/第十四章工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度第一節(jié)知識產(chǎn)權(quán)的根本理論一、知識產(chǎn)權(quán)的概念和特征（一）知識產(chǎn)權(quán)的概念關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的概念，學(xué)術(shù)界存在不同的認(rèn)識和理解，歸納起來，主要有兩種觀點：一種觀點認(rèn)為，知識產(chǎn)權(quán)的客體是人們的智力性創(chuàng)造成果，知識產(chǎn)權(quán)是人們基于這種智力的創(chuàng)造成果依法享有的權(quán)利；另一種觀點認(rèn)為，知識產(chǎn)權(quán)包括創(chuàng)造性成果權(quán)與識別性標(biāo)志權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)是人們基于創(chuàng)造性智力成果依法享有的權(quán)利和對生產(chǎn)經(jīng)營活動中的標(biāo)記依法享有的權(quán)利的總稱。按照第一種觀點的含義，生產(chǎn)經(jīng)營活動中的標(biāo)記，如商標(biāo)、商號等亦屬智力的創(chuàng)造性成果，故屬于知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利對象。而實際上，固然商標(biāo)、商號的設(shè)計需要智力活動，但一般而言，標(biāo)記設(shè)計本身的創(chuàng)造性成分并不多，還缺乏以構(gòu)成通常意義上的智力成果，有些標(biāo)記如地理標(biāo)記，更多的是源于地理環(huán)境與歷史淵源，不能說權(quán)利人對其付出了創(chuàng)造性勞動。此外，商業(yè)標(biāo)志的根本價值在于其表達上的可識別性而非其創(chuàng)造性，法律保護商業(yè)標(biāo)志的識別性或者特定性，禁止相同相似的標(biāo)記混淆視聽。因此，我們認(rèn)為第二種觀點比第一種觀點更為全面、科學(xué)?；谝陨险J(rèn)識，并考慮到知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體并非等同于知識產(chǎn)品的刨造者，以及知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利對象的不同特性，．我們對知識產(chǎn)權(quán)的概念作如下表述：知識產(chǎn)權(quán)是指智力成果的創(chuàng)造人對所創(chuàng)造的智力成果和工商活動的行為人對所擁有的標(biāo)記依法所享有的權(quán)利的總稱。（二）知識產(chǎn)權(quán)的特征知識產(chǎn)權(quán)是一種與物權(quán)、債權(quán)并列的獨立的民事權(quán)利，其具有如下特征：1．知識產(chǎn)權(quán)的無形性。知識產(chǎn)權(quán)的客體是智力成果或具有財產(chǎn)價值的標(biāo)記，是一種沒有形體的財富。知識產(chǎn)權(quán)客體的非物質(zhì)性，是知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性，這是其與其他有形財產(chǎn)所有權(quán)最根本的區(qū)別。2．知識產(chǎn)權(quán)的法定性。知識產(chǎn)權(quán)的法定性是指知識產(chǎn)權(quán)的范圍和產(chǎn)生由法律規(guī)定。知識產(chǎn)權(quán)的法定性是由無形性決定的。由于其沒有形體，因此其可以同時為多個主體所共同占有，很難為擁有者所完全控制，因此，知識產(chǎn)權(quán)必須通過法律加以確認(rèn)。3．知識產(chǎn)權(quán)的專有性。專有性即排他性。知識產(chǎn)權(quán)的專有性主要表達在兩個方面：一是知識產(chǎn)權(quán)為權(quán)利人所獨占，權(quán)利人壟斷這種專有權(quán)并受到嚴(yán)格保護，沒有法律規(guī)定或未經(jīng)權(quán)利人許可，任何人不得使用權(quán)利人的知識產(chǎn)品；二是對同一項知識產(chǎn)品，不允許有兩個或兩個以上的主體同時對同一屬性的知識產(chǎn)品享有權(quán)利。4．知識產(chǎn)權(quán)的地域性。知識產(chǎn)權(quán)作為專有權(quán)在空間上的效力并不是無限的，而要受到地域的限制，其效力僅限于本國境內(nèi)。按照一國法律獲得成認(rèn)和保護的知識產(chǎn)權(quán)，只能在該國發(fā)生法律效力。5．知識產(chǎn)權(quán)的時間性。知識產(chǎn)權(quán)作為一種民事權(quán)利，有時間上的限制。知識產(chǎn)權(quán)只在法律規(guī)定的期限內(nèi)受到保護，一旦超過法律規(guī)定的有效期限，這一權(quán)利就自行消滅，而其客體就會成為整個社會的共同財富，為全人類所共同使用。二、知識產(chǎn)權(quán)的范圍和分類（一）知識產(chǎn)權(quán)的范圍關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的范圍，學(xué)術(shù)界和立法實踐歷來有不同的理解。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、創(chuàng)造權(quán)和其他科技成果權(quán)。而根據(jù)1967年簽訂的《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》的右關(guān)規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)的范圍則包括：關(guān)于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的權(quán)利（即著作權(quán)）；關(guān)于表演藝術(shù)家的演出、錄音制品和播送節(jié)目的權(quán)利（即鄰接權(quán)）；關(guān)于人類在一切領(lǐng)域的創(chuàng)造的權(quán)利（即創(chuàng)造專利權(quán)及科技獎勵意義上的創(chuàng)造權(quán)）；關(guān)于科學(xué)發(fā)現(xiàn)的權(quán)利（即發(fā)現(xiàn)權(quán)）；關(guān)于工業(yè)品外觀設(shè)計的權(quán)利（即外觀設(shè)計專利權(quán)或外觀設(shè)計權(quán)）；關(guān)于商標(biāo)、效勞標(biāo)志、廠商名稱和標(biāo)志的權(quán)利（即商標(biāo)權(quán)、商號權(quán)）；關(guān)于制止不正當(dāng)競爭的權(quán)利（即反不正當(dāng)競爭權(quán)），以及一切在工業(yè)、科學(xué)、文學(xué)或藝術(shù)領(lǐng)域由于智力活動產(chǎn)生的其他權(quán)利。此外，作為WTO規(guī)則重要組成局部的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》對知識產(chǎn)權(quán)范圍也作了明確的規(guī)定，其界定為：著作權(quán)及其相關(guān)權(quán)利（即鄰接權(quán)）、商標(biāo)權(quán)、地理標(biāo)志權(quán)、工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)、專利權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)、未公開信息的保護權(quán)（即商業(yè)秘密權(quán)）。由于我國已經(jīng)于1980年6月參加世界知識產(chǎn)權(quán)組織，因此，理論上普遍認(rèn)為，我國認(rèn)可該組織確定的知識產(chǎn)權(quán)范圍。同時，我國也已經(jīng)于2001年參加WTO，這說明，我國也認(rèn)可WTO規(guī)則對知識產(chǎn)權(quán)范圍的界定。但是，對知識產(chǎn)權(quán)的保護實際上取決于各國對知識產(chǎn)權(quán)的立法和執(zhí)法水平。（二）知識產(chǎn)權(quán)的分類根據(jù)不同的剡分標(biāo)準(zhǔn)，對知識產(chǎn)權(quán)有不同的分類。以權(quán)利發(fā)生的領(lǐng)域為劃分依據(jù)，知識產(chǎn)權(quán)可分為工業(yè)產(chǎn)權(quán)與著作權(quán)。這種劃分方式與《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》這兩個最早的國際公約有很大關(guān)系，《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》是世界上第一個標(biāo)準(zhǔn)專利權(quán)與商標(biāo)權(quán)的國際公約，專利權(quán)與商標(biāo)權(quán)被統(tǒng)稱為工業(yè)產(chǎn)權(quán)，《保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》是最早標(biāo)準(zhǔn)著作權(quán)的國際公約。以權(quán)利價值的來源為劃分依據(jù)，知識產(chǎn)權(quán)可分為創(chuàng)造性成果權(quán)與識別性標(biāo)志權(quán)。創(chuàng)造性成果權(quán)包括創(chuàng)造專利權(quán)、實用新型專利權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)、植物新品種權(quán)、工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)、著作權(quán)和鄰接權(quán)、計算機軟件權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)等。識別性標(biāo)志權(quán)包括商標(biāo)權(quán)、商號權(quán)、地理標(biāo)記權(quán)等。此外，依知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容是人身性的還是財產(chǎn)性的，可分為人身性知識產(chǎn)權(quán)（如著作權(quán)中的署名權(quán)）與財產(chǎn)性知識產(chǎn)權(quán)（如專利權(quán)）；依知識產(chǎn)權(quán)的存續(xù)有無期限，可分為有期限的知識產(chǎn)權(quán)（如專利權(quán)）與無期限的知識產(chǎn)權(quán)（如商業(yè)秘密權(quán)）等。三、知識產(chǎn)權(quán)法的概念和調(diào)整對象（一）知識產(chǎn)權(quán)法的概念知識產(chǎn)權(quán)法，是指調(diào)整在創(chuàng)造、利用智力成果和商業(yè)標(biāo)記過程中所產(chǎn)生的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)的總稱。我國沒有專門就知識產(chǎn)權(quán)制定統(tǒng)一的法律，而是在《民法通則》規(guī)定的總的指導(dǎo)原則下，根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)的不同類型制定了不同的單項法律、法規(guī)以及規(guī)章，這些法律、法規(guī)和規(guī)章共同構(gòu)成了我國知識產(chǎn)權(quán)的法律體系。（二）知識產(chǎn)權(quán)法的調(diào)整對象知識產(chǎn)權(quán)法的調(diào)整財象包括以下四個方面：(1)因智力成果的創(chuàng)造與知識產(chǎn)權(quán)的授予而引起的社會關(guān)系。如，創(chuàng)造人完成一項創(chuàng)造之后，欲取得專利權(quán)，就必須向國家有關(guān)機構(gòu)提出申請從而最終獲得專利權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)法在這一過程中調(diào)整發(fā)生在創(chuàng)造人之間、創(chuàng)造人與申請人之間、申請人與審批機構(gòu)之間的社會關(guān)系，主要解決權(quán)利的產(chǎn)生與歸屬問題。(2)智力成果的利用和交換而引起的社會關(guān)系。這種關(guān)系是發(fā)生在智力成果的權(quán)利人與被許可人、轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的橫向關(guān)系，主要表現(xiàn)為智力成果的許可使用與轉(zhuǎn)讓等。(3)因知識產(chǎn)權(quán)受到侵害和救濟而引起的社會關(guān)系。這種關(guān)系主要產(chǎn)生在知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人與侵權(quán)人之間，主要表現(xiàn)為損害賠償關(guān)系。(4)因知識產(chǎn)權(quán)的管理而產(chǎn)生的社會關(guān)系。設(shè)立專門的知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)對知識產(chǎn)權(quán)進行管理，包括引導(dǎo)權(quán)利人正確行使權(quán)利，履行義務(wù)，對相關(guān)糾紛進行行政調(diào)解，對違法行為加以處分。這種知識產(chǎn)權(quán)管理關(guān)系，可以發(fā)生在一切與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的民事主體與國家管理知識產(chǎn)權(quán)的行政主體之間。

四、我國知識產(chǎn)權(quán)立法概況自改革開放以來，我國十分重視知識產(chǎn)權(quán)的立法工作。特別是我國參加WTO以后，立法部門根據(jù)我國參加WTO的有關(guān)承諾，對知識產(chǎn)權(quán)的有關(guān)法律、法規(guī)以及規(guī)章迸行了修訂和完善。至今為止，我國已經(jīng)初步建立起了一套完整的知識產(chǎn)權(quán)法律制度。1986年4月全國人民代表大會審議通過的《民法通則》第五章第三節(jié)對知識產(chǎn)權(quán)作了專節(jié)規(guī)定。1982年8月全國人民代表大會常務(wù)委員會審議通過了《中華人民共和國商標(biāo)法》（以下簡稱《商標(biāo)法》），該法分別于1993年2月和2001年101月作了兩次修正；1984年3月全國人民代表大會常務(wù)委員會審議通過了《中華人民共和國專利法》（以下簡稱《專利法》），該法分別于1992年9月、2000年8月和2008年12月作了三次修正；1990年9月全國人民代表大會常務(wù)委員會審議通過了《中華人民共和國著作權(quán)法》，該法于2001年10月作了進一步修正。根據(jù)上述法律，國務(wù)院分別制定并修改了相關(guān)的實施條例或細(xì)則，并制定了一系列的相關(guān)配套的法規(guī)，如《中華人民共和國商標(biāo)法實施條例》、《中華人民共和國專利法實施細(xì)則》、《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》、《計算機軟件保護條例》、《中華人民共和國植物新品種保護條例》、《集成電路布圖設(shè)計保護條例》等。此外，我國還參加了一系列的有關(guān)保護知識產(chǎn)權(quán)方面的國際公約，如《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》、《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》、《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》、《關(guān)于集成電路知識產(chǎn)權(quán)保護條約》、《保護錄音制品公約》、《專利合怍條約》、《世界版權(quán)公約》等，我國將遵守上述公約、協(xié)定的規(guī)定。同時，我國參加WTO之后，也將遵守WTO有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護的協(xié)議。五、本章的內(nèi)容鑒于本書作為注冊會計師考試輔導(dǎo)教材，根據(jù)財政部注冊會計師考試委員會頒發(fā)的2%年度經(jīng)濟法考試大綱的要求，本章僅介紹知識產(chǎn)權(quán)法律制度中的工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度的內(nèi)容，即專利法律制度和商標(biāo)法律制度。第二節(jié)

專利法律制度一、專利制度的根本理論（一）專利權(quán)的概念專利權(quán)，是指專利權(quán)人在法定期限內(nèi)對其創(chuàng)造創(chuàng)造成果享有的專有權(quán)利。它是國家專利行政部門授予創(chuàng)造人或申請人生產(chǎn)經(jīng)營其創(chuàng)造創(chuàng)造并禁止他人生產(chǎn)經(jīng)營其創(chuàng)造創(chuàng)造的某種特權(quán)，是對創(chuàng)造創(chuàng)造的獨占的排他權(quán)。作為知識產(chǎn)權(quán)之一的專利權(quán)，具有知識產(chǎn)權(quán)所具有的各項特征。（二）專利法的概念和調(diào)整對象

1．專利法的概念專利法是指調(diào)整因創(chuàng)造創(chuàng)造的開發(fā)、實施及其保護等發(fā)生的各種社會關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)的總稱。專利法有廣義和狹義之分。狹義的專利法僅指全國人民代表大會常務(wù)委員會通過的《專利法》。廣義的專利法除《專利法》外，還包括國家有關(guān)法律、行政法規(guī)和規(guī)章中關(guān)于專利的法律標(biāo)準(zhǔn)，如《專利法實施細(xì)則》、《專利代理條例》、《專利行政執(zhí)法方法》等。我國參加締結(jié)的有關(guān)專利權(quán)國際保護方面的條約、協(xié)定，經(jīng)批準(zhǔn)公布具有國內(nèi)法效力的，也屬于廣義的專利法的范疇。2．專利法的調(diào)整對象專利法的調(diào)整對象是指因創(chuàng)造創(chuàng)造的開發(fā)、實施及其保護等發(fā)生的各種社會關(guān)系。具體包括以下內(nèi)容：

(1)因確認(rèn)創(chuàng)造創(chuàng)造的歸屬而發(fā)生的社會關(guān)系。創(chuàng)造創(chuàng)造專利申請權(quán)的歸屬，直接關(guān)系到專利權(quán)的歸屬，因此，對專利申請權(quán)確實認(rèn)是一個重要而復(fù)雜的法律問題。一般情況下，只有享有專利申請權(quán)的公民、法人或者其他組織，才能就其創(chuàng)造創(chuàng)造申請專利，從而獲得專利權(quán)。

(2)因授予創(chuàng)造創(chuàng)造專利權(quán)而發(fā)生的社會關(guān)系。一項創(chuàng)造創(chuàng)造能否獲得專利權(quán)以及如何取得專利權(quán)，涉及許多方面的關(guān)系，如創(chuàng)造人或設(shè)計人與專利申請人之間的關(guān)系、專利申請人與專利行政部門之間的關(guān)系、專利申請人與公眾之間的關(guān)系等，都屬于專利法的調(diào)整范圍。

(3)因創(chuàng)造創(chuàng)造專利的實施、轉(zhuǎn)讓或者許可實施而發(fā)生的社會關(guān)系。一項創(chuàng)造創(chuàng)造被批準(zhǔn)為專利并產(chǎn)生專利權(quán)后，專利權(quán)人總希望通過各種途徑將其專利付諸實施或者進行轉(zhuǎn)讓，使之轄化為生產(chǎn)力，并獲得利潤，由此而產(chǎn)生的社會關(guān)系，屬于專利法調(diào)整的對象。

(4)因創(chuàng)造創(chuàng)造專利權(quán)的保護而發(fā)生的社會關(guān)系。專利權(quán)人對其專利依法享有獨占權(quán)，并有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可而以蕾利為目的實施其專利。一旦發(fā)生侵權(quán)行為，便在專利權(quán)人與侵權(quán)行為人之間、專利權(quán)人與專利行政部門或者人民法院之間發(fā)生各種社會關(guān)系，這些社會關(guān)系也是專利法的調(diào)整對象。二、專利權(quán)的主體專利權(quán)的主體是指具體參加特定的專利權(quán)法律關(guān)系并享有專利權(quán)的人。根據(jù)《專利法）的規(guī)定，創(chuàng)造人或者設(shè)計人、職務(wù)創(chuàng)造創(chuàng)造的單位、外國人和外國企業(yè)或者外國其他組織都可以成為專利權(quán)的主體。（一）創(chuàng)造人或者設(shè)計人《專利法》所稱創(chuàng)造人或者設(shè)計人，是指對創(chuàng)造創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出創(chuàng)造性奉獻的人。在完成創(chuàng)造創(chuàng)造過程中，只負(fù)責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是創(chuàng)造人或者設(shè)計人。創(chuàng)造人或者設(shè)計人一般具有以下特征：1．創(chuàng)造人或者設(shè)計人為自然人。創(chuàng)造創(chuàng)造是人類腦力勞動的成果，是智慧的結(jié)晶，創(chuàng)造創(chuàng)造必須依靠人的大腦才得以完成，因此，創(chuàng)造人或者設(shè)計人只能是自然人。2．創(chuàng)造人或者設(shè)計人的認(rèn)定不受其民事行為能力的限制。由于創(chuàng)造創(chuàng)造行為是一種事實行為，木是法律行為，因此，不管從事創(chuàng)造創(chuàng)造的人作為法律上的主體是否具備完全行為能力，只要其完成了創(chuàng)造創(chuàng)造，都可以披認(rèn)定為創(chuàng)造人或者設(shè)計人。3．創(chuàng)造人或者設(shè)計人必須是對創(chuàng)造創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出創(chuàng)造性奉獻的人。創(chuàng)造人或者設(shè)計人必須參與了創(chuàng)造創(chuàng)造活動，存在現(xiàn)實的智力投入，且其智力投入對創(chuàng)造創(chuàng)造的創(chuàng)造性實質(zhì)特點的獲得起了不可或缺的作用。在完成創(chuàng)造創(chuàng)造過程中，只負(fù)責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，都不應(yīng)認(rèn)定為創(chuàng)造人或者設(shè)計人。與創(chuàng)造人或者設(shè)計人相關(guān)的一個概念是專利申請人。專利申請人是指有資格就創(chuàng)造創(chuàng)造向?qū)＠姓块T申請專利的人或者是已經(jīng)向?qū)＠姓块T提出專利申請的自然人或法人。專利申請人可以是創(chuàng)造人、設(shè)計人，也可以不是創(chuàng)造人、設(shè)計人。因為，專利申請人只要對符合專利法規(guī)定的創(chuàng)造創(chuàng)造具有合法所有權(quán)即可，故職務(wù)創(chuàng)造創(chuàng)造的單位、創(chuàng)造創(chuàng)造的受讓人、創(chuàng)造人或者設(shè)計人的合法繼承人，都可以成為專利申請人。

創(chuàng)造人或者設(shè)計人有權(quán)在專利文件中寫明自己是創(chuàng)造人或者設(shè)計人。專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)識。（二）職務(wù)創(chuàng)造創(chuàng)造的單位

職務(wù)創(chuàng)造創(chuàng)造是指創(chuàng)造人或者設(shè)計人執(zhí)行本單位的任務(wù)，或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的創(chuàng)造創(chuàng)造。但凡不能被證明為職務(wù)創(chuàng)造創(chuàng)造的，為非職務(wù)創(chuàng)造創(chuàng)造，根據(jù)《專利法》及其實施細(xì)則的規(guī)定，創(chuàng)造人或者設(shè)計人作出的創(chuàng)造創(chuàng)造，凡符合以下條件之一的，均屬于職務(wù)創(chuàng)造創(chuàng)造：1．在本職工作中作出的創(chuàng)造創(chuàng)造。這里所稱本職工作，是指創(chuàng)造人或者設(shè)計人的職務(wù)范圍，即工作責(zé)任的范圍，而不是指單位的業(yè)務(wù)范圍，也不是指個人所學(xué)專業(yè)的業(yè)務(wù)范圍。2．履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的創(chuàng)造創(chuàng)造。這里所稱本單位，包括臨時工作單位。這里所稱本單位交付的任務(wù)，是指本職工作之外的任務(wù)，主要是工作人員根據(jù)單位領(lǐng)導(dǎo)的要求承當(dāng)?shù)亩唐诨蚺R時的任務(wù)，屬于領(lǐng)導(dǎo)一般性的同意或贊成不能作為本單位交付的任務(wù)。3．退休、調(diào)離原單位后或者勞動、人事關(guān)系終止后一年內(nèi)作出的，與其在原單位承當(dāng)?shù)谋韭毠ぷ骰蛘咴瓎挝环峙涞娜蝿?wù)有關(guān)的創(chuàng)造創(chuàng)造。4．主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成的創(chuàng)造創(chuàng)造。這里所稱本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。、

對于職務(wù)創(chuàng)造創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于該單位，申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。對于非職務(wù)創(chuàng)造創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于創(chuàng)造人或者設(shè)計人，申請被批準(zhǔn)后，該創(chuàng)造人或者設(shè)計人為專利權(quán)人。利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的創(chuàng)造創(chuàng)造，草位與創(chuàng)造人或者設(shè)計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。兩個以上單位或者個人合作完成的創(chuàng)造創(chuàng)造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的創(chuàng)造創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請被批準(zhǔn)后，申請的單位或者個人為專利權(quán)人。（三）外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在我國申請和取得專利權(quán)，依照有關(guān)規(guī)定，應(yīng)按照以下情況辦理：1．在中國有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，根據(jù)《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的規(guī)定和國際慣例，享有與我國國民同等的待遇。2．在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據(jù)《專利法》的規(guī)定處理。3．在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利和辦理其他專利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的專利代理機構(gòu)辦理。

三、專利權(quán)的客體專利權(quán)的客體，也稱專利法保護的對象，是指可以獲得專利法保護的創(chuàng)造創(chuàng)造。我國《專利法》規(guī)定的創(chuàng)造創(chuàng)造是指創(chuàng)造、實用新型和外觀設(shè)計。（一）創(chuàng)造1．創(chuàng)造的概念和特征創(chuàng)造是指對產(chǎn)品、方法或者其改良所提出的新的技術(shù)方案。創(chuàng)造具有如下兩個特征：(1)創(chuàng)造是利用自然規(guī)律而進行的創(chuàng)造。自然規(guī)律是脫離入的思維而獨立存在的客觀事物，創(chuàng)造則是在利用自然規(guī)律的基礎(chǔ)上進行的一種創(chuàng)造。發(fā)睨與發(fā)現(xiàn)不同，發(fā)現(xiàn)是對自然規(guī)律本身的新的認(rèn)識，并不是利用，因此發(fā)現(xiàn)不能稱為創(chuàng)造。(2)創(chuàng)造是具體的技術(shù)方案。創(chuàng)造應(yīng)能夠解決特定的技術(shù)難題，必須產(chǎn)生一定的技術(shù)效果，具有一定的實用性。2．創(chuàng)造的分類創(chuàng)造一般分為產(chǎn)品創(chuàng)造和方法創(chuàng)造兩類。產(chǎn)品創(chuàng)造是指人們通過研究開發(fā)出來的關(guān)于各種新產(chǎn)品、新材料、新物質(zhì)等的技術(shù)方案，如電子計算機、超導(dǎo)材料等。方法創(chuàng)造是指人們?yōu)橹圃飚a(chǎn)品或者解決某個技術(shù)課題而研究開發(fā)出來的操作方法、制造方法以及工藝流程等技術(shù)方案，如漢字輸入方法、無鉛汽油的提煉方法等。《專利法》將創(chuàng)造分為產(chǎn)品創(chuàng)造和方法創(chuàng)造兩類具有如下法律意義：(1)在專利申請過程中，不同的創(chuàng)造所提交的專利申請文件有所不同，其撰寫內(nèi)容也有所不同。(2)在取得專利權(quán)后，因創(chuàng)造種類不同，專利權(quán)人行使權(quán)利的方式不同，專利權(quán)的效力范圍也不同。對產(chǎn)品專利來說，產(chǎn)品創(chuàng)造專利權(quán)僅及于其產(chǎn)品本身；對方法專利來說，方法創(chuàng)造專利權(quán)不僅及于其方法本身，而且及于用該方法直接獲得的產(chǎn)品。(3)在專利侵權(quán)訴訟中，因創(chuàng)造的種類不同而導(dǎo)致其舉證責(zé)任不同。一般情況下，產(chǎn)品發(fā)陰專利被侵權(quán)后，訴訟中的舉證責(zé)任在原告一方；新產(chǎn)品的制造方法創(chuàng)造專利權(quán)被授予后，訴訟中的舉證責(zé)任在被告一方。如《專利法》第六十一條規(guī)定：專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的創(chuàng)造專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明。（二）實用新型1．實用新型的概念和特征實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。實用新型具有如下特征：(1)實用新型是一種新的技術(shù)方案。實用新型實質(zhì)上是一種技術(shù)方案，也是創(chuàng)造的一局部。(2)實用新型僅限于產(chǎn)品，不包括方法。(3)實用新型要求產(chǎn)品必須是具有固定的形狀、構(gòu)造的產(chǎn)品。氣態(tài)、液態(tài)、凝膠狀或顆粒粉末狀的物質(zhì)或者材料，不屬于實用新型的產(chǎn)品范圍。2．實用新型與創(chuàng)造的區(qū)別實用新型與創(chuàng)造雖然同屬于專利法保護的創(chuàng)造創(chuàng)造，兩者又都是一種新的技術(shù)方案，但兩者也存在許多區(qū)別：(1)兩者保護的范圍不同。創(chuàng)造專利保護的范圍寬于實用新型專利。創(chuàng)造既可以是產(chǎn)品，也可以是方法；實用新型僅限于產(chǎn)品，不包括方法。創(chuàng)造的產(chǎn)品沒有任何特殊要求；實用新型的產(chǎn)品要求具有固定的形狀或構(gòu)造。(2)兩者對創(chuàng)造性要求不同。創(chuàng)造專利要求的創(chuàng)造性高于實用新型專利?！秾＠ā芬?guī)定，友明專利的創(chuàng)造性是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步；實用新型專利的創(chuàng)造性是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，具有實質(zhì)性特點和進步。(3)兩者的審查程序不同。創(chuàng)造專利既要對創(chuàng)造專利申請進行形式審查，還要對創(chuàng)造專利的內(nèi)容進行實質(zhì)審查；實用新型專利采用形式審查制度，即只審查形式內(nèi)容而不審查實質(zhì)內(nèi)容。(4)兩者的保護期限不同?！秾＠ā芬?guī)定，創(chuàng)造專利權(quán)的保護期限為20年；而實用新型專利的保護期限為10年。

（三）外觀設(shè)計外觀設(shè)計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。

外觀設(shè)計具有如下特征：(1)外觀設(shè)計必須與產(chǎn)品相結(jié)合。外觀設(shè)計是產(chǎn)品的外觀設(shè)計，外觀設(shè)計必須以產(chǎn)品的外表為依托，構(gòu)成產(chǎn)品與設(shè)計的組合。(2)外觀設(shè)計必須能在產(chǎn)業(yè)上應(yīng)用。外觀設(shè)計必須能夠用于生產(chǎn)經(jīng)營目的的制造或生產(chǎn)。如果設(shè)計不能用工業(yè)的方法復(fù)制出來，或者達不到批量生產(chǎn)的要求，就不是專利法意義上的外觀設(shè)計。(3)外觀設(shè)計富有美感。外觀設(shè)計包含的是美術(shù)思想，即解決產(chǎn)品的視覺效果問題，而不是技術(shù)思想。這一點與實用新型相區(qū)別。四、授予專利權(quán)的條件（一）授予專利權(quán)的創(chuàng)造和實用新型應(yīng)當(dāng)符舍的條件

《專利法》規(guī)定，授予專利權(quán)的創(chuàng)造和實用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。1．新穎性(1)新穎性的概念。新穎性是指該創(chuàng)造或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)，也沒有任何單位或者個人就同樣的創(chuàng)造或者實用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。

(2)新穎性的判斷標(biāo)準(zhǔn)。①現(xiàn)有技術(shù)?，F(xiàn)有技術(shù)是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。

②公開。包括公開的方式、公開的地域標(biāo)準(zhǔn)、公開的時間標(biāo)準(zhǔn)，這三項構(gòu)成了新穎性判斷標(biāo)準(zhǔn)的重要內(nèi)容。第一，公開的方式。公開的方式有三種：一是出版物公開或書面公開。即把創(chuàng)造創(chuàng)造的內(nèi)容在出版物上予以描述。這里的出版物是指以書面形式描述并公開出版和發(fā)行的有形物，它可以是印刷品、膠片、磁帶、電子出版物等。二是使用公開。使用公開是指由于使用將創(chuàng)造或?qū)嵱眯滦偷募夹g(shù)內(nèi)容公開，公眾可以從技術(shù)的應(yīng)用中得知其技術(shù)內(nèi)容。使用公開包括產(chǎn)品的制造、使用、銷售、公開演示、展覽等。三是其他方式的公開，包括口頭公開、播送公開等。但如果是以其他方式公開，要求公開的內(nèi)容完整、清楚，公眾能夠根據(jù)其公開的內(nèi)容實現(xiàn)創(chuàng)造或?qū)嵱眯滦?。第二，公開的地域標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于公開的地域標(biāo)準(zhǔn)，目前有三種標(biāo)準(zhǔn)：一是世界性標(biāo)準(zhǔn)．即但凡在世界任何一個地方公開過的技術(shù)，都不具備新穎性。二是本國標(biāo)準(zhǔn)，即但凡在本國公開過的技術(shù)，都不具備新穎性。三是混合標(biāo)準(zhǔn)，即關(guān)于出版物的公開采用世界性的標(biāo)準(zhǔn)，而其他方式的公開，采用本國標(biāo)準(zhǔn)。從我國《專利法》的規(guī)定看，我國采用的是世界性標(biāo)準(zhǔn)。第三，公開的時間標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于公開的時間標(biāo)準(zhǔn)，目前有兩種標(biāo)準(zhǔn)：一是以創(chuàng)造日為標(biāo)準(zhǔn)，即只要在創(chuàng)造創(chuàng)造完成時該創(chuàng)造創(chuàng)造是新的，就具有新穎性。二是以申請日為標(biāo)準(zhǔn)，即創(chuàng)造創(chuàng)造在申請日時是新的便具有新穎性。從我國《專利法》的規(guī)定看，我國采取的是申請日的時間標(biāo)準(zhǔn)，即以國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。③抵觸申請。所謂抵觸申請是指由于在先申請的存在，使得在后申請的同一創(chuàng)造創(chuàng)造不具備新穎性。如果出現(xiàn)抵觸申請，必須把后申請的創(chuàng)造創(chuàng)造的技術(shù)內(nèi)容與先申請的創(chuàng)造創(chuàng)造的技術(shù)內(nèi)容進行比較，只要后申請的內(nèi)容在先申請的內(nèi)容中已經(jīng)有所披露，則后申請不能獲得專利權(quán)。需要指出的是，如果先申請在被公布以前撤回、放棄或者被視為撤回或者被駁回，則不能構(gòu)成抵觸申請。

(3)喪失新穎性的例外。喪失新穎性的例外是指在某些特殊情況下，盡管申請專利的創(chuàng)造或者實用新型在申請日或者優(yōu)先權(quán)日前公開．但在一定期限內(nèi)提出專利申請的，則不喪失新穎性?！秾＠ā芬?guī)定，申請專利的創(chuàng)造創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有以下情形之一的，不喪失新穎性：①在中國政府主辦或者成認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；②在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；③他人未經(jīng)申請人同意泄露其內(nèi)容的。這里所稱中國政府成認(rèn)的國際展覽會，是指國際展覽會公約規(guī)定的在國際展覽局注冊或者由其認(rèn)可的國際展覽會；所稱學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議，是指國務(wù)院有關(guān)主管部門或者全國性學(xué)術(shù)團體組織召開的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議。申請專利的創(chuàng)造創(chuàng)造有上述第①項或者第②項所列情形的，申請人應(yīng)當(dāng)在提出專利申請時聲明，并自申請日起2個月內(nèi)提交有關(guān)國際展覽會或者學(xué)術(shù)會議、技術(shù)會議的組織單位出具的有關(guān)創(chuàng)造創(chuàng)造已經(jīng)展出或者發(fā)表，以及展出或者發(fā)表日期的證明文件。2．創(chuàng)造性

創(chuàng)造性是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該創(chuàng)造具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質(zhì)性特點和進步。創(chuàng)造性的衡量標(biāo)準(zhǔn)可以從該創(chuàng)造或者實用新型是否存在“實質(zhì)性特點〞和“進步〞而得到判斷。所謂實質(zhì)性特點是指創(chuàng)造創(chuàng)造具有一個或幾個技術(shù)特征，與現(xiàn)有技術(shù)相比有本質(zhì)的區(qū)別。因此，但凡創(chuàng)造創(chuàng)造所屬技術(shù)領(lǐng)域的普通技術(shù)人員都不能直接從現(xiàn)有技術(shù)中得出構(gòu)成該創(chuàng)造創(chuàng)造的全部必要技術(shù)特征的，都應(yīng)認(rèn)為具有實質(zhì)性特點。在評定一項創(chuàng)造創(chuàng)造是否具有實質(zhì)性特點時，不僅要考慮技術(shù)方案本身的內(nèi)容，還要考慮它的目的和效果，并把它們作為一個整體來理解。

所謂進步是指與現(xiàn)有技術(shù)相比有所開展和前進口如克服了現(xiàn)有技術(shù)存在的缺點和缺乏，或者具有新的優(yōu)點或效果，或著代表了某種新的技術(shù)趨勢。3．實用性實用性是指該創(chuàng)造或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。實用性一般具備三個條件：(1)具有可實施性。即創(chuàng)造創(chuàng)造必須能夠解決技術(shù)問題，并且能夠在產(chǎn)業(yè)中應(yīng)用，能夠制造或者使用。(2)具有再現(xiàn)性。即所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員根據(jù)公開的技術(shù)內(nèi)容，能夠重復(fù)實施專利申請中為解決技術(shù)問題所采用的技術(shù)方案。(3)具有有益性。即創(chuàng)造創(chuàng)造能夠在經(jīng)濟、技術(shù)和社會等領(lǐng)域產(chǎn)生積極和有益的效果。（二）授予專利權(quán)的外觀設(shè)計應(yīng)當(dāng)符合的條件《專利法》規(guī)定，授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計，也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設(shè)計在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計或者現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計不得與他人在申請日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。上述所稱現(xiàn)有設(shè)計，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計。由于外觀設(shè)計是產(chǎn)品的一種新設(shè)計，是產(chǎn)品外在的東西，其本身并不涉及技術(shù)上的創(chuàng)造，因此，對于外觀設(shè)計授予專利權(quán)的條件更多地表達在與同類產(chǎn)品相比是否具有新穎性。根據(jù)我國法律的艦定，外觀設(shè)計的新穎性在判斷標(biāo)準(zhǔn)上與創(chuàng)造、實用新型的新穎性根本相同。（三）不授予專利權(quán)的工程《專利法》規(guī)定，對以下各項，不授予專利權(quán)：

1．科學(xué)發(fā)現(xiàn)?？茖W(xué)發(fā)現(xiàn)是指人們通過自己的智力活動對客觀世界已經(jīng)存在的但未被揭示出來的規(guī)律、性質(zhì)和現(xiàn)象等的認(rèn)識。與創(chuàng)造創(chuàng)造相比，兩者存在本質(zhì)區(qū)別，科學(xué)發(fā)現(xiàn)指對前所未知的自然規(guī)律的認(rèn)識，而創(chuàng)造創(chuàng)造則是前所未有的東西。

2．智力活動的規(guī)則和方法。智力活動的規(guī)則和方法是指人們進行推理、分析、判斷、記憶等思維活動的規(guī)則和方法。如體育競賽規(guī)則、游戲規(guī)則、計算方法、生產(chǎn)管理方法等。雖然智力活動的規(guī)則和方法本身不能被授予專利權(quán)，但進行智力活動的設(shè)備、裝置或者根據(jù)智力活動的規(guī)則和方法而設(shè)計制造的儀器、用具等，如果具備專利條件，可以被授予專利權(quán)。3．疾病的診斷和治療方法。由于疾病的診斷和治療方法不能用工業(yè)的方法制造和使用，因此不適用于專利法進行保護。但是對于血液、毛發(fā)、尿樣等脫離了人體的物質(zhì)的化驗方法則不屬于疾病的診斷和治療方法，因此如果具備專利條件，可以授予專利權(quán)。另外，對于用于診斷或者治療疾病的儀器、設(shè)備或者器械等，如果具備專利條件，可以被授予專利權(quán)。4．動物和植物品種，不包括動物和植物品種的生產(chǎn)方法。動物和植物品種分為天然生長和人工培養(yǎng)兩種。天然生長的動、植物品種不是人糞智力活動的創(chuàng)造創(chuàng)造，因此不能被授予專利權(quán)。人類培養(yǎng)的動、植物品種，雖然是人類智力活動的成果，但其不是用工業(yè)的方法進行制造、生產(chǎn)出來的，而是通過動、植物母體培養(yǎng)出來的，有其自身的發(fā)生和成長規(guī)律，套用產(chǎn)品創(chuàng)造的模式保護不太適宜，因此我國專利法明確對動、植物品種不授予專利權(quán)。但是對動、植物品種的生產(chǎn)方法，可以依照專利法的規(guī)定授予專利權(quán)。5．用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。原子核變換方法獲得的物質(zhì)，關(guān)系國防和國家重大利益，也涉及科研和公共生活的各個方面，不宜為人壟斷，因此不授予專利權(quán)。6．對平面印刷品的圖案、色彩或者兩者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計。此外，我國《專利法》還規(guī)定，對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的創(chuàng)造創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的創(chuàng)造創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。對專用于偽造貨幣的方法或者工具的創(chuàng)造創(chuàng)造不得授予專利權(quán)等。若創(chuàng)造創(chuàng)造本身的目的并不違法，但其實施可能破壞社會公德或者妨害公共利益，如萬能鑰匙等，這樣的創(chuàng)造創(chuàng)造也不能被授予專利權(quán)。五、專利權(quán)的取得、行使和轉(zhuǎn)讓（一）專利權(quán)的取得1．專利的申請(1)專利申請的原則。①先申請原則。先申請原則是指在兩個以上的申請人分別就同樣的創(chuàng)造創(chuàng)造申請專利的情況下，對先提出申請的申請人授予專利權(quán)?！秾＠ā芬?guī)定，兩個以上的申請人分別就同樣的創(chuàng)造創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。先申請的判斷標(biāo)準(zhǔn)是專利申請日。如果兩個以上申請人在同一日分別就同樣的創(chuàng)造創(chuàng)造申請專利的，應(yīng)·當(dāng)在收到專利行政管理部門的通知后自行協(xié)商確定申請人。②單一性原則。單一性原則是指一份專利申請文件只能就一項創(chuàng)造創(chuàng)造提出專利申請，即“一申請一創(chuàng)造〞原則。專利申請應(yīng)當(dāng)符合專利法有關(guān)單一性的規(guī)定。就創(chuàng)造或者實用新型的專利申請而言，一件創(chuàng)造或者實用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項創(chuàng)造或者實用新型。屬于一個總的創(chuàng)造構(gòu)思的兩項以上的創(chuàng)造或者實用新型，可以作為一件申請?zhí)岢?。但該兩項以上的?chuàng)造或者實用新型應(yīng)當(dāng)在技術(shù)上相互關(guān)聯(lián)，包含一個或者多個相同或者相應(yīng)的特定技術(shù)特征，其中特定技術(shù)特征是指每一項創(chuàng)造或者實用新型作為整體對現(xiàn)有技術(shù)作出奉獻的技術(shù)特征。就外觀設(shè)計的專利申請而言，一件外觀設(shè)計專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項外觀設(shè)計。同一產(chǎn)品兩項以上的相似外觀設(shè)計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上外觀設(shè)計，可以作為一件申請?zhí)岢?。將同一產(chǎn)品的多項相似外觀設(shè)計作為一件申請?zhí)岢龅?，對該產(chǎn)品的其他設(shè)計應(yīng)當(dāng)與簡要說明中指定的根本設(shè)計相似。一件外現(xiàn)設(shè)計專利申請中的相似外觀設(shè)計不得超過10項。同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上外觀設(shè)計，是指各產(chǎn)品屬于分類表中同一大類，習(xí)慣上同時出售或者同時使用，而且各產(chǎn)品的外觀設(shè)計具有相同的設(shè)計構(gòu)思?！秾＠ā芬?guī)定，同樣的創(chuàng)造創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)。但是，同一申請人同日對同樣的創(chuàng)造創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請創(chuàng)造專利，先獲得的實用新型專利權(quán)尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權(quán)的，可以授予創(chuàng)造專利權(quán)。．同一申請人在同日（指申請日）對同樣的創(chuàng)造創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請創(chuàng)造專利的，應(yīng)當(dāng)在申請時分別說明對同樣的創(chuàng)造創(chuàng)造已申請了另一專利，未作說明的，依照上述專利法關(guān)于同樣的創(chuàng)造創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)的規(guī)定處理。

③優(yōu)先權(quán)原則。優(yōu)先權(quán)原則是指將專利申請人首次提出專利申請的日期，視為后來一定期限內(nèi)專利申請人就相同主題在他國或本國提出專利申請的日期。專利申請人依法享有的這種權(quán)利稱為優(yōu)先權(quán)，享有優(yōu)先權(quán)的首次申請日稱為優(yōu)先權(quán)日。優(yōu)先權(quán)包括外國優(yōu)先權(quán)和本國優(yōu)先權(quán)。外國優(yōu)先權(quán)是指，申請人自創(chuàng)造或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內(nèi)，又茌中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互成認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。本國優(yōu)先權(quán)是指，申請人自創(chuàng)造或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。申請人要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在申請的時候提出書面聲明，并且在3個月內(nèi)提交第一次提出的專利申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。申請人在一件專利申請中，可以要求一項或者多項優(yōu)先權(quán)，要求多項優(yōu)先權(quán)的，該申請的優(yōu)先權(quán)期限從最早的優(yōu)先權(quán)日起計算。申請人要求本國優(yōu)先權(quán)，在先申請是創(chuàng)造專利申請的，可以就相同主題提出創(chuàng)造或者實用新型專利申請；在先申請是實用新型專利申請的，可以就相同主題提出實用新型或者創(chuàng)造專利申請。但是，提出后一申請時，在先申請的主題有以下情形之一的，不得作為要求本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ)：①已經(jīng)要求外國優(yōu)先權(quán)或者本國優(yōu)先權(quán)的；②已經(jīng)被授予專利權(quán)的；③屬于按照規(guī)定提出的分案申請的。申請人要求本國優(yōu)先權(quán)的，其在先申請自后一申請?zhí)岢鲋掌鸺匆暈槌坊亍?/p>

(2)專利申請的提出、修改和撤回。①專利申請的提出。專利權(quán)不能自動取得，申請人必須履行《專利法》規(guī)定的專利申請手續(xù)，向國務(wù)院專利行政部門提交必要的申請文件。以書面形式申請專利的，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院專利行政部門提交申請文件一式兩份。以國務(wù)院專利行政部門規(guī)定的其他形式申請專利的，應(yīng)當(dāng)符合規(guī)定的要求。申請人委托專利代理機構(gòu)向國務(wù)院專利行政部門申請專利和辦理其他專利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)同時提交委托書，寫明委托權(quán)限。申請人有2人以上且未委托專利代理機構(gòu)的，除請求書中另右聲明的外，以請求書中指明的第一申請人為代表人。根據(jù)《專利法》的規(guī)定，申請創(chuàng)造或者實用新型專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件。請求書應(yīng)當(dāng)寫明創(chuàng)造或者實用新型的名稱，創(chuàng)造人的姓名，申請人姓名或者名稱、地址，以及其他事項。說明書應(yīng)當(dāng)對創(chuàng)造或者實用新型作出清楚、完整的說明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)；必要的時候，應(yīng)當(dāng)有附圖。摘要應(yīng)當(dāng)簡要說明創(chuàng)造或者實用新型的技術(shù)要點。權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù)，清楚、簡要地限定要求專利保護的范圍。依賴遺傳資源完成的創(chuàng)造創(chuàng)造，申請人應(yīng)當(dāng)在專利申請文件中說明該遺傳資源的直接來源和原始來源；申請人無法說明原始來源的，應(yīng)當(dāng)陳述理由。這里所稱遺傳資源，是指取自人體、動物、植物或者微生物等含有遺傳功能單位并具有實際或者潛在價值的材料；所稱依賴遺傳資源完成的創(chuàng)造創(chuàng)造，是指利用了遺傳資源的遺傳功能完成的創(chuàng)造創(chuàng)造。申請外觀設(shè)計專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書、該外觀設(shè)計的圖片或者照片以及對該外觀設(shè)計的簡要說明等文件。外觀設(shè)計的簡要說明應(yīng)當(dāng)寫明外觀設(shè)計產(chǎn)品的名稱、用途和外觀設(shè)計的設(shè)計要點，并指定一幅最能說明設(shè)計要點的圖片或者照片。省略視圖或者請求保護色彩昀，應(yīng)當(dāng)在簡要說明中寫明。對同一產(chǎn)品的多項相似外觀設(shè)計提出一件外觀設(shè)計專利申請的，應(yīng)當(dāng)在簡要說明中指定其中一項作為根本設(shè)計。簡要說明不得使用商業(yè)性宣傳用語，也不能用來說明產(chǎn)品的性能。申請人提交的有關(guān)圖片或者照片應(yīng)當(dāng)清楚地顯示要求專利保護的產(chǎn)品的外觀設(shè)計。國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。郵戳日不清晰的，除當(dāng)事人能夠提出證明外，以國務(wù)院專利行政部門收到日為申請日。②專利申請的修改。專利申請的修改，可以由申請人自己主動提出修改，也可以根據(jù)國務(wù)院專利行政部門的要求進行修改。對于申請人自己主動提出修改的，由申請人自行修改，但修改時要遵守以下規(guī)定：對創(chuàng)造和實用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權(quán)利要求書記載的范圍；對外觀設(shè)計專利申請文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍。對于根據(jù)國務(wù)院專利行政部門的要求進行修改的，申請人應(yīng)當(dāng)在指定的期限內(nèi)修改申請，逾期不修改的，應(yīng)視為撤回；經(jīng)修改后仍不符合《專利法》規(guī)定的，國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)予以駁回。③專利申請的撤回。申請人可以在被授予專利權(quán)之前隨時撤回其專利申請。申請人撤回其專利申請的，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院專利行政部門提出書面的撤回申請，寫明創(chuàng)造創(chuàng)造的名稱、申請?zhí)柡蜕暾埲?。專利申請被撤回后，該申請視為自始即不存在。如果專利申請的撤回是在專利公開以前提出的，在撤回之后，申請人可以重新提出申請，其他人也可以就相同的創(chuàng)造創(chuàng)造提出專利申請。如果撤回是在專利公開以后提出的，則該創(chuàng)造創(chuàng)造已喪失新穎性，任何人就此創(chuàng)造創(chuàng)造提出申請都會被駁回。

2．專利申請的審查批準(zhǔn)

(1)創(chuàng)造專利申請的審查批準(zhǔn)。①初步審查。國務(wù)院專利行政部門收到創(chuàng)造專利申請后，應(yīng)當(dāng)進行初步審查。初步審查主要包括以下內(nèi)容：專利申請是否具備《專利法》規(guī)定的申請文件和其他必要的文件，似及這些文件是否符合規(guī)定的格式；創(chuàng)造專利申請是否明顯屬于違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的創(chuàng)造創(chuàng)造；創(chuàng)造專利申請是否明顯屬于不授予專利權(quán)的工程；專利申請人是否符合申請入主體資格；專利申請是否明顯不符合申請主題單一性原則；專利申請文件的修改是否符合要求；申請創(chuàng)造專利是否適宜；專利申請文件尤其是說明書和權(quán)利要求書的撰寫是否符合《專利法》規(guī)定的格式和內(nèi)容，等等。②申請公開。國務(wù)院專利行政部門對創(chuàng)造專利申請經(jīng)初步審查認(rèn)為符合《專利法》規(guī)定要求的，自申請日起滿18個月，即行公布。國務(wù)院專利行政部門還可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。自創(chuàng)造專利申請公布之日起至公告授予專利權(quán)之日止，任何人均可以對不符合《專利法》規(guī)定的專利申請向國務(wù)院專利行政部門提出意見，并說明理由。

③實質(zhì)審查。實質(zhì)審查是國務(wù)院專利行政部門根據(jù)申請人的請求，對創(chuàng)造的新穎性、創(chuàng)造性、實用性等實質(zhì)性條件進行的審查。創(chuàng)造專利申請人在提出實質(zhì)審查請求時以及在收到國務(wù)院專利行政部門發(fā)出的創(chuàng)造專利申請進入實質(zhì)審查階段通知書之日起的3個月內(nèi)，可以對創(chuàng)造專利申請主動提出修改。實用新型或者外觀設(shè)計專利申請人自申請日起2個月內(nèi)，可以對實用新型或著外觀設(shè)計專利申請主動提出修改。申請人在收到國務(wù)院專利行政部門發(fā)出的審查意見通知書后對專利申請文件進行修改的，應(yīng)當(dāng)針對通知書指出的缺陷進行修改。國務(wù)院專利行政部門可以自行修改專利申請文件中文字和符號的明顯錯誤。國務(wù)院專利行政部門自行修改的，應(yīng)當(dāng)通知申請人。創(chuàng)造專利申請自申請日起3年內(nèi)，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質(zhì)審查；申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實質(zhì)審查的，該申請即被視為撤回。國務(wù)院專利行政部門認(rèn)為必要時，可以自行對創(chuàng)造專利申請進行實質(zhì)審查。創(chuàng)造專利的申請人請求實質(zhì)審查的時候，應(yīng)當(dāng)提交在申請日前與其創(chuàng)造有關(guān)的參考資料。創(chuàng)造專利已經(jīng)在外國提出過申請的，國務(wù)院專利行政部門可以要求申請人在指定的期限內(nèi)提交該國為審查其申請進行檢索的資料或者審查結(jié)果的資料；無正當(dāng)理由逾期不提交的，該申請即被視為撤回。④授權(quán)決定。國務(wù)院專利行政部門對創(chuàng)造專利申請進行實質(zhì)審查后，認(rèn)為不符合《專利法》規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)通知申請人，要求其在指定的期限內(nèi)陳述意見，或者對其申請進行修改；無正當(dāng)理由逾期不答復(fù)的，該申請即被視為撤回。創(chuàng)造專利申請經(jīng)申請人陳述意見或者進行修改后，國務(wù)院專利行政部門仍然認(rèn)為不符合《專利法》規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)予以駁回。創(chuàng)造專利申請經(jīng)實質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予創(chuàng)造專利權(quán)的決定，發(fā)給創(chuàng)造專利證書，同時予以登記和公告。創(chuàng)造專利權(quán)自公告之日起生效。(2)實用新型和外觀設(shè)計專利申請的審查批準(zhǔn)。國務(wù)院專利行政部門受理實用新型和外觀設(shè)計專利申請后，只進行初步審查，不進行申請公開和實質(zhì)審查程序。

實用新型和外觀設(shè)計專剎申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予實用新型專利權(quán)或者外觀設(shè)計專利權(quán)的決定，發(fā)給相應(yīng)的專利證書，同時予以登記和公告。實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)自公告之日起生效。(3)專利的復(fù)審：國務(wù)院專利行政部門設(shè)立專利復(fù)審委員會。專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回申請的決定不服的．可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審。專利復(fù)審委員會復(fù)審后，作出復(fù)審決定，并通知專利申請人。專利申請人賦專利復(fù)審委員會的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。此外，‘專利法》規(guī)定，任何單位或者個人將在中國完成的創(chuàng)造或者實用新型向外國申請專利的，應(yīng)當(dāng)事先報經(jīng)國務(wù)院專利行政部門進行保密審查。違反規(guī)定向外國申請專利的創(chuàng)造或者實用新型，在中國申請專利的，不授予專利權(quán)。（二）專利權(quán)的行使任何單位或者個人實施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立實施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利。創(chuàng)造專利申請公布后，申請人可以要求實施其創(chuàng)造的單位或者個人支付適當(dāng)?shù)馁M用。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的共有人對權(quán)利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的，共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利；許可他人實施該專利的，收取的使用費應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配。除上述情形外，行使共有的專利申請權(quán)或者專利權(quán)，應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意。被授予專利權(quán)的單位可以與創(chuàng)造人、設(shè)計人約定或者在其依法制定的規(guī)章制度中規(guī)定符合《專利法》規(guī)定的獎勵、報酬的方式和數(shù)額。企業(yè)、事業(yè)單位給予創(chuàng)造人或者設(shè)計人的獎勵、報酬，按照國家有關(guān)財務(wù)、會計制度的規(guī)定進行處理。被授予專利權(quán)的單位未與創(chuàng)造人、設(shè)計人約定，也未在其依法制定的規(guī)章制度中規(guī)定符合《專利法》規(guī)定的獎勵的方式和數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)自專利權(quán)公告之日起3個月內(nèi)發(fā)給創(chuàng)造人或者設(shè)計人獎金。一項創(chuàng)造專利的獎金最低不少于3000元；一項實用新型專利或者外觀設(shè)計專利的獎金最低不少于1000元。由于創(chuàng)造人或者設(shè)計人的建議被其所屬單位采納而完成的創(chuàng)造創(chuàng)造，被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)從優(yōu)發(fā)給獎金。被授予毒利權(quán)的單位未與創(chuàng)造人、設(shè)計人約定也未在其依法制定的規(guī)章制度中規(guī)定符合《專利法》規(guī)定的報酬的方式和數(shù)額的，在專利權(quán)有效期限內(nèi)，實施創(chuàng)造創(chuàng)造專利后，每年應(yīng)當(dāng)從實施該項創(chuàng)造或者實用新型專利的營業(yè)利潤中提取不低于2%或者從實施該項外觀設(shè)計專利的營業(yè)利潤中提取不低于0.2%，作為報酬給予創(chuàng)造人或者設(shè)計人，或者參照上述比例，給予創(chuàng)造人或者設(shè)計人一次性報酬；被授予專利權(quán)的單位許可其他單位或者個人實施其專利的，應(yīng)當(dāng)從收取的使用費中提取不低于10%，作為報酬給予創(chuàng)造人或者設(shè)計人。（三）專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是指專利權(quán)人將專利申請權(quán)和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人的行為?！秾＠ā芬?guī)定，專利申請權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。中國單位或者個人向外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)。轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。除依照上述規(guī)定轉(zhuǎn)讓專利權(quán)外，專利權(quán)因其他事由發(fā)生轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)憑有關(guān)證明文件或者法律文書向國務(wù)院專利行政部門辦理專利權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。寺利權(quán)人與他人訂立的專利實施許可合同，應(yīng)當(dāng)自合同生效之日起3個月內(nèi)向國務(wù)院專利行政部門備案。以專利權(quán)出質(zhì)的，由出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人共同向國務(wù)院專利行政部門辦理出質(zhì)登記。六、專利權(quán)的終止和無效（一）專利權(quán)的終止專利權(quán)的終止，是指專利權(quán)因期限屆滿或者其他原因在期限屆滿前失去法律效力。專利權(quán)終止后，被授予專利權(quán)的創(chuàng)造創(chuàng)造成為人類的共同財富，任何單位和個人都可以無償使用。

根據(jù)《專利法》的規(guī)定，有以下情形之一的，專利權(quán)終止：(1)專利權(quán)的期限屆滿；(2)沒有按照規(guī)定繳納年費的；(3)專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利的；(4)專利權(quán)人死亡，無繼承人或受遺贈人的。專利權(quán)在期限屆滿前終止的，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。（二）專利權(quán)的無效1．專利權(quán)無效的概念和理由專利權(quán)無效是指已經(jīng)取得的專利權(quán)因不符合《專利法》的規(guī)定，根據(jù)有關(guān)單位或個人的請求，經(jīng)專利復(fù)審委員會審核后被宣告無效。宣告專利權(quán)無效的理由，具體包括：授予專利權(quán)的創(chuàng)造創(chuàng)造不符合《專利法》規(guī)定的授予專利權(quán)的實質(zhì)性條件；授予專利權(quán)的創(chuàng)造創(chuàng)造不符合《專利法》規(guī)定的關(guān)于專利申請文件的撰寫要求或?qū)＠暾埼募薷姆秶囊?guī)定；授予專利權(quán)的創(chuàng)造創(chuàng)造不屬于《專利法》規(guī)定的創(chuàng)造、實用新型和外觀設(shè)計；授予專利權(quán)的創(chuàng)造創(chuàng)造不符合先申請原則和單一性原則；授予專利權(quán)的創(chuàng)造創(chuàng)造屬于《專利法》規(guī)定的不授予專利權(quán)的工程，或者屬于依照《專利法》關(guān)于申請在先取得專利權(quán)的規(guī)定而不能取得專利權(quán)的工程，等等。2．專利權(quán)宣告無效的程序請求宣告專利權(quán)無效的單位或個人，應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麖?fù)審委員會提出請求書，并說明埋由。專利復(fù)審委員會收到請求宣告專利權(quán)無效的請求書后，應(yīng)當(dāng)及時審查和作出決定，并通知請求人和專利權(quán)人。宣告專利權(quán)無效的決定，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。對專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無效宣告請求程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。3．專利權(quán)宣告無效的法律效力根據(jù)《專利法》的規(guī)定，專利權(quán)宣告無效的法律效力具體表達為：(1)宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。(2)宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告專利權(quán)無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、調(diào)解書，已經(jīng)履行或者強制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。(3)依照上述規(guī)定不返還專利侵權(quán)賠償金、專利使用費、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費，明顯違反公平原則的，應(yīng)當(dāng)全部或者局部返還。七、專利實施的強制許可專利實施的強制許可，是指國務(wù)院專利行政部門依照法定條件和程序公布的實施專利的一種強制性許可方式。申請人獲得這種許可后，不必經(jīng)專利權(quán)人的同意，就可以實施專利。根據(jù)《專利法》昀規(guī)定，有以下情形之一的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)具備實施條件的單位或者個人的申請，可以給予實施創(chuàng)造專利或者實用新型專利的強制許可：(1)專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，無正當(dāng)理由未實施或者未充分實施其專利的；(2)專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。依照上述第(1)項規(guī)定申請強制許可的單位或者個人應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)，證明其以合理的條件請求專利權(quán)人許可其實施專利，但未能在合理的時間內(nèi)獲得許可。此外，根據(jù)《專利法》的規(guī)定，可以給予專利實施強制許可的情況還有以下幾種：(1)在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實施創(chuàng)造專利或者實用新型專利的強制許可。(2)為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出。到符合中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強制許可。(3)-項取得專利權(quán)的創(chuàng)造或者實用新型比前一已經(jīng)取得專利權(quán)的創(chuàng)造或者實用新型具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術(shù)進步，其實施又有賴于前一創(chuàng)造或者實用新型的實施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實施前一創(chuàng)造或者實用新型的強制許可。在依照上述規(guī)定給予實施強制許可的情形下，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實施后一創(chuàng)造或者竇用新型的強制許可。依照上述第(3)項規(guī)定申請強制許可的單位或者個人應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)，證明其曾以合理的條件請求專利權(quán)人許可其實施專利，但未能在合理的時間內(nèi)獲得許可。強制許可涉及的創(chuàng)造創(chuàng)造為半導(dǎo)體技術(shù)的，其實施限于公共利益的目的和為消除或者減少專利權(quán)人行使專利權(quán)的壟斷行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的情形。．

請求給予強制許可的，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院專利行政部門提交強制許可請求書，說明理由并附具有關(guān)證明文件。國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)將強制許可請求書的副本送交專利權(quán)人，專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院專利行政部門指定的期限內(nèi)陳述意見；期滿未答復(fù)的，不影響國務(wù)院專利行政部門作出決定。國務(wù)院專利行政部門在作出駁回強制許可請求的決定或者給予強制許可的決定前，應(yīng)當(dāng)通知請求人和專利權(quán)人擬作出的決定及其理由。國務(wù)院專利行政部門作出的給予實施強制許可的決定，應(yīng)當(dāng)及時通知專利權(quán)人，并予以登記和公告。給予實施強制許可的決定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)強制許可的理由規(guī)定實施的范圍和時間。強制許可的理由消除并不再發(fā)生時，國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)專利權(quán)人的請求，經(jīng)審查后作出終止實施強制許可的決定。取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實拖。取得實施強制許可的單位或者個人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費，或者依照中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約的規(guī)定處理使用費問題。付給使用費的，其數(shù)額由雙方協(xié)商；雙方不能達成協(xié)議的，由國務(wù)院專利行政部門裁決。專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實施強制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實施強制許可的單位或者個人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實施強制許可的使用費的裁決不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。八、專利權(quán)的保護（一）專利權(quán)的期限專利權(quán)的期限，又稱專利保護期。根據(jù)《專利法》的規(guī)定，創(chuàng)造專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計算。（二）專利權(quán)的保護范圍專利權(quán)的保護范圍，是指專利權(quán)效力所及的創(chuàng)造創(chuàng)造的技術(shù)特征和技術(shù)幅度。因此，專利權(quán)的范圍即是專利權(quán)的保護范圍。根據(jù)《專利法》的規(guī)定，創(chuàng)造或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容。外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計為準(zhǔn)，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計。根據(jù)2001年6月19日最高人民法院審判委員會第1180次會議通過的《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》的規(guī)定，專利權(quán)的保護范圍應(yīng)當(dāng)以權(quán)利要求書中明確記載的必要技術(shù)特征所確定的范圍為準(zhǔn)，也包括與該必要技術(shù)特征相等同的特征所確定的范圍。等同特征是指與所記載的技術(shù)特征以根本相同的手段，實現(xiàn)根本相同的功能，到達根本相同的效果，并且本領(lǐng)域的普通技術(shù)人員無須經(jīng)過創(chuàng)造性勞動就能夠聯(lián)想到的特征。（三）侵害專利權(quán)的行為

棍據(jù)《專利法》的規(guī)定，侵害專利權(quán)的行為主要包括以下幾種：

1．未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利的行為。包括：(1)未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品；(2)未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品，等等。2．假冒專利的行為。包括：(1)在未被授予專利權(quán)的產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注專利標(biāo)識，專利權(quán)被宣告無效后或者終止后繼續(xù)在產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注專利標(biāo)識，或者未經(jīng)許可在產(chǎn)品或者產(chǎn)品包裝上標(biāo)注他人的專利號；(2)銷售第(1)項所述產(chǎn)品；(3)在產(chǎn)品說明書等材料中將未被授予專利權(quán)的技術(shù)或者設(shè)計稱為專利技術(shù)或者專利設(shè)計，將專利申請稱為專利，或者未經(jīng)許可使用他人的專利號，使公眾將所涉及的技術(shù)或者設(shè)計誤認(rèn)為是專利技術(shù)或者專利設(shè)計；(4)偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件；(5)其他使公眾混淆，將未被授予專利權(quán)的技術(shù)或者設(shè)計誤認(rèn)為是專利技術(shù)或者專利設(shè)計的行為。專利權(quán)終止前依法在專利產(chǎn)品、依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注專利標(biāo)識，在專利權(quán)終止盾許諾銷售、銷售該產(chǎn)品的，不屬于假冒專利行為。3．以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的行為。包括：(1)制造或者銷售標(biāo)有專利標(biāo)志的非專利產(chǎn)品；(2)專利權(quán)被宣告無效后，繼續(xù)在制造或者銷售的產(chǎn)品上標(biāo)注專利標(biāo)記；(3)在廣告或者其他宣傳材料中將非專利技術(shù)稱為專利技術(shù)；(4)在合同中將非專利技術(shù)稱為專利技術(shù)；(5)偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件，等等。4．侵奪創(chuàng)造人或者設(shè)計人的非職務(wù)創(chuàng)造創(chuàng)造專利申請權(quán)以及其他權(quán)益的行為。

根據(jù)《專利法》的規(guī)定，有以下情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：(1)專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的；

(2)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；

(3)臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的；(4)專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的；

(5)為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。（四）侵害專利權(quán)行為的法律責(zé)任

侵害專利權(quán)行為的法律責(zé)任包括：民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。

1．民事責(zé)任。民事責(zé)任主要包括：停止侵害，賠償損失，消除影晌，恢復(fù)名譽等。其中，根據(jù)《專利法》的規(guī)定，侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)顫還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支6權(quán)利人的損失,》侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因索，確定給予1萬元以上l00萬元以下的賠償。為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用1許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)壽利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品．能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承當(dāng)賠償責(zé)任。

2．行政責(zé)任。行政責(zé)任主要包括：(1)對未經(jīng)專利權(quán)人許可實施其專利的行為．管理專利工作的部門認(rèn)定侵權(quán)行為成立的．可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為。(2)假冒專利的，除依法承當(dāng)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得、可以并處違法所得4倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處20萬元以下的罰款。(3)管理專利工作的部門根據(jù)已經(jīng)取得的證據(jù)，對涉嫌假冒專利行為進行查處時，可以詢問有關(guān)當(dāng)事人．調(diào)查與涉嫌違法行為有關(guān)的情況；對當(dāng)事人涉量違怯行為的場所實施現(xiàn)場檢查；查閱、復(fù)制與涉賺違法行為有關(guān)的合同、發(fā)票，賬簿以及其他有關(guān)資料；檢查與涉壕違法行為有關(guān)的產(chǎn)品．對有證據(jù)證明是假冒專利的產(chǎn)品．可以查封或者扣押。(4)違反規(guī)定向外國申請專利，泄露國家秘密的，由所在單位或者上級主管機關(guān)給予行攻處分。(5)侵奪創(chuàng)造人或者設(shè)計人的非職務(wù)創(chuàng)造創(chuàng)造專利申請權(quán)和《專利法》規(guī)定的其他權(quán)益的，由所在單位或者上級主管機關(guān)給予行政處分，等等。3．刑事責(zé)任。刑事責(zé)任只限于假冒他人專利且情節(jié)嚴(yán)重的情形?！缎谭ā返诙僖皇鶙l規(guī)定，假冒他人專利，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處分金。根據(jù)2004年11月2日最高人民法院審判委員會第1331次會議、2004年11月11日最高人民檢察院第十屆檢察委員會第28次會議通過的《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，假冒他人專利，具有以下情形之一的，屬于《刑法》第二百一十六條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重〞，應(yīng)當(dāng)以假冒專利罪判處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處分金：(1)非法經(jīng)營數(shù)額在20萬元以上或者違法所得數(shù)額在10萬元以上的；(2)給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟損失50萬元以上的；(3)假冒兩項以上他人專利，非法經(jīng)營數(shù)額在10萬元以上或者違法所得數(shù)額在5萬元以上的；(4)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。（五）侵害專利權(quán)案件的處理未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或著利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。當(dāng)事人請求處理專利侵權(quán)糾紛或者調(diào)解專利糾紛的，由被請求人所在地或者侵權(quán)行為地的管理專利工作的部門管轄。兩個以上管理專利工作的部門都有管轄權(quán)的專利糾紛，當(dāng)事人可以向其中一個管理專利工作的部門提出請求；當(dāng)事人向兩個以上有管轄權(quán)的管理專利工作的部門提出請求的，由最先受理的管理專利工作的部門管轄。管理專利工作的部門對管轄權(quán)發(fā)生爭議的，由其共同的上級人民政府管理專利工作的部門指定管轄；無共同上級人民政府管理專利工作的部門的，由國務(wù)院專利行政部門指定管轄。管理專利工作的部門處理時，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起15日內(nèi)依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執(zhí)行。進行處理的管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進行調(diào)解；調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。在處理專利侵權(quán)糾紛中，如果專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的創(chuàng)造專利的，制造同樣產(chǎn)品的革位或者個人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明。如果專利侵權(quán)糾紛涉及實用新型專利或者外觀設(shè)計專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人或者利害關(guān)系人出具由國務(wù)院專利行政部門對相關(guān)實用新型或者外觀設(shè)計進行檢索、分析和評價后作出的專利權(quán)評價報告，作為審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)。在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。(六）訴前救濟措施及訴訟時效1．訴前救濟措施。根據(jù)《專利法》的規(guī)定，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯專利權(quán)的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施。申請人提出申請時，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請。人民法院應(yīng)當(dāng)自接受申請之時起48小時內(nèi)作出裁定；有特殊情況需要延長的，可以延長48小時。裁定責(zé)令停止有關(guān)行為的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。當(dāng)事人對裁定不服的，可以申請復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。申請人自人民法院采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施之日起15日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除該措施。申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因停止有關(guān)行為所遭受的損失。為了制止專利侵權(quán)行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以在起訴前向人民法院申請保全證據(jù)。人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保；申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。人民法院應(yīng)當(dāng)自接受申請之時起48小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。申請人自人民法院采取保全措施之日起15日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除該措施。2．專利侵權(quán)訴訟時效。根據(jù)《專利法》的規(guī)定，侵犯專利權(quán)的訴訟時效為2年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計算。創(chuàng)造專利申請公布后奎專利權(quán)授予前使用該創(chuàng)造未支付適當(dāng)使用費的，專利權(quán)人要求支付使用費的訴訟時效為2年，自專利權(quán)人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥耸褂闷鋭?chuàng)造之日起計算，但是，專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥?，自專利?quán)授予之日起計算。權(quán)利人超過2年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時仍在繼續(xù)，在該項專利權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推2年計算。第三節(jié)商標(biāo)法律制度一、商標(biāo)制度的根本理論（一）商標(biāo)的概念和特征商標(biāo)是指由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，使用于一定的商品或者效勞工程，用以區(qū)別商標(biāo)使用者與同類商品的生產(chǎn)經(jīng)營者或者同類效勞業(yè)經(jīng)營者的顯著標(biāo)記。商標(biāo)具有如下特征：

1．商標(biāo)主要是由文字、圖形或文字與圖形結(jié)合而組成的標(biāo)記。商標(biāo)的構(gòu)成具有多樣性，凡能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或者效勞與另一企業(yè)的商品或者效勞加以區(qū)別的任何標(biāo)志或者標(biāo)志的組合，均能構(gòu)成一項商標(biāo)。2．商標(biāo)是使用于商品或者效勞上的顯著標(biāo)記。商標(biāo)依附于商品或者效勞而存在，其使用具有商業(yè)意義和商業(yè)價值。

3．商標(biāo)是代表特定商品生產(chǎn)者、經(jīng)銷者或者效勞提供者的專用符號。商標(biāo)具有識別性和表彰性功能。商標(biāo)的識別性功能，使消費者能夠根據(jù)各自的需要認(rèn)牌購貨、認(rèn)牌消費；商標(biāo)的表彰性功能，代表著特定經(jīng)營者的商業(yè)信譽、市場競爭能力和地位。4．商標(biāo)是附于商品外表或包裝或標(biāo)于與所提供的效勞相關(guān)的物品上的具有顯著特征的簡潔符號。商標(biāo)是經(jīng)過人的設(shè)計，人為地、有意識地置于商品外表或包裝上的顯著標(biāo)記；同時商標(biāo)又是一種具有顯著特征的簡潔符號，便于識別，能夠借以指代某一特定的經(jīng)營者所經(jīng)營的商品或者效勞。（二）商標(biāo)的分類

根據(jù)不同的劃分標(biāo)準(zhǔn)，可以將商標(biāo)分成不同的種類：1．根據(jù)商標(biāo)的結(jié)構(gòu)，可將商標(biāo)分為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)、數(shù)字商標(biāo)、三維商標(biāo)以及組合商標(biāo)。文字商標(biāo)是以文字為主組成的商標(biāo)，如“白玉〞牙膏等。圖形商標(biāo)是指用圖形構(gòu)成的商標(biāo)，如上海老城隍廟工藝品商店就是以城隍廟的圖形作為商標(biāo)。數(shù)字商標(biāo)是以阿拉伯?dāng)?shù)字組成的商標(biāo)，如“555〞等。三維商標(biāo)即立體商標(biāo)，如某酒瓶的包裝等。組合商標(biāo)是以文字、圖形、數(shù)字等組合起來的商標(biāo)，它可以是上述要素的組合，也可以是其中兩個或幾個要素的組合。2．根據(jù)商標(biāo)的用途，可將商標(biāo)分為商品商標(biāo)和效勞商標(biāo)。商品商標(biāo)是用于生產(chǎn)銷售的商品上的標(biāo)記。股務(wù)商標(biāo)是用于效勞行業(yè)，以便與其他效勞行業(yè)相區(qū)別的標(biāo)記。3．根據(jù)商標(biāo)的作用和功能，可將商標(biāo)分為證明商標(biāo)、集體商標(biāo)、防御商標(biāo)和聯(lián)合商標(biāo)。證明商標(biāo)是指由對某種商品或者效勞具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者效勞，用以證明該商品或者效勞的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。集體商標(biāo)是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以說明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。防御商標(biāo)是將同一商標(biāo)注冊于不同的商品或效勞上，構(gòu)成一個防御體系，以防止他人在不同商品或效勞上使用該商標(biāo)給消費者造成混淆。聯(lián)合商標(biāo)是指在相同或類似商品或效勞上注冊的與已注冊商標(biāo)相近似的商標(biāo)。4．根據(jù)商標(biāo)在相關(guān)市場上的知名度，可將商標(biāo)分為著名商標(biāo)、．著名商標(biāo)和知名商標(biāo)。著名商標(biāo)是指由商標(biāo)局認(rèn)定的在市場上享有較高聲譽并為相關(guān)公眾所熟知的商標(biāo)。著名商標(biāo)是指由省級工商行政管理部門認(rèn)可的，在該行政區(qū)劃范圍內(nèi)具有較高聲譽和市場知名度的商標(biāo)。知名商標(biāo)是指由市一級工商行政管理部門認(rèn)可的，在該行政區(qū)劃范圍內(nèi)具有較高聲譽和市場知名度的商標(biāo)。（三）商標(biāo)法的概念和根本原則

1．商標(biāo)法的概忿商標(biāo)法是指調(diào)整商標(biāo)的組成、注冊、使用、管理和商標(biāo)專用權(quán)的保護等的法律標(biāo)準(zhǔn)的總稱。商標(biāo)法有廣義和狹義之分。狹義的商標(biāo)法僅指全國人民代表大會常務(wù)委員會通過的《商標(biāo)法》。廣義的商標(biāo)法除《商標(biāo)法》外，還包括國家有關(guān)法律、行政法規(guī)和規(guī)章中關(guān)于商標(biāo)的法律標(biāo)準(zhǔn)，如《商標(biāo)法實施條例》、《著名商標(biāo)認(rèn)定和保護規(guī)定》、《商標(biāo)代理管理方法》、《商標(biāo)印制管理方法》等。我國參加締結(jié)的有關(guān)商標(biāo)權(quán)國際保護方面的條約、協(xié)定，經(jīng)批準(zhǔn)公布具有國內(nèi)法效力的，也屬于廣義的商標(biāo)法的范疇。

2．商標(biāo)法的根本原則商標(biāo)法遵循以下根本原則：(1)保護商標(biāo)專用權(quán)與維護消費者利益相結(jié)合的原則。保護商標(biāo)專用權(quán)是商標(biāo)法的核心和基礎(chǔ)，同時商標(biāo)法也表達了對消費者利益的保護，所以保護商標(biāo)專用權(quán)與維護消費者利益是一個相互促進、相互制約的關(guān)系。這個原則要求商標(biāo)所有人必須保證商品質(zhì)量，維護商標(biāo)信譽，保證消費者利益。(2)注冊取得商標(biāo)專用權(quán)原則?！渡虡?biāo)法》規(guī)定，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)為注冊商標(biāo)，商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護?？梢娫谖覈〉蒙虡?biāo)專用權(quán)，必須首先通過商標(biāo)注冊。未經(jīng)注冊的商標(biāo)，不得取得商標(biāo)專用權(quán)。(3)自愿注冊原則?！渡虡?biāo)法》規(guī)定，自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選、經(jīng)銷的商品，或者對其提供的效勞工程，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊。因此，是否取得商標(biāo)專用權(quán)由商標(biāo)使用人自己決定，自愿注冊。二、商標(biāo)權(quán)（一）商標(biāo)權(quán)的概念商標(biāo)權(quán)是指商標(biāo)所有人對其商標(biāo)擁有的獨占的、排他的權(quán)利。由于我國在商櫟權(quán)的取得方面實行的是注冊原則，因此，商標(biāo)權(quán)實際上是因商標(biāo)所有人申請，經(jīng)政府主管部門確認(rèn)的專有權(quán)利，即因商標(biāo)注冊而產(chǎn)生的權(quán)利。從權(quán)利的性質(zhì)上看，商標(biāo)權(quán)與所有權(quán)一樣，屬于絕對權(quán)的范圍，即權(quán)利主體對其注冊商標(biāo)享有完全的使用權(quán)和排他的權(quán)利。從權(quán)利的特征上看，商標(biāo)權(quán)與一般知識產(chǎn)權(quán)一樣，具有無形性、法定性、專有性、地域性和時間性。（二）商標(biāo)權(quán)的主體

商標(biāo)權(quán)的主體是指通過法定程序，在自己生產(chǎn)、制造、加工、揀選、經(jīng)銷的商品或者提供的效勞上享有商標(biāo)專用權(quán)的人。根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)的主體范圍包括：自然人、法人或者其他組織。自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商品商標(biāo)注冊。自然人、法人或者其他組織對其提供的效勞工程，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請效勞商標(biāo)注冊。兩個以上自然人、法人或者其他組織可以共同向商標(biāo)局申請注冊同一商標(biāo)，共同享有和行使該商標(biāo)專用權(quán)。（三）商標(biāo)權(quán)的客體商標(biāo)權(quán)的客體是指經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)，即注冊商標(biāo)。注冊商標(biāo)包括商品商標(biāo)、效勞商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)。申請注冊的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備以下條件：(1)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備顯著惟?！渡虡?biāo)法》規(guī)定，申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。商標(biāo)具備的這種顯著性，可以通過兩種方式產(chǎn)生，一是商標(biāo)本身具有顯著性；二是通過長期的使用獲得商標(biāo)的顯著性。(2)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合可視性要求?！渡虡?biāo)法》規(guī)定，任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊。由此可見，氣味標(biāo)志、音響標(biāo)志不能成為注冊商標(biāo)。根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，以下標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：(1)同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關(guān)所在地特定地點的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的。(2)同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外。(3)同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外。(4)與說明實施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外。(5)同“紅十字〞、“紅新月〞的名稱、標(biāo)志相同或者近似的。(6)帶有民族歧視性的。(7)夸大宣傳并帶有欺騙性的。(8)有害于社會主義道德風(fēng)氣或者有其他不良影響的。(9)縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名。怛是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成局部的除外。已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。以下標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：(1)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的。(2)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、，用途、重量、數(shù)量及其他特點的。(3)缺乏顯著特征的。上述所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。此外，根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀，不得注冊。就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的著名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的著名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該著名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，