第十九章法的實(shí)施

（一）法的生成

1．法的生成的概念（1）法的生成是指特定國(guó)家的法和法律制度在特定環(huán)境與條件下的產(chǎn)生與形成?！吧伞边@一概念，目的是揭示國(guó)家立法與社會(huì)“自然秩序”、法的創(chuàng)制與法的運(yùn)行、法的實(shí)施與法的發(fā)展的內(nèi)在聯(lián)系。（2）法的制定并不等于法的形成。法的實(shí)施，即法在社會(huì)生活中的實(shí)現(xiàn)，也對(duì)法的形成具有重要作用。（3）一定的成文法國(guó)家法律的產(chǎn)生，形式上是創(chuàng)制的，實(shí)質(zhì)上卻是生成的。（4）從生成的角度看待法律，法的實(shí)施就不是一項(xiàng)絕對(duì)獨(dú)立于法的制定的活動(dòng)。2．法的生成的特征（1）法的生成具有一定的過(guò)程性。（2）法的生成體現(xiàn)了高度的國(guó)家意志性。（3）法的生成還反映了法的深刻的社會(huì)性。（二）法的實(shí)效

1．法的實(shí)效的概念法的實(shí)效一般是指具有法律效力的制定法在實(shí)際社會(huì)生活中被執(zhí)行、適用、遵守的狀況，即法的實(shí)際有效性。（1）法的實(shí)效與法律效力法律效力是指法律的約束力，法的實(shí)效則指具有法律效力的制定法的實(shí)際實(shí)施結(jié)果。法律效力是用于判斷一個(gè)社會(huì)中是否存在法律的概念。法的效力是討論“應(yīng)然”狀態(tài)的靜止的法律是否符合一定的法律的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范；法的實(shí)效是分析“實(shí)然”狀態(tài)的運(yùn)動(dòng)中的法律所產(chǎn)生的實(shí)際結(jié)果。兩者是對(duì)生成過(guò)程中的法的不同階段進(jìn)行分析的概念工具。

（2）法的實(shí)效VS法的效果:

法的實(shí)效側(cè)重于法的實(shí)際結(jié)果；法的效果側(cè)重評(píng)價(jià)法對(duì)社會(huì)的實(shí)際影響。法在社會(huì)生活中實(shí)際得到實(shí)施，都會(huì)產(chǎn)生實(shí)效，都會(huì)對(duì)社會(huì)生活產(chǎn)生或大或小、或積極或消極的影響。然而，即使法的實(shí)施的實(shí)際結(jié)果與立法者的立法意圖完全一致，也不一定會(huì)產(chǎn)生積極的社會(huì)后果。（3）法律效益效益在經(jīng)濟(jì)學(xué)中指的是投入與產(chǎn)出的關(guān)系，即以最少的投入獲得最大的產(chǎn)出。它一般是在兩種意義上使用這一概念：

①將法律效益與法的效果相等同，認(rèn)為法律效益就是指法的實(shí)施是否給人們或社會(huì)帶來(lái)某種有效的利益和好處，是否滿足了人們或社會(huì)的某種需要和利益。②從實(shí)證分析的角度把握法律效益。這種思路表現(xiàn)為兩種研究?jī)A向：一種是從較為宏觀的角度出發(fā)，運(yùn)用經(jīng)濟(jì)分析方法(包括經(jīng)濟(jì)學(xué)的概念、原理)探討法的基本理論問(wèn)題。一種是從具體的個(gè)別的法律和法律問(wèn)題入手，分析該法律所設(shè)定或該問(wèn)題所涉及的制度在實(shí)施中的具體成本投入與實(shí)際收益產(chǎn)出的關(guān)系。2．法的實(shí)效的產(chǎn)生條件法律實(shí)施的實(shí)際結(jié)果，即法的實(shí)效，是受多方面因素制約的。法律能否有效實(shí)施及實(shí)施的力度如何，是法律能否產(chǎn)生積極作用的重要前提。因此，分析法的實(shí)效的相關(guān)條件，解決其中存在的問(wèn)題，就是法的實(shí)施理論中的一個(gè)需要認(rèn)真探討的課題。概括地說(shuō)，法的實(shí)效的產(chǎn)生條件可以分為：（1）法的內(nèi)容的有效性法的有效性是法律產(chǎn)生實(shí)效的前提。這種有效性可以分為實(shí)質(zhì)有效性和形式有效性兩類。法的形式有效性決定了法律的效力及效力范圍；法的實(shí)質(zhì)有效性則與法的實(shí)效有關(guān)。（2）法律制度的整體有效性在一個(gè)國(guó)家，一般地說(shuō)法律應(yīng)該是統(tǒng)一的、協(xié)調(diào)的，圍繞法的實(shí)施的各項(xiàng)制度是相互配套的。法的實(shí)施一定程度就取決于這些制度是否健全、合理、統(tǒng)一、高效。實(shí)際上，任何一部法律的實(shí)效都是不可能由其自身完全決定的，該法所處的整體法律環(huán)境如果不好，它再具有內(nèi)容上的合理性，也是無(wú)法真正發(fā)揮作用的。（3）法的實(shí)效還依賴其他社會(huì)(廣義)因素法律現(xiàn)象是社會(huì)現(xiàn)象之一，法是社會(huì)的組成部分，不可能脫離社會(huì)而存在。因此，法的實(shí)效必然受到其他社會(huì)因素的制約。

①法的實(shí)效依賴于國(guó)家的基本制度，如國(guó)家的性質(zhì)、政權(quán)的組成方式、所有制形式、國(guó)家的結(jié)構(gòu)等。②法的實(shí)效還依賴于國(guó)家的管理體制和運(yùn)行機(jī)制。③人的思想觀念問(wèn)題。法律只有被接受，才能被遵守，信仰是法治的重要基礎(chǔ)。④法的實(shí)效特別依賴國(guó)家的權(quán)威性。

（三）法的實(shí)現(xiàn)

1．法的實(shí)現(xiàn)的概念法的實(shí)現(xiàn)是指法的要求在社會(huì)生活中被轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)。

（1）法的實(shí)現(xiàn)、法的實(shí)施、法的實(shí)效法的實(shí)施側(cè)重于強(qiáng)調(diào)法的要求向現(xiàn)實(shí)轉(zhuǎn)化的過(guò)程；法的實(shí)效則側(cè)重于強(qiáng)調(diào)這種轉(zhuǎn)化的實(shí)際結(jié)果。法的實(shí)現(xiàn)則是這兩者的統(tǒng)一，用于分析法的實(shí)施的具體過(guò)程及實(shí)際結(jié)果與法的內(nèi)在要求之間的關(guān)系。例如，人民法院審理案件并宣布判決意見(jiàn)，是實(shí)施法律的行為；判決書中的判決意見(jiàn)和結(jié)果是法的實(shí)效問(wèn)題，即有關(guān)法律是否得到執(zhí)行及有關(guān)人員的具體法律責(zé)任；而判決結(jié)果轉(zhuǎn)化為當(dāng)事人的行為，法的要求被落實(shí)，才是法的實(shí)現(xiàn)。所以，法的實(shí)現(xiàn)是將法的實(shí)施的過(guò)程性與法的實(shí)效的結(jié)果性結(jié)合的一個(gè)概念。

（2）法的實(shí)現(xiàn)的意義①法律只有實(shí)現(xiàn)，才能起到建立和維護(hù)社會(huì)秩序的作用。②法的實(shí)現(xiàn)也是法所體現(xiàn)的國(guó)家意志的實(shí)現(xiàn)。（3）法實(shí)現(xiàn)的階段法的實(shí)現(xiàn)是人與自然、社會(huì)的關(guān)系由自發(fā)轉(zhuǎn)向自覺(jué)的重要標(biāo)志和手段。法是通過(guò)合法行為實(shí)現(xiàn)的。具體地說(shuō)，法的實(shí)現(xiàn)大體經(jīng)過(guò)下列過(guò)程:①法律規(guī)范的確定階段。②法律事實(shí)的出現(xiàn)階段。③法律關(guān)系的形成階段。④法定權(quán)利義務(wù)的實(shí)現(xiàn)階段。⑤法的適用。法的實(shí)現(xiàn)的個(gè)特殊的階段，法的適用不是法的實(shí)現(xiàn)的必經(jīng)階段。它可能出現(xiàn)在法律事實(shí)階段，也可能出現(xiàn)在法律關(guān)系與權(quán)利義務(wù)實(shí)現(xiàn)階段之間。2．法的實(shí)現(xiàn)的基本形式法的實(shí)現(xiàn)的形式就是法的要求轉(zhuǎn)化為社會(huì)生活的現(xiàn)實(shí)的具體方式。由于法律調(diào)整的復(fù)雜多樣，法的實(shí)現(xiàn)形式也多種多樣。概括地說(shuō)，法的實(shí)現(xiàn)的基本形式主要有以下三種：（1）按照法的實(shí)現(xiàn)過(guò)程中國(guó)家干預(yù)的程度和方式的不同，法的實(shí)現(xiàn)可以分為法的遵守、法的執(zhí)行、法的適用。（2）按照法律規(guī)范所規(guī)定的行為模式的不同，法的實(shí)現(xiàn)可以分為權(quán)利的行使和義務(wù)的履行。（3）以法的實(shí)現(xiàn)是否通過(guò)具體的法律關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，法的實(shí)現(xiàn)可以分為通過(guò)具體法律關(guān)系的法的實(shí)現(xiàn)和不通過(guò)具體法律關(guān)系的法的實(shí)現(xiàn)。第二十章法的適用

（一）法的適用的概念與特征

1．法的適用的概念法的適用是指國(guó)家專門機(jī)關(guān)、國(guó)家授權(quán)的特定單位依照法定的職權(quán)與程序，將法律適用于具體的人或組織的活動(dòng)。

2．法的適用的基本屬性（1）合法性（2）國(guó)家強(qiáng)制性（3）法律特定性（4）法定程序性（二）法的適用的形式

1．執(zhí)法（1）執(zhí)法的廣義與狹義

執(zhí)法在廣義上是執(zhí)行法律的簡(jiǎn)稱；在狹義上僅指與司法機(jī)關(guān)的司法相對(duì)應(yīng)的行政機(jī)關(guān)(以及國(guó)家授權(quán)的特定單位）的執(zhí)行法律的活動(dòng)。我們僅論述狹義上的執(zhí)法。

（2）執(zhí)法的主體執(zhí)法的主體首先是國(guó)家行政機(jī)關(guān)。國(guó)家行政機(jī)關(guān)是國(guó)家最主要、最龐大的管理機(jī)構(gòu)，大量的法律都是由國(guó)家行政機(jī)關(guān)執(zhí)行的。執(zhí)法的主體還包括國(guó)家授權(quán)的特定單位。這種單位包括兩種情形。①受國(guó)家授權(quán)專門從事某種行政執(zhí)法活動(dòng)的單位，如衛(wèi)生防疫機(jī)構(gòu)等，它們并不屬于國(guó)家行政機(jī)關(guān)，但它們受國(guó)家的委托分別從事著相關(guān)行政法規(guī)的執(zhí)行工作。②受國(guó)家授權(quán)的一般國(guó)有企業(yè)、事業(yè)單位，他們對(duì)有關(guān)人員執(zhí)行相應(yīng)的行政法規(guī)、實(shí)施必要的行政處分等，也屬于行政執(zhí)法的范疇。（3）執(zhí)法的特點(diǎn)①執(zhí)法具有主動(dòng)性。②執(zhí)法具有單向性。③執(zhí)法具有行政強(qiáng)制性。④執(zhí)法具有較大的自由裁量性質(zhì)。⑤執(zhí)法是行政機(jī)關(guān)的法律行為，在執(zhí)法活動(dòng)中必須堅(jiān)持依法行政的法治原則。⑥執(zhí)法必須強(qiáng)調(diào)效率。

2．司法（1）定義司法是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)適用法律的專門活動(dòng)。在我國(guó)，司法是指人民法院為主的司法機(jī)關(guān)執(zhí)行法律的活動(dòng)。（2）司法的主體司法的主體是國(guó)家司法機(jī)關(guān)。國(guó)家司法機(jī)關(guān)首先是指人民法院。至于人民檢察院，在我國(guó)目前的機(jī)關(guān)性質(zhì)劃分上一般都是將其劃入司法機(jī)關(guān)范圍內(nèi)的。隨著我國(guó)司法體制改革的深入發(fā)展，司法機(jī)關(guān)的范圍可能會(huì)有所變化。

（3）司法的特征①司法具有被動(dòng)的性質(zhì)。②司法以案件的存在為條件。③司法由司法機(jī)關(guān)進(jìn)行。④司法應(yīng)嚴(yán)格按照法定的訴訟程序進(jìn)行。⑤司法具有終極的性質(zhì)。3．仲裁（1）定義仲裁是一種根據(jù)相關(guān)各方的共同約定，而將糾紛交由第三者依照法律和公正的原則裁斷，以確定各方權(quán)利義務(wù)的糾紛解決方式。這種解決方式在古羅馬時(shí)代就已經(jīng)產(chǎn)生。（2）仲裁的特征①仲裁都必須以當(dāng)事人的仲裁約定為前提，具有自愿性質(zhì)。②仲裁具有民間性。依照仲裁法的規(guī)定，我國(guó)的仲裁協(xié)會(huì)是社團(tuán)法人，是仲裁委員會(huì)的自律性組織。③仲裁具有秘密性。除非各方當(dāng)事人協(xié)議自愿公開(kāi)審理，否則，仲裁庭的仲裁均不公開(kāi)進(jìn)行。④仲裁具有及時(shí)性。及時(shí)裁決糾紛是仲裁的重要原則。仲裁推行一裁終裁，就可以減少當(dāng)事人的訴訟負(fù)擔(dān)，及時(shí)化解矛盾；使合法權(quán)益及時(shí)獲得保護(hù)，違法行為及時(shí)受到制裁。

（三）法的適用的基本要求和原則

1．法的適用的基本要求（1）正確正確是法的適用的首要要求。所謂正確：①要求對(duì)被作為法律適用前提的法律事實(shí)的認(rèn)識(shí)正確；②要求適用法律正確。（2）合法合法是法的適用“正確”的延伸，也是法的適用的本質(zhì)要求和質(zhì)的規(guī)定性。法的適用必須是合法的，這里的合法是指：①法的適用的主體符合于法律的規(guī)定、法的適用的活動(dòng)符合于法律的要求；②法的適用符合于實(shí)體法，法的適用也符合于程序法。（3）及時(shí)及時(shí)是指法的適用在確保正確、合法的前提下，應(yīng)提高法的適用的效率，使既有的法律迅速地發(fā)揮應(yīng)有的效用，更不可隨意超越法定的時(shí)間期限。

及時(shí)的意義表現(xiàn)為：①迅速發(fā)揮法律效用的需要。因?yàn)榉ǖ倪m用不能及時(shí)進(jìn)行，法的作用發(fā)揮的時(shí)間就會(huì)受到影響。②制裁違法犯罪、保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的需要。因?yàn)榉ǖ倪m用的過(guò)程愈漫長(zhǎng)，違法犯罪者愈難受到及時(shí)的制裁，受害者的權(quán)益也愈難得到及時(shí)的保障。③社會(huì)發(fā)展的需要。2．法的適用的基本原則（1）以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩以事實(shí)為根據(jù)，是指法的適用機(jī)關(guān)及其官員在法的適用時(shí)，必須以一定的法律事實(shí)作為適用法律的根據(jù)。以法律為準(zhǔn)繩，是指法的適用機(jī)關(guān)及其官員在適用法律時(shí)，只能以法律作為準(zhǔn)則，以法律作為處理案件等法律事務(wù)的惟一尺度或標(biāo)準(zhǔn)。以法律為準(zhǔn)繩，反對(duì)以政策作為準(zhǔn)繩。（2）公民在法的適用上一律平等公民在法的適用上一律平等是法的適用機(jī)關(guān)和官員在法的適用過(guò)程中對(duì)于任何公民，不論其民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財(cái)產(chǎn)狀況、居住期限等有何差別，都平等地對(duì)待。具體內(nèi)容包括：

①任何公民的合法權(quán)益都應(yīng)當(dāng)獲得同等的法律保護(hù)，在法律保護(hù)上一律平等；②任何公民都必須同等地享受法律權(quán)利，承擔(dān)法律義務(wù)，在法律地位上一律平等；③任何公民的違法犯罪行為都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，受到法律的相應(yīng)制裁。（3）依法行政與依法獨(dú)立行使職權(quán)原則法的適用包括執(zhí)法和司法。執(zhí)法，必須堅(jiān)持依法行政的原則，這一原則在法的適用上其實(shí)也就是依法執(zhí)法；司法，必須堅(jiān)持依法獨(dú)立行使職權(quán)。

①依法行政原則是行政執(zhí)法的基本原則。②司法上的獨(dú)立行使職權(quán)原則的基本含義是：國(guó)家的司法權(quán)只能由國(guó)家的司法機(jī)關(guān)行使，其他任何組織或者個(gè)人，都不得行使司法權(quán)；司法機(jī)關(guān)在司法活動(dòng)中依法獨(dú)立形式司法權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉；司法機(jī)關(guān)的司法活動(dòng)是依法進(jìn)行的，而不是司法機(jī)關(guān)想干什么就干什么，非法司法或者任意司法都是司法的反動(dòng)，都是違法的。

第二十一章

法律解釋與法律推理

（一）法律解釋的概念

1．法律解釋釋義（1）法律解釋的定義法律解釋是指對(duì)法律的內(nèi)容和含義所做的說(shuō)明。（2）法律解釋的對(duì)象從法律解釋的對(duì)象來(lái)看，不限于狹義的“法律”，而是包括憲法、法律、法規(guī)在內(nèi)的所有規(guī)范性法律文件。同時(shí)，法律解釋也不僅是對(duì)個(gè)別法律條文、概念和術(shù)語(yǔ)的說(shuō)明，而且也可以指對(duì)整個(gè)規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)闡述。

（3）法律解釋的主體法律解釋的主體特指享有法定法律解釋權(quán)的人或組織。法律解釋只能由特定的國(guó)家機(jī)構(gòu)和人行使這項(xiàng)權(quán)力，進(jìn)行這種解釋。法律解釋權(quán)的歸屬問(wèn)題，核心是解釋的效力問(wèn)題。具有普遍約束力的法律解釋只能由專門的國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行。（4）法律解釋的性質(zhì)法律解釋從性質(zhì)上看是一種創(chuàng)造性的活動(dòng)，是立法活動(dòng)的繼續(xù)。①它是對(duì)法律所做的具有法律效力的解釋，其中有的與被解釋的法律文本一樣，具有普遍約束力。②它是針對(duì)法律規(guī)定不清楚、不明確之處而做的說(shuō)明，因此，就具有填補(bǔ)法律空白和漏洞的作用。2．法律解釋的必要性法律解釋在法的生成過(guò)程中占有重要地位。它是法律實(shí)施的前提，又是法的發(fā)展的重要方法。原因在于：

（1）法律是概括的、抽象的，只有經(jīng)過(guò)解釋，才能成為具體行為的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)。（2）法律具有相對(duì)的穩(wěn)定性，只有經(jīng)過(guò)解釋，才能適應(yīng)不斷變化的社會(huì)需求。（3）人的能力是有限的，法律只有經(jīng)過(guò)不斷的解釋，才能趨于完善。

3．我國(guó)法律解釋權(quán)限的劃分（1）立法解釋從狹義上說(shuō)，立法解釋專指國(guó)家立法機(jī)關(guān)對(duì)法律所做的解釋；從廣義上說(shuō)，則泛指所有依法有權(quán)制定法律、法規(guī)的國(guó)家機(jī)關(guān)或其授權(quán)機(jī)關(guān)，對(duì)自己制定的法律、法規(guī)進(jìn)行的解釋。這里所說(shuō)的法律解釋是廣義的。

①全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)憲法的解釋，以及對(duì)需要進(jìn)一步明確界限或做補(bǔ)充規(guī)定的法律的解釋；②國(guó)務(wù)院及其主管部門對(duì)自己制定的需要進(jìn)一步明確界限或做補(bǔ)充規(guī)定的行政法規(guī)的解釋；③省、自治區(qū)、直轄市和其他有權(quán)制定地方性法規(guī)的地方人大常委會(huì)對(duì)自己制定的需要進(jìn)一步明確界限或做補(bǔ)充規(guī)定的地方性法規(guī)的解釋。

立法解釋包括事前解釋和事后解釋。事前解釋一般是指為預(yù)防法律、法規(guī)在實(shí)施時(shí)發(fā)生疑問(wèn)而預(yù)先在法律、法規(guī)中對(duì)有關(guān)條款和概念術(shù)語(yǔ)加以解釋。這種解釋既可以出現(xiàn)在需要解釋的法律、法規(guī)的正文和附則中，也可以另行制定規(guī)范性法律文件加以解釋；事后解釋是指法律、法規(guī)在實(shí)施中發(fā)生疑問(wèn)時(shí)，由制定法律、法規(guī)的機(jī)關(guān)進(jìn)行的解釋。（2）行政解釋行政解釋是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)在依法行使職權(quán)時(shí)，對(duì)有關(guān)法律、法規(guī)如何具體應(yīng)用問(wèn)題所做的解釋。①國(guó)務(wù)院及其主管部門對(duì)不屬于審判和檢察工作中的其他法律如何具體應(yīng)用問(wèn)題所做的解釋。這種解釋，實(shí)踐中一般體現(xiàn)在他們所制定的有關(guān)法律的實(shí)施細(xì)則中。②省、自治區(qū)、直轄市人民政府主管部門對(duì)地方性法規(guī)如何具體應(yīng)用的問(wèn)題所做的解釋。這種解釋僅在所轄地區(qū)內(nèi)發(fā)生效力。（3）司法解釋司法解釋是指國(guó)家最高司法機(jī)關(guān)在適用法律、法規(guī)的過(guò)程中，對(duì)如何具體應(yīng)用法律、法規(guī)的問(wèn)題所做的解釋。

①審判解釋，即最高人民法院對(duì)屬于審判工作中的如何具體應(yīng)用法律的問(wèn)題所做的解釋；②檢察解釋，即最高人民檢察院對(duì)屬于檢察工作中的如何具體應(yīng)用法律的問(wèn)題所做的解釋；③審判、檢察聯(lián)合解釋，是指最高人民法院和最高人民檢察院對(duì)具體應(yīng)用法律的共同性問(wèn)題所做的聯(lián)合解釋。

（二）法律解釋的原則

1．合法性原則法律解釋應(yīng)該合乎法律的規(guī)定和基本精神。它包括三個(gè)方面的基本要求：①法律解釋應(yīng)該按照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，不得越權(quán)解釋。②對(duì)低位階法律的解釋不得抵觸高位階的法律。③對(duì)法律概念和規(guī)則的解釋與法律原則必須保持一致。

2．合理性原則合理性在此是指合乎情理、公理、道理。①堅(jiān)持合理性原則，就要符合社會(huì)現(xiàn)實(shí)和社會(huì)公理。②堅(jiān)持合理性原則，就要堅(jiān)持尊重公序良俗。③堅(jiān)持合理性原則，應(yīng)當(dāng)順應(yīng)客觀規(guī)律和社會(huì)發(fā)展趨勢(shì)，尊重科學(xué)。④堅(jiān)持合理性原則，要以黨的政策和國(guó)家政策為指導(dǎo)。

3．法制統(tǒng)一原則法制統(tǒng)一是法治的一項(xiàng)基本原則。①要將需要解釋的法律規(guī)則、概念術(shù)語(yǔ)、技術(shù)性規(guī)定等方面的法律條款置于相應(yīng)的法律、法規(guī)、條例中理解和把握，使解釋活動(dòng)從屬于該法律文件的整體；將對(duì)個(gè)別法律部門有關(guān)規(guī)定的解釋，納入更高級(jí)的法律部門和整個(gè)法律體系全面掌握。

②要堅(jiān)持各種法律解釋之間已經(jīng)建立的效力等級(jí)關(guān)系，解釋工作要有全局觀念、法治觀念。③在法律解釋過(guò)程中，要建立和貫徹規(guī)范化的解釋技術(shù)。4．歷史與現(xiàn)實(shí)相結(jié)合的原則（三）法律解釋的方法

1．一般解釋方法（1）語(yǔ)法解釋，又稱文法解釋、文義解釋、文理解釋，是指根據(jù)語(yǔ)法規(guī)則對(duì)法律條文的含義進(jìn)行分析，以說(shuō)明其內(nèi)容的解釋方法。法律解釋通常都是從語(yǔ)法解釋開(kāi)始的。法律是高度概括和抽象的，要理解法律的含義，首先就要從法律規(guī)定的文字含義入手。不過(guò)，也要注意，法律語(yǔ)言有時(shí)不同于日常語(yǔ)言，法律中難免會(huì)有許多專業(yè)術(shù)語(yǔ)，因此，解釋時(shí)要避免將專業(yè)術(shù)語(yǔ)當(dāng)日常語(yǔ)言來(lái)解釋。（2）邏輯解釋是指運(yùn)用形式邏輯的方法分析法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容、適用范圍和所用概念之間的關(guān)系，以保持法律內(nèi)部統(tǒng)一的解釋方法。法律文件的內(nèi)在統(tǒng)一性決定了法律概念、法律條文相互之間的邏輯關(guān)系，這也是法律確定性的保證。這種法律內(nèi)部的邏輯聯(lián)系是對(duì)法律進(jìn)行邏輯分析的基礎(chǔ)，相應(yīng)的，用邏輯的方法分析法律也就是闡明法律內(nèi)容的手段。（3）系統(tǒng)解釋是指將需要解釋的法律條文與其他法律條文聯(lián)系起來(lái)，從該法律條文與其他法律條文的關(guān)系、該法律條文在所屬法律文件中的地位、有關(guān)法律規(guī)范與法律制度的聯(lián)系等方面入手，系統(tǒng)全面地分析該法律條文的含義和內(nèi)容，以免孤立地、片面地理解該法律條文的含義。（4）歷史解釋是指通過(guò)研究立法時(shí)的歷史背景資料、立法機(jī)關(guān)審議情況、草案說(shuō)明報(bào)告及檔案資料，來(lái)說(shuō)明立法當(dāng)時(shí)立法者準(zhǔn)備賦予法律的內(nèi)容和含義。（5）目的解釋是指從法律的目的出發(fā)對(duì)法律所做的說(shuō)明。任何法律都具有一定的立法目的。根據(jù)立法意圖，解答法律疑問(wèn)，是法律解釋的應(yīng)有之意。目的解釋的目的，不僅是整個(gè)法律的目的，而且也包括各法律規(guī)范的目的；可能是法律明確規(guī)定的，更多的則藏于法律規(guī)定之后；有的是立法當(dāng)時(shí)的目的，有的則是后來(lái)賦予的。（6）當(dāng)然解釋，是指在法律沒(méi)有明文規(guī)定的情況下，根據(jù)已有的法律規(guī)定，某一行為當(dāng)然應(yīng)當(dāng)納入該規(guī)定的適用范圍時(shí)，對(duì)適用該規(guī)定的說(shuō)。2．特殊解釋方法（1）按照解釋尺度的不同，法律解釋可以分為字面解釋、擴(kuò)充解釋和限制解釋。字面解釋是指對(duì)法律所做的忠于法律文字含義的解釋。這種解釋不擴(kuò)大，也不縮小法律的字面含義。

擴(kuò)充解釋是指當(dāng)法律條文的字面含義過(guò)于狹窄，不足以表現(xiàn)立法意圖、體現(xiàn)社會(huì)需要時(shí)，對(duì)法律條文所做的寬于其文字含義的解釋。在我國(guó)，擴(kuò)充解釋不是也不能任意擴(kuò)大法律的內(nèi)容，它是為更好地實(shí)現(xiàn)法律條文文字未能包含的立法意圖而設(shè)定的解釋方法。因此，它始終必須以立法意圖、目的和法律原則為基礎(chǔ)。

限制解釋是指法律條文的字面含義較之立法意圖明顯失之過(guò)寬時(shí)，對(duì)法律條文所做的窄于其文字含義的解釋。它也是在法律條文的字面含義與立法意圖、社會(huì)發(fā)展需要明顯不符時(shí)，為貫徹立法意圖，反映社會(huì)發(fā)展的實(shí)際需求而設(shè)定的解釋方法。

（2）按照解釋的自由度的不同，法律解釋可以分為狹義解釋和廣義解釋。狹義解釋，又稱嚴(yán)格解釋，是指嚴(yán)格按照法律條文的字面含義對(duì)法律的解釋。它與字面解釋的不同之處在于，狹義解釋不僅忠于法律條文的文字含義，而且主要是忠于整個(gè)被解釋法律的精神。廣義解釋是指不拘泥于法律條文的文字含義，對(duì)法律的比較自由的解釋。這種解釋的實(shí)質(zhì)在于強(qiáng)調(diào):在特殊社會(huì)條件下，可以對(duì)法律做出比較靈活的解釋，甚至可以改變立法原意。

（四）法律推理1．法律推理的概念法律推理是邏輯思維方法在法律領(lǐng)域中的運(yùn)用。一般地說(shuō)，法律推理存在于法律的整個(gè)實(shí)施過(guò)程，但本章中，討論的主要是司法領(lǐng)域中的法律推理。因?yàn)?，司法過(guò)程中的法律推理是一種司法行為，具有相當(dāng)?shù)恼叫院鸵?guī)范性，并能夠產(chǎn)生更為重要的法律后果。當(dāng)然，司法過(guò)程中的法律推理也必然具備法律推理的一般特征，從這個(gè)意義上說(shuō)，本章所說(shuō)的法律推理又不僅僅是司法領(lǐng)域的問(wèn)題。

推理是從已知的判斷推導(dǎo)未知的判斷的活動(dòng)。法律適用的邏輯模式是“三段論法”，即一個(gè)完整的法律規(guī)范構(gòu)成大前提，具體的案件事實(shí)則是小前提，結(jié)論則是根據(jù)法律規(guī)范給予本案事實(shí)的后果。三段論是法律推理的典型形式之一。2．形式推理形式推理又稱分析推理，就是運(yùn)用形式邏輯進(jìn)行推理。它包括演繹推理、歸納推理和類比推理。（1）司法活動(dòng)中的形式推理主要是演繹推理，即著名的三段論推理。演繹推理的大前提是有可以適用的法律規(guī)則和法律原則；小前提是經(jīng)過(guò)認(rèn)定的案件事實(shí)；結(jié)論體現(xiàn)在具有法律效力的針對(duì)個(gè)別行為的非規(guī)范性法律文件中，即判決或裁定。演繹推理的大、小前提是由相應(yīng)法律概念結(jié)合起來(lái)的。法律概念是法律規(guī)則和法律原則的核心與基礎(chǔ)，法律規(guī)則和原則是圍繞法律概念而展開(kāi)的。概念將有關(guān)行為分類，而以概念為核心的法律規(guī)則和原則則預(yù)設(shè)了作為大前提的某種行為模式及其法律后果；案件事實(shí)經(jīng)過(guò)法庭調(diào)查認(rèn)證，認(rèn)定符合概念所指稱的行為或事件，就構(gòu)成了小前提；法官將兩者聯(lián)系起來(lái)所做的判決就是結(jié)論。（2）歸納推理是指從特殊到一般的推理。當(dāng)法官處理案件時(shí)，手邊沒(méi)有合適的法律規(guī)則和原則供適用，而剛巧從一系列早期的判例中可以總結(jié)出可適用的規(guī)則和原則，那么，他就按先例處理了本案。這就是歸納推理。司法活動(dòng)中運(yùn)用歸納推理的典型是判例法國(guó)家。在判例法國(guó)家，法官處理案件時(shí)，需要將本案事實(shí)與先例事實(shí)加以比較，最終決定能否適用。這種推理，因?yàn)橐?guī)則取自個(gè)案，所以適用面比較窄。其優(yōu)點(diǎn)則是對(duì)案件的處理體現(xiàn)了同事同處的司法公正原則，缺點(diǎn)是技術(shù)難度較大，掌握不好會(huì)造成法律的僵化。在實(shí)踐中，判例法國(guó)家法官通過(guò)熟練的法律技術(shù)，如區(qū)別技術(shù)，來(lái)發(fā)展法律。當(dāng)然，某個(gè)終審法院也會(huì)改變法官創(chuàng)設(shè)的規(guī)則以適應(yīng)發(fā)展的需要。（3）類比推理在法學(xué)上也被稱為類推適用和比照適用，是指在法律沒(méi)有明確的文字規(guī)定的情況下，比照相應(yīng)的法律規(guī)定加以處理的推理形式。類比推理是填補(bǔ)法律漏洞通常采取的方法之一。這種推理的前提是：該法律條文雖然沒(méi)有明確規(guī)定，但該法律條文賴以存在的基本原理和原則卻可以包含某一行為或事件。所以，對(duì)一個(gè)規(guī)則進(jìn)行類推，是以一定的政策、公理和衡平的需要為基礎(chǔ)的而不是法律的明文規(guī)定。也正因?yàn)槿绱?，在刑事司法領(lǐng)域，一般是不使用類推的。與此相類似的，還有法律推定和法律擬制。前者指在沒(méi)有明確的證據(jù)能夠證明某件事存在與否時(shí)，根據(jù)已知的事情或周圍的情勢(shì)加以推定；后者是指基于公益的需要，對(duì)某件事實(shí)存在與否，依據(jù)政策、公理加以擬定。3．辯證推理（1）定義辯證推理，又稱實(shí)質(zhì)推理，是指在兩個(gè)相互矛盾的、都有一定道理的陳述中選擇其一的推理。所以，辯證推理是在缺乏使結(jié)論得以產(chǎn)生的確定無(wú)疑的法律與事實(shí)的情況下進(jìn)行的推理。在前提明確的情況下，一般不適用辯證推理。正因?yàn)檗q證推理依據(jù)的往往是實(shí)質(zhì)的而非形式的理由，所以，又稱實(shí)質(zhì)推理。（2）特點(diǎn)它的優(yōu)點(diǎn)在于，承認(rèn)法官的自由裁量權(quán)的客觀存在，把司法活動(dòng)作為推動(dòng)法律發(fā)展的力量；它的缺點(diǎn)在于，在制度不健全和法官素質(zhì)不高的情況下，會(huì)演變?yōu)榉ü俚娜我馑痉?，從而破壞法治。辯證推理的存在有其客觀原因，從一定意義上說(shuō)，也是必然的、必須的。因此，這是一個(gè)無(wú)從選擇的問(wèn)題。所需要的是，通過(guò)有效的制度建設(shè)，對(duì)司法活動(dòng)中的辯證推理加強(qiáng)監(jiān)督，以防司法權(quán)的濫用。

第二十二章法律關(guān)系

（一）法律關(guān)系的概念和種類

1．法律關(guān)系概念的意義（1）每一法律規(guī)則(規(guī)范)的目的是要為法律關(guān)系的存在創(chuàng)造形式條件；（2）沒(méi)有對(duì)法律關(guān)系的操作就不可能對(duì)法律問(wèn)題做任何技術(shù)性分析；（3）沒(méi)有法律事實(shí)與法律關(guān)系的相互作用就不可能科學(xué)地理解任何法律決定。2．法律關(guān)系的定義法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過(guò)程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。3.法律關(guān)系的特征（1）法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會(huì)關(guān)系，具有合法性。法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會(huì)關(guān)系，這一命題至少說(shuō)明三個(gè)問(wèn)題：①法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提。如果沒(méi)有相應(yīng)的法律規(guī)范的存在，就不可能產(chǎn)生法律關(guān)系。②法律關(guān)系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護(hù)的社會(huì)關(guān)系本身。③法律關(guān)系是法律規(guī)范的實(shí)現(xiàn)形式，是法律規(guī)范的內(nèi)容(行為模式及其后果)在現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中得到具體的貫徹。

（2）法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特種社會(huì)關(guān)系。（3）法律關(guān)系是特定法律主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。4．法律關(guān)系的種類（1）按照法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和實(shí)現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同，可以分為調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系。①調(diào)整性法律關(guān)系是基于人們的合法行為而產(chǎn)生的、執(zhí)行法的調(diào)整職能的法律關(guān)系，它所實(shí)現(xiàn)的是法律規(guī)范(規(guī)則)的行為規(guī)則(指示)的內(nèi)容。②保護(hù)性法律關(guān)系是由于違法行為而產(chǎn)生的、旨在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系，它執(zhí)行著法的保護(hù)職能，所實(shí)現(xiàn)的是法律規(guī)范(規(guī)則)的保護(hù)規(guī)則(否定性法律后果)的內(nèi)容，是法的實(shí)現(xiàn)的非正常形式。（2）按照法律主體在法律關(guān)系中的地位不同，可以分為縱向(隸屬)的法律關(guān)系和橫向(平權(quán))的法律關(guān)系。縱向(隸屬)的法律關(guān)系是指在不平等的法律主體之間所建立的權(quán)力服從關(guān)系(舊法學(xué)稱“特別權(quán)力關(guān)系”)。其特點(diǎn)：①法律主體處于不平等的地位。如親權(quán)關(guān)系中的家長(zhǎng)與子女，行政管理關(guān)系中的上級(jí)機(jī)關(guān)與下級(jí)機(jī)關(guān)，在法律地位上有管理與被管理、命令與服從、監(jiān)督與被監(jiān)督諸方面的差別。②法律主體之間的權(quán)利與義務(wù)具有強(qiáng)制性，既不能隨意轉(zhuǎn)讓，也不能任意放棄。

橫向法律關(guān)系是指平權(quán)法律主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其特點(diǎn)在于，法律主體的地位是平等的，權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容具有一定程度的任意性，如民事財(cái)產(chǎn)關(guān)系，民事訴訟之原、被告關(guān)系等。

（3）按照法律主體的多少及其權(quán)利義務(wù)是否一致為根據(jù)，可以將法律關(guān)系分為單向法律關(guān)系、雙向法律關(guān)系和多向法律關(guān)系。所謂單向(單務(wù))法律關(guān)系，是指權(quán)利人僅享有權(quán)利，義務(wù)人僅履行義務(wù)，兩者之間不存在相反的聯(lián)系(如借貸關(guān)系)。

單向法律關(guān)系是法律關(guān)系體系中最基本的構(gòu)成要素。其實(shí)，一切法律關(guān)系均可分解為單向的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。雙向(雙邊)法律關(guān)系，是指在特定的雙方法律主體之間，存在著兩個(gè)密不可分的單向權(quán)利義務(wù)關(guān)系，其中一方主體的權(quán)利對(duì)應(yīng)另一方的義務(wù)，反之亦然。所謂多向(多邊)法律關(guān)系，又稱“復(fù)合法律關(guān)系”或“復(fù)雜的法律關(guān)系”，是三個(gè)或三個(gè)以上相關(guān)法律關(guān)系的復(fù)合體，其中既包括單向法律關(guān)系，也包括雙向法律關(guān)系。（4）按照相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的不同，可以分為第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)和第二性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)。第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)，是人們之間依法建立的不依賴其他法律關(guān)系而獨(dú)立存在的或在多向法律關(guān)系中居于支配地位的法律關(guān)系。由第一性法律關(guān)系產(chǎn)生的、居于從屬地位的法律關(guān)系就是第二性法律關(guān)系或從法律關(guān)系。

一切相關(guān)的法律關(guān)系均有主次之分，例如，在調(diào)整性和保護(hù)性法律關(guān)系中，調(diào)整性法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)，保護(hù)性法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)；在實(shí)體和程序法律關(guān)系中，實(shí)體法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)，程序法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)，等等。（二）法律關(guān)系主體

1．法律關(guān)系主體的概念和種類法律關(guān)系主體是法律關(guān)系的參加者，即在法律關(guān)系中一定權(quán)利的享有者和一定義務(wù)的承擔(dān)者：一方是權(quán)利的享有者，稱為權(quán)利人；另一方是義務(wù)的承擔(dān)者，稱為義務(wù)人。在中國(guó)，根據(jù)各種法律的規(guī)定，能夠參與法律關(guān)系的主體包括以下幾類：（1）公民(自然人)“公民”VS“自然人”：①后者的外延要廣于前者。而且，“自然人”概念多用于民法，屬于私法范疇；②“公民”的概念多用于憲法、行政法、國(guó)籍法等，屬于公法范疇。③公民集合的特定主體(如個(gè)體戶、農(nóng)戶、個(gè)人合伙等)，可以參與一定范圍的法律關(guān)系。④外國(guó)僑民和無(wú)國(guó)籍人，參與法律關(guān)系的范圍是有限制的，以中國(guó)有關(guān)法律以及中國(guó)與有關(guān)國(guó)家簽定的條約為依據(jù)。

（2）機(jī)構(gòu)和組織(法人)①各種國(guó)家機(jī)關(guān)(立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)等)；②各種企事業(yè)組織和在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)；③各政黨和社會(huì)團(tuán)體。這些機(jī)構(gòu)和組織主體，在法學(xué)上可以籠統(tǒng)地稱之為“法人”。其中既包括公法人(參與憲法關(guān)系、行政法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系的各機(jī)關(guān)、組織)，又包括私法人(參與民事或商事法律關(guān)系的機(jī)關(guān)、組織)。（3）國(guó)家2．法律關(guān)系主體構(gòu)成的資格：權(quán)利能力和行為能力公民和法人要能夠成為法律關(guān)系的主體、享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，就必須具有權(quán)利能力和行為能力，即具有法律關(guān)系主體構(gòu)成的資格。（1）權(quán)利能力。權(quán)利能力，又稱權(quán)義能力(權(quán)利義務(wù)能力)，是指能夠參與一定的法律關(guān)系，依法享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。它是法律關(guān)系主體實(shí)際取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的前提條件。（2）公民的權(quán)利能力可以從不同角度進(jìn)行分類①根據(jù)享有權(quán)利能力的主體范圍不同，可以分為一般權(quán)利能力和特殊的權(quán)利能力。②按照法律部門的不同，可以分為民事權(quán)利能力、政治權(quán)利能力、行政權(quán)利能力、勞動(dòng)權(quán)利能力、訴訟權(quán)利能力等。

（3）法人的權(quán)利能力法人的權(quán)利能力沒(méi)有上述的類別，所以與公民的權(quán)利能力不同。一般而言，法人的權(quán)利能力自法人成立時(shí)產(chǎn)生，至法人解體時(shí)消滅。其范圍是由法人成立的宗旨和業(yè)務(wù)范圍決定的。（4）行為能力。公民的行為能力是公民的意識(shí)能力在法律上的反映。確定公民有無(wú)行為能力，其標(biāo)準(zhǔn)有：①能否認(rèn)識(shí)自己行為的性質(zhì)、意義和后果；②能否控制自己的行為并對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)。公民是否達(dá)到一定年齡、神智是否正常，就成為公民享有行為能力的標(biāo)志。

（5）公民的行為能力的分類。根據(jù)其內(nèi)容不同分為權(quán)利行為能力、義務(wù)行為能力和責(zé)任行為能力。權(quán)利行為能力是指通過(guò)自己的行為實(shí)際行使權(quán)利的能力。義務(wù)行為能力是指能夠?qū)嶋H履行法定義務(wù)的能力。責(zé)任行為能力(簡(jiǎn)稱責(zé)任能力)是指行為人對(duì)自己的違法行為后果承擔(dān)法律責(zé)任的能力。它是行為能力的一種特殊形式。（6）公民的行為能力問(wèn)題，是由法律予以規(guī)定的。世界各國(guó)的法律，一般都把本國(guó)公民劃分為完全行為能力人、限制行為能力人和無(wú)行為能力人。①完全行為能力人。②限制行為能力人。③無(wú)行為能力人。

（7）法人組織的行為能力VS公民的行為能力①公民的行為能力有完全與不完全之分，而法人的行為能力總是有限的，由其成立宗旨和業(yè)務(wù)范圍所決定。②公民的行為能力和權(quán)利能力并不是同時(shí)存在的。

（三）法律關(guān)系的內(nèi)容

1．法律權(quán)利和法律義務(wù)的概念(1)法律權(quán)利的概念所謂法律權(quán)利，就是國(guó)家通過(guò)法律規(guī)定對(duì)法律關(guān)系主體可以自主決定做出某種行為的許可和保障。

（2）法律權(quán)利的特點(diǎn)①權(quán)利的本質(zhì)是由法律規(guī)范所決定的，得到國(guó)家的認(rèn)可和保障。當(dāng)人們的權(quán)利受到侵犯時(shí)，國(guó)家應(yīng)當(dāng)通過(guò)制裁侵權(quán)行為以保證權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。②權(quán)利是權(quán)利主體按照自己的愿望來(lái)決定是否實(shí)施行為，因而權(quán)利具有一定程度的自主性。③權(quán)利是為了保護(hù)一定的利益所采取的法律手段。因此，權(quán)利與利益是緊密相連的。而通過(guò)權(quán)利所保護(hù)的利益并不總是本人的利益，也可能是他人的、集體的或國(guó)家的利益。④權(quán)利總是與義務(wù)人的義務(wù)相關(guān)聯(lián)的。離開(kāi)了義務(wù)，權(quán)利就不能得以保障。

（3）法律權(quán)利的結(jié)構(gòu)分析①權(quán)利人可以自主決定做出一定行為的權(quán)利；②權(quán)利人要求他人履行一定法定義務(wù)的權(quán)利；③權(quán)利人在自己的權(quán)利受到侵犯時(shí)，請(qǐng)求國(guó)家機(jī)關(guān)予以保護(hù)的權(quán)利。這三個(gè)要素是緊密聯(lián)系，不可分割的。其中，第一要素(即權(quán)利人可以自主決定做出一定的行為)是權(quán)利結(jié)構(gòu)的核心。其他兩要素都是該要素的延伸，也是為實(shí)現(xiàn)該要素而自然產(chǎn)生的保護(hù)手段。

（4）法律權(quán)利與權(quán)利能力權(quán)利和權(quán)利能力是兩個(gè)概念，既有聯(lián)系也有區(qū)別。兩者的聯(lián)系表現(xiàn)在：權(quán)利以權(quán)利能力為前提，是權(quán)利能力這一法律資格在法律關(guān)系中的具體反映。

兩者的區(qū)別是：①任何人具有權(quán)利能力，并不必然表明他可以參與某種法律關(guān)系，而要能夠參與法律關(guān)系，就必須要有具體的權(quán)利。②權(quán)利能力包括享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)這兩方面的法律資格，而權(quán)利本身不包括義務(wù)在內(nèi)。

（5）法律義務(wù)法律義務(wù)是國(guó)家通過(guò)法律規(guī)定，對(duì)法律主體的行為的一種約束手段。它或者表現(xiàn)為要求人們必須根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容做出一定的行為，或者表現(xiàn)為要求人們不得做出一定的行為。要求人們必須積極做出一定行為的義務(wù)，在法學(xué)上被稱為“作為義務(wù)”或“積極義務(wù)”(如贍養(yǎng)父母、撫養(yǎng)子女、納稅、服兵役等)。要求人們不得做出一定行為的義務(wù)，被稱為“不作為義務(wù)”或“消極義務(wù)”，例如，不得破壞公共財(cái)產(chǎn)，禁止非法拘禁，嚴(yán)禁刑訊逼供，等等。

2．法律權(quán)利和法律義務(wù)的分類（1）根據(jù)根本法與普通法律規(guī)定不同，可以將權(quán)利義務(wù)分為基本權(quán)利義務(wù)和普通權(quán)利義務(wù)?；緳?quán)利義務(wù)是憲法所規(guī)定的人們?cè)趪?guó)家政治生活、經(jīng)濟(jì)生活、文化生活和社會(huì)生活中的根本權(quán)利和義務(wù)。普通權(quán)利義務(wù)是憲法以外的普通法律上所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。（2）根據(jù)相對(duì)應(yīng)的主體范圍可以將權(quán)利義務(wù)分為絕對(duì)權(quán)利義務(wù)和相對(duì)權(quán)利義務(wù)。絕對(duì)權(quán)利和義務(wù)，又稱“對(duì)世權(quán)利”和“對(duì)世義務(wù)”，是相對(duì)應(yīng)不特定的法律主體的權(quán)利和義務(wù)：絕對(duì)權(quán)利對(duì)應(yīng)不特定的義務(wù)人；絕對(duì)義務(wù)對(duì)應(yīng)不特定的權(quán)利人。

相對(duì)權(quán)利和義務(wù)又稱“對(duì)人權(quán)利”和“對(duì)人義務(wù)”，是對(duì)應(yīng)特定的法律主體的權(quán)利和義務(wù)：“相對(duì)權(quán)利”對(duì)應(yīng)特定的義務(wù)人；“相對(duì)義務(wù)”對(duì)應(yīng)特定的權(quán)利人。

（3）根據(jù)權(quán)利義務(wù)主體的性質(zhì)，可以將權(quán)利義務(wù)分為個(gè)人權(quán)利義務(wù)、集體(法人)權(quán)利義務(wù)和國(guó)家權(quán)利義務(wù)。個(gè)人權(quán)利義務(wù)是指公民個(gè)人(自然人)在法律所享有的權(quán)利和應(yīng)履行的義務(wù)。集體(法人)權(quán)利義務(wù)是國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、企事業(yè)組織等的權(quán)利和義務(wù)。國(guó)家權(quán)利和義務(wù)是國(guó)家作為法律關(guān)系主體在國(guó)際法和國(guó)內(nèi)法上所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。3．法律權(quán)利和法律義務(wù)的相互聯(lián)系（1）權(quán)利和義務(wù)作為構(gòu)成法律關(guān)系內(nèi)容的要素，是緊密聯(lián)系、不可分割的，它們共處于法律關(guān)系的統(tǒng)一體中。（2）權(quán)利與義務(wù)又是相對(duì)立的、相區(qū)別的。權(quán)利不能被看做是義務(wù)，義務(wù)也不能被視為權(quán)利?；煜齼烧叩慕缦蓿厝粫?huì)導(dǎo)致法律上的錯(cuò)誤。也就是說(shuō)，權(quán)利和義務(wù)有各自的范圍和限度。超出了這個(gè)限度，就不為法律所保護(hù)，甚至是違反法律的。具體而言，超出了權(quán)利的限度，就可能構(gòu)成“越權(quán)”或“濫用權(quán)利”，屬于違法行為。而要求義務(wù)人做出超出“義務(wù)”范圍的行為，同樣是法律所禁止的。（3）從更為廣泛的角度看，權(quán)利和義務(wù)在國(guó)家的法律體系和法律關(guān)系體系中的地位是有主次之分的。（四）法律關(guān)系客體

1．法律關(guān)系客體的概念（1）定義法律關(guān)系客體是指法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。它是構(gòu)成法律關(guān)系的要素之一。（2）法律關(guān)系客體與權(quán)利客體權(quán)利客體是權(quán)利