(quán)利。人身權(quán)是財產(chǎn)權(quán)的對稱。財產(chǎn)權(quán)是指民事主體所享有的具有肯定物質(zhì)內(nèi)容并直櫓體現(xiàn)為經(jīng)濟利益的權(quán)利。例如,作者的署名權(quán)即是人
身權(quán)。而獲得稿費的權(quán)利即是財產(chǎn)權(quán)。2.專有性:知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體依法享有獨占運用智力成果的權(quán)利,他人不得侵犯。例如,未經(jīng)專利權(quán)
人許可不得運用其專利就表現(xiàn)了專利權(quán)的專有性。3.地域性」知識產(chǎn)權(quán)只有在特定國家或地區(qū)的地域范圍內(nèi)有效,一國的知識產(chǎn)權(quán)要獲得他國
的法律愛護,必需依照有關(guān)國際條約,雙邊協(xié)議或按互惠原則辦理。4.時間性;通常狀況,依法成立的知識產(chǎn)權(quán)只有在法律規(guī)定的期限內(nèi)有
效,超過法定愛護期后,該權(quán)利將不受法律愛護
訴訟時效:是指權(quán)利人在法定其間內(nèi),未向人民法院提起訴訟懇求愛護其權(quán)利時,法律規(guī)定殲滅其勝訴權(quán)的制度。勝訴權(quán)就是向人民法
院懇求愛護民事權(quán)利的權(quán)利,勝訴權(quán)的存在,可以使得當(dāng)事人的民事權(quán)利得到愛護.而超過了訴訟時效期間,法律殲滅了當(dāng)事人的勝訴權(quán),就
意味著當(dāng)辜人的民事權(quán)利已經(jīng)得不到法律的愛護了。
訴訟時效期間的種類:(一)一般訴訟時效:向人民法院懇求愛護民事權(quán)利的期間。一般訴訟時效期間通常為2年。一般訴訟時效是相
對于不一般的訴訟時效而言的,去除短期訴訟時效和特殊訴訟時效,余下的就那是一般訴訟時效了。(二)短期訴訟時效:下列訴訟時效期間
為1年:身體受到損害要求賠償?shù)?;延付或拒付租金的;出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;寄存財物被丟失或損毀的。(三)特殊訴訟時
效:特殊訴訟時效不是由民法規(guī)定的,而是由特殊法規(guī)定的訴訟時效。例涉外合同期間為4年。海上貨物運輸向承運人要求賠償?shù)膽┣髾?quán),時
效期間為1年。(四)權(quán)利的最長愛護期限:訴訟時效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。但是,從權(quán)利被侵害之日起超過20年的,
人民法院不予愛護。
訴訟時效中止:在訴訟時效期間的最終6個月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙不能行使懇求權(quán)的,訴訟時效中止.從中止時效的緣由消退
之日起,訴訟時效期間接著計算.中止訴訟時效的法定事由必需是發(fā)生在訴訟時效期間的最終6個月才能導(dǎo)致訴訟時效中止,法定事由假如發(fā)
生在訴訟時效期間的最終6個月之前,只有該事務(wù)持續(xù)到最終6個月內(nèi)才產(chǎn)生中止時效的效果。
訴訟時效中斷:訴訟時效因提起訴訟,當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。
訴訟時效中斷:1,訴訟時效因提起訴訟而中斷:于訴訟終結(jié)或法院作出裁判時重新計算,權(quán)利人申請執(zhí)行程序的,應(yīng)以執(zhí)行程序完畢
之時重新計算。2,當(dāng)事人一方提出要求而中斷:書面通知的,以通知到達相對人時重新開始;口頭通知的,以相對人了解通知內(nèi)容時重新開
始。3,同意履行義務(wù)而中斷.
申請施工許可證的條件;依據(jù)《建筑法》第8條,申請施工許可證應(yīng)當(dāng)具備以下條件:1.已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù);2.在城
市規(guī)劃區(qū)的建筑工程,已經(jīng)取得規(guī)劃許可證;3.須要拆遷的,其拆遷進度符合施工要求;4.已經(jīng)確定建筑施工企業(yè);5.有滿意施工須要的施
工圖紙及技術(shù)資料;6.有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施;7.建設(shè)資金已經(jīng)落實;8.法律,行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
不須要申請施工許可證的工程類型:并不是全部的工程在開工前都須要辦理施工許可證,有6類工程不須要辦理:.國務(wù)院建設(shè)行政主管
部門確定的限額以下的小型工程;2.作為文物愛護的建筑工程;3.搶險救災(zāi)工程;4.臨時性建筑;5.軍用房屋建筑;6.依據(jù)國務(wù)院規(guī)定
的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報告的建筑工程。
施工許可證將被廢止:建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起三個月內(nèi)開工。因故不能按期開工的,應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)申請延期;延期以
兩次為限,每次不超過三個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的,施工許可證自行廢止。
須要重新核驗施工許可證的條件:在建的建筑工程因故中止施工的,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起一個月內(nèi),向發(fā)證機關(guān)報告,并依
據(jù)規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作。建筑工程復(fù)原施工時,應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)報告;中止施工滿一年的工程復(fù)原施工前,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報發(fā)證
機關(guān)核驗施工許可證。
重新辦理開工報告的條件:因故不能按期開工超過6個月的,應(yīng)當(dāng)重新辦理開工報告的批準(zhǔn)手續(xù)。因故不能開工或中止施工的,向發(fā)證
機關(guān)報告。留意:開工報告是不予延期的。
企業(yè)資質(zhì)等級許可制度:建設(shè)工程企業(yè)的必備條件;建筑施工企業(yè),取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后,方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事
建筑活動。
建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)如何劃分:依據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(2001年4月18日建設(shè)部令第87號發(fā)布),我國建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施
工總承包,專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個序列。這三類建筑業(yè)企業(yè)依據(jù)各自工程性質(zhì)和技術(shù)特點,分別劃分為若干資質(zhì)類別。其中,施工總承包企
業(yè)劃分為12個類別,專業(yè)承包企業(yè)劃分為60個類別,勞務(wù)分包企業(yè)劃分為13個類別。各資質(zhì)類別依據(jù)各自規(guī)定的條件劃分為若干等級。例
如:房屋建筑工程施工總承包企業(yè)資質(zhì)分為特級,一級,二級,三級;地基及基礎(chǔ)工程專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)分為一級,二級,三級;木工作
業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)分為一級,二級
資質(zhì)條件內(nèi)容:注冊資本,專業(yè)技術(shù)人員,技術(shù)裝備,已完成的建筑工程業(yè)績
工程勘察企業(yè)資質(zhì):工程勘察綜合資質(zhì)只設(shè)甲級;工程勘察專業(yè)資質(zhì)設(shè)立類別和級別;工程勘察勞務(wù)資質(zhì)不分級別,可承接:巖土
工程治理勞務(wù)工作;鉆探勞務(wù)工作;鑿井工程勘察勞務(wù)工作;
工程設(shè)計綜合資質(zhì)只設(shè)甲級;工程設(shè)計行業(yè)資質(zhì)設(shè)立類別和級別,能做專項工程設(shè)計業(yè)務(wù);工程設(shè)計專項資質(zhì)設(shè)立類別和級別
工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì):分為甲乙丙三個等級,并按工程性質(zhì)和技術(shù)特點劃分若干工程類別。甲級一一監(jiān)理一,二,三等工程;乙級一一監(jiān)
理二,三等工程;丙級一一監(jiān)理三等工程;
專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度:建筑業(yè)專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度指的是我國的建筑業(yè)專業(yè)人員在各自的專業(yè)范圍內(nèi)參與全國或行業(yè)組織的統(tǒng)一考
試,獲得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書,經(jīng)注冊后在資格許可范圍內(nèi)執(zhí)業(yè)的制度。建筑業(yè)專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度是我國強化市場準(zhǔn)入制度,提高項目管
理水平的重要舉措。
執(zhí)業(yè)資格種類主要有:注冊建筑師,注冊結(jié)構(gòu)工程師,注冊造價工程師,注冊土木(巖土)工程師,注冊房地產(chǎn)估價師,注冊監(jiān)理
工程師,注冊建立師。
工程發(fā)包方式:1.招標(biāo)發(fā)包(提倡)2.直接發(fā)包(依舊對承包人有資質(zhì)要求)
提倡工程總承包:1.可將建筑工程的勘察,設(shè)計,施工,設(shè)備選購一并發(fā)包給一個工程總承包單位。2.也可以將勘察,設(shè)計,施工,
設(shè)備選購的一項或多項發(fā)包給一個承包單位
禁止肢解發(fā)包:指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。《建筑法》規(guī)定,“禁止將建
筑工程肢解發(fā)包,不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位”。肢解發(fā)包的弊端:1)化大為小,變相規(guī)
避招標(biāo)2)不利于投資和進度的限制3)增加發(fā)包的成本4)增加了發(fā)包人管理的成本
禁止指定選購:1.發(fā)包單位不得指定承包單位購入用于工程的建筑材料,建筑構(gòu)配件和設(shè)備,不得指定生產(chǎn)廠家及供應(yīng)商。2.建筑材料及建
筑構(gòu)配件的選購?fù)緩?)由建設(shè)單位負責(zé)選購2)由承包商負責(zé)選購3)由雙方約定的供應(yīng)商供應(yīng)
承包單位資質(zhì)管理:1。資質(zhì)管理規(guī)定:1)承包單位應(yīng)在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程2)資質(zhì)管理中的三項禁止:禁止超越
資質(zhì)等級許可范圍承攬工程;禁止借用他人名義;禁止允許其它單位借用自己的名義2.認定為無效合同的狀況:1)承包人未取得建筑施工企
業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級的2)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義3)建設(shè)工程必需進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的3.此
類無效合同的處理:1)施工合同無效,但工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人懇求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持2)施工合同無效,且工
程經(jīng)竣工驗收不合格:1)修復(fù)后的工程經(jīng)竣工驗收合格,發(fā)包人懇求承包人擔(dān)當(dāng)修復(fù)費用的,應(yīng)予支持;2)修復(fù)后的工程經(jīng)竣工驗收不合
格,承包人懇求支付工程價款的,不予支持(3)承包人超越資質(zhì)等級許可的范圍簽訂施工合同,在工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級,當(dāng)事人懇
求依據(jù)無效合同處理的,不予支持
聯(lián)合承包:1.兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包2.資質(zhì)的認定:資質(zhì)等級不同,按資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍3.內(nèi)部責(zé)任:組成聯(lián)
合體的成員單位必需簽訂共同投標(biāo)協(xié)議,明確各方擬擔(dān)當(dāng)?shù)墓ぷ骱拓?zé)任4.外部責(zé)任:(1)共同承包各方對承包合同擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任(2)負有連帶
義務(wù)的每個債務(wù)人,都負有清償全部債務(wù)的義務(wù),履行了義務(wù)的人,有權(quán)要求其他負有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)?shù)姆蓊~
聯(lián)合共同承包的各方應(yīng)擔(dān)當(dāng)怎樣的責(zé)任:《建筑法》第27條規(guī)定:“大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)困難的建筑工程,可以由兩個以上的承包單
位聯(lián)合共同承包?!?.內(nèi)部責(zé)任:組成聯(lián)合體的成員單位投標(biāo)之前必須要簽訂共同投標(biāo)協(xié)議,明確約定各方擬擔(dān)當(dāng)?shù)墓ぷ骱拓?zé)任,并將共同
投標(biāo)協(xié)議連同投標(biāo)文件一并提交招標(biāo)人。依據(jù)《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)方法》,聯(lián)合體投標(biāo)未附聯(lián)合休各方共同投標(biāo)協(xié)議的,由評標(biāo)委員會
初審后按廢標(biāo)處理。2.外部責(zé)任:《建筑法》第27條同時規(guī)定:“共同承包的各方對承包合同的履行擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任?!必撚羞B帶義務(wù)的每
個債務(wù)人,都負有清償全部債務(wù)的義務(wù),履行了義務(wù)的人,有權(quán)要求其他負有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)?shù)姆蓊~。
轉(zhuǎn)包:1.含義一一轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人,或者將其承包的全
部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。2.法律規(guī)定一禁止轉(zhuǎn)包
lo超越資質(zhì)承攬工程:1)責(zé)令改正,處以罰款2)責(zé)令停止違法行為,處以罰款,還可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級3)情節(jié)嚴峻
的,吊銷資質(zhì)證書4)有違法所得的,予以沒收
2.轉(zhuǎn)讓,出借資質(zhì)證書:1)責(zé)令改正,沒收違法所得,并懲罰款,還可責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級2)情節(jié)嚴峻的,可吊銷資質(zhì)證書3)
造成損失的,出借方及運用方擔(dān)當(dāng)連帶賠償責(zé)任
3.發(fā)承包中行賄,受賄:1)構(gòu)成犯罪的,追究刑事責(zé)任2)不構(gòu)成犯罪的,分別處以罰款,沒收賄賂的財物,對直接負責(zé)的主管人員和其它責(zé)
任人賜予處分3)對行賄的單位,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級或吊銷資質(zhì)證書
工程分包制度:分包指總承包單位將其所承包工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他承包單位完成的活動。.分為專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)
分包
分包的資質(zhì)管理:1.獲得施工總承包資質(zhì)的企業(yè),可以對工程實行施工總承包,可以對工程全部自行施工,也可以將非主體工程或勞務(wù)
作業(yè)分包給其它企業(yè)2.工程的主體工程必需由總承包單位施工3.非主體工程或勞務(wù)作業(yè)可以分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)4.專業(yè)承包,應(yīng)具有專
業(yè)承包資質(zhì),也可將勞務(wù)再次分包出去5.勞務(wù)分包,應(yīng)具有勞務(wù)分包資質(zhì),不得再分包
對分包單位的認可:分包需經(jīng)建設(shè)單位的認可一一沒有經(jīng)過建設(shè)單位認可的分包是違法的:1)總承包合同中約定的格外2)無約定的,
也要經(jīng)建設(shè)單位的認可2.建設(shè)單位不得直接指定分包商:可以認可,但不得指定.《建筑法》第29條進一步規(guī)定:“除總承包合同中約定
的分包外,必需經(jīng)建設(shè)單位認可?!边@條規(guī)定事實上賜予了建設(shè)單位對分包商的否決權(quán)。即沒有經(jīng)過建設(shè)單位認可的分包商是違法的分包
商。盡管《建筑法》將認可的范圍局限于“總承包合同中約定的分包單位”以外的分包商,但是,由于總承包合同中的分包單位已經(jīng)在合同中
得到了建設(shè)單位的認可,所以,實質(zhì)上須要建設(shè)單位認可的分包單位的范圍包含了全部的分包單位。
但是,認可分包單位及指定分包單位是不同的。認可是在總承包單位已經(jīng)做出選擇的基礎(chǔ)上進行確認,而指定則是首先由建設(shè)單位作出
選擇。在國外,可以存在指定分包商,例如《施工合同條件》中就有指定分包商。但是,指定分包商在國內(nèi)是違法的?!豆こ探ㄔO(shè)項目施工
招標(biāo)投標(biāo)方法》第66條也規(guī)定:“招標(biāo)人不得直接指定分包人?!?/p>
禁止違法分包(四項):1.不具備資質(zhì)的分包2.未約定又未經(jīng)建設(shè)單位認可的分包3.主體結(jié)構(gòu)分包4.再分包
總承包單位及分包單位的連帶責(zé)任:“建筑工程總承包單位依據(jù)總承包合同的約定時建設(shè)單位負責(zé);分包單位依據(jù)分包合同的約定對總
承包單位負責(zé)??偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位擔(dān)當(dāng)洼帶責(zé)任?!边B帶責(zé)任既可以依合同約定產(chǎn)生,也可以依法律規(guī)定產(chǎn)生。
建設(shè)單位雖然和分包單位之間沒有合同關(guān)系,但是當(dāng)分包工程發(fā)生質(zhì)量,安全,進度等方面問題給建設(shè)單位造成損失時,1.總承包單位依據(jù)
總承包合同對建設(shè)單位負責(zé)2.分包單位依據(jù)分包合同對總承包單位負責(zé)3.總承包單位和分包單位對建設(shè)單位擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任4.建設(shè)單位及分包單
位之間沒有合同,但是發(fā)生問題可以依據(jù)法律規(guī)定要求分包商賠償。5.總承包商及分包商之間的責(zé)任,以合同約定或各自過錯大小確定6.一方
向建設(shè)單位擔(dān)當(dāng)?shù)呢?zé)任越過其應(yīng)擔(dān)當(dāng)?shù)姆诸~,有權(quán)向另一方追償。
轉(zhuǎn)包或者違法分包的法律責(zé)任:1)對承包單位應(yīng)責(zé)令改正,沒收違法所得,并懲罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級2)情節(jié)嚴峻
的,吊銷資質(zhì)證書
因轉(zhuǎn)包或者違法分包影響工程質(zhì)量的法律責(zé)任:承包單位及接受轉(zhuǎn)包或分包的單位擔(dān)當(dāng)連帶賠償責(zé)任
實行強制監(jiān)理的建設(shè)工程范圍:1.國家重點建設(shè)項目;2.總投資額在3000萬元以上的大中型公用事業(yè)工程3.成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)
工程:1)5萬平米以上,必需實行監(jiān)理2)5萬平米以下,可以實行監(jiān)理4.利用外國政府或者國際組織貸款,救濟資金的工程;5.國家規(guī)定
必需實行監(jiān)理的其他工程:總投資額在3000萬元以上的公益,公眾安全基礎(chǔ)設(shè)施項目;學(xué)校,影劇院,體育場館項目
工程監(jiān)理的依據(jù):1.法律,法規(guī);2.有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn);3.設(shè)計文件;4.建設(shè)工程承包合同。
監(jiān)理的內(nèi)容:(三限制三管理一協(xié)調(diào))1.進度限制2.質(zhì)量限制3.成本限制4.安全管理5.合同管理6.信息管理7.溝通協(xié)調(diào)。建設(shè)單位
應(yīng)當(dāng)將托付的工程監(jiān)理單位,監(jiān)理的內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限,書面通知被監(jiān)理的施工企業(yè)。
監(jiān)理的權(quán)限:L監(jiān)理人員認為施工不符合要求,有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正2.監(jiān)理人員發(fā)覺設(shè)計有問題的,應(yīng)報告建設(shè)單位要求設(shè)計單位改
正。
監(jiān)理任務(wù)的承接:1.不能超越資質(zhì)許可范圍承攬工程2.不得轉(zhuǎn)讓也不得分包工程監(jiān)理業(yè)務(wù)
履行監(jiān)理合同:1.獨立監(jiān)理:監(jiān)理單位及被監(jiān)理工程的承包單位以及材料,構(gòu)配件,設(shè)備的供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或其它利害關(guān)系2.公正
監(jiān)理:及承包單位串通造成損失的,監(jiān)理單位及承包單位擔(dān)當(dāng)連帶賠償責(zé)任
監(jiān)理單位的違法行為:1.及施工單位串通的法律責(zé)任:1)責(zé)令改正,處以罰款,降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書2)有違法所得的,予以沒收
3)造成損失的,擔(dān)當(dāng)連帶賠償責(zé)任4)構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任
轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)法律責(zé)任:1)責(zé)令改正,沒收違法所得,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級2)情節(jié)嚴峻的,吊銷資質(zhì)證書
招標(biāo)投標(biāo)活動所應(yīng)遵循的基本原則:《招標(biāo)投標(biāo)法》第5條規(guī)定:“招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開,公允,公正和誠懇信用的原則?!惫?/p>
開原則:招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開原則,這是為了保證招標(biāo)活動的廣泛性,競爭性和透亮性。公開原則,首先要求招標(biāo)信息公開。其次,公
開原則還要求招標(biāo)投標(biāo)過程公開。公允原則:要求賜予全部投標(biāo)人同等的機會,使其享有同等的權(quán)利,履行同等的義務(wù),招標(biāo)人不得以任何理
由排斥或者卑視任何投標(biāo)人。公正原則:要求招標(biāo)人在招標(biāo)投標(biāo)活動中應(yīng)當(dāng)依據(jù)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)衡量每一個投標(biāo)人的優(yōu)劣。誠懇信用原則:是我國
民事活動所應(yīng)當(dāng)遵循的一項重要基本原則。招標(biāo)投標(biāo)活動作為訂立合同的一種特殊方式,同樣應(yīng)當(dāng)遵循誠懇信用原則。
必需招標(biāo)的項目范圍:1.大型基礎(chǔ)設(shè)施,公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益,公眾安全的項目;2.全部或者部分運用國有資金投資或者
國家融資的項目;3.運用國際組織或者外國政府貸款,救濟資金的項目。
必需招標(biāo)項目的規(guī)模標(biāo)準(zhǔn):1.施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的;2.重要設(shè)備,材料等貨物的選購,單項合同估算價在
100萬元人民幣以上的;3.勘察,設(shè)計,監(jiān)理等服務(wù)的選購,單項合同估算價在5口萬元人民幣以上的;4.單項合同估算價低于第1,2,
3項規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。
可以不進行招標(biāo)的工程建設(shè)項目:1.涉及國家安全,國家隱私或者搶險救災(zāi)而不相宜招標(biāo)的;2.屬于利用扶貧資金實行以工代賑須要
運用農(nóng)民工的;3.施工主要技術(shù)采納特定的專利或者專有技術(shù)的;4.施工企業(yè)自建自用的工程,且該施工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的;
5.在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程,原中標(biāo)人仍具備承包實力的;6.法律,行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。不須要審批但依法必
需招標(biāo)的工程建設(shè)項目,有前款規(guī)定情形之一的,可以不進行施工招標(biāo)。
可不進行招標(biāo)的勘察,設(shè)計項目:1.采納特定的專利或者專有技術(shù)的2.建筑藝術(shù)造型有特殊要求的3.國務(wù)院規(guī)定的其它項目
規(guī)避招標(biāo)的法律責(zé)任:1)責(zé)令限期改正,可以處項目合同金額5%。?10%。的罰款2)全部或部分運用國有資金的項目,可暫停項目執(zhí)行
或暫停資金撥付3)對單位直接主管人員和其他責(zé)任人賜予處分4)行為影響中標(biāo)結(jié)果的,中標(biāo)無效
影響公允競爭的法律責(zé)任:1)招標(biāo)人限制投標(biāo)人之間競爭的,責(zé)令改正,可以處以1
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