解決工程造價糾紛的十大利器尹貽林教授2019年9月內(nèi)容內(nèi)容一、現(xiàn)階段按規(guī)定約定工程造價是適應(yīng)中國市場環(huán)境的次優(yōu)方案二、現(xiàn)行建設(shè)法規(guī)否定價格包含原則，提倡合理風(fēng)險分擔(dān)三、單價合同下結(jié)算工程量形成于歷次期中支付的累積四、承包人正確履行合同義務(wù)形成的工程量應(yīng)予支付六、基于法規(guī)適用條件下的對號入座原則七、現(xiàn)場簽證是合同狀態(tài)改變后的快速補償機制，是合同的有力補充八、總價/單價包含風(fēng)險的邊界原則九、解開合同之謎的三把鑰匙——以XX地鐵項目為例十、項目管理的三大控制與工程造價的關(guān)系(一)“13清單“是國家強制性標(biāo)準(zhǔn)，其強制性條文必須執(zhí)行(二)《建筑法》對“13清單”中強制性條文的法律效力予以肯定(四)16號令強化了清單規(guī)范的效力一、現(xiàn)階段按規(guī)定約定工程造價是適應(yīng)中國市場環(huán)境的次優(yōu)方案在工程項目管理實踐中，發(fā)包人為了規(guī)避風(fēng)險，合同中約定的內(nèi)容與《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》強制性條文的規(guī)定不符，由此引發(fā)的爭議層出不窮。這類爭議的焦點在于約定優(yōu)先還是規(guī)定優(yōu)先，司法審理及合同仲裁實踐的結(jié)果表明，按規(guī)定約定工程造價是防止此類爭議的有效手段，是適應(yīng)中國現(xiàn)階段市場環(huán)境的次優(yōu)方案。4完全競爭的理想狀態(tài)是指：自由主義經(jīng)濟學(xué)家認為理論上的完全競爭能夠?qū)е屡晾弁凶顑?yōu)，從而推動自由市場實現(xiàn)有效的資源配置，“看完全競爭的理想狀態(tài)是指：自由主義經(jīng)濟學(xué)家認為理論上的完全競爭能夠?qū)е屡晾弁凶顑?yōu)，從而推動自由市場實現(xiàn)有效的資源配置，“看不見的手”推動下的自由競爭能夠達成完全理性的經(jīng)濟現(xiàn)實。此前提下的“自由約定”是解決工程建設(shè)問題的條也不致于產(chǎn)生過熱的通貨膨脹。在中國工程建設(shè)領(lǐng)域中信息不對稱情景TianjinUniversityofTechnology·InstituteofPublicProject&CostEng(一)價格包含原則的定義(二)價格包含原則的缺陷(三)13《清單計價規(guī)范》否定價格包含原則(四)13《清單計價規(guī)范》提倡風(fēng)險分擔(dān)天津理工大學(xué)·公共項目與工程造價研究所TianjinUniversityofTechnology·InstituteofPublicProject&CostEng(三)中國07版《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》承襲FIDIC合同體系，主張歷次計量結(jié)果直接進入結(jié)算(四)13版《清單計價規(guī)范》否定竣工圖重算，正式確立歷次計量支付制度(一)單價合同具有“重新計量”特征論述合同體系的專家與應(yīng)用指南(原著第三版)》一書中寫到：與ICE合同范本一樣，《FIDIC施工合同條件》即紅皮書也屬于重新計量合同(Re-measurementContract),并配套使用工程量清單和傳統(tǒng)的承發(fā)包模式。所謂傳統(tǒng)的承發(fā)包模式，這是一種英國叫法，即三角模式，也就是我國通“立地”:將理論延伸到具體的操作實務(wù)中813版《清單計價規(guī)范》第2.0.11條規(guī)定：13版《清單計價規(guī)范》第2.0.11條規(guī)定：單價合同是發(fā)承包雙方約定以工程量清單及其綜合單價進行合同價款計算、調(diào)整和確認的建設(shè)工程施工合同。由以上內(nèi)容可知，單價合同的含義類似于“重新計量合同”,即所完成的工程量需要進行重新計量，中標(biāo)時的工程量僅為一個估計值，仍需要后期的不斷改進與修正。(二)FIDIC合同體系支持通過“測量”商定和確定工程價值99版“紅皮書”的來源早在19世紀(jì)末，房屋建筑合同范本便在英國皇家建筑師學(xué)會(RIBA)的倡導(dǎo)下得以廣泛使用。直到1963年出版時，該范本又被稱為“JCT合同范本”。此外，為了適應(yīng)第二次世界大戰(zhàn)后重建歐洲的要求，英國土木工程師學(xué)會與英國土木工程承包商聯(lián)合會于1945年12月出版了“土木工程施工合同條件、投標(biāo)書格式、協(xié)議書及保函”,也就是“ICE范本”。但ICE范本主要應(yīng)用于英國境內(nèi)的土木工程項目，國際建設(shè)工程領(lǐng)域尚缺乏此類標(biāo)準(zhǔn)合同文本。為了彌補這一缺陷，國際咨詢工程師聯(lián)合會(FIDIC)與房屋建筑與公共工程聯(lián)合會程施工合同條件(國際)”即“紅皮書”,并很快被人們廣泛應(yīng)用。程量只是估算程量部此工程量不能作為支付承包商的基礎(chǔ)?？⒐r應(yīng)根據(jù)承包商實際完成的亞程量重新計算合同價格。(三)中國07版《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》承襲FIDIC合同體系，主張歷次計量結(jié)果直接進入結(jié)算合同體系07版《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》第17.1.4條單價子目的計量規(guī)定：(1)已標(biāo)價工程量清單中的單價子目工程量為估算工程量。結(jié)算工程量是承包人實際完成的，并按合同約定的計量方法進行計量的工程量。(5)承包人完成工程量清單中每個子目的工程量后，監(jiān)理人應(yīng)要求承包人派員共同對每個子目的歷次計量報表進行匯總，以核實最終結(jié)算工程量。監(jiān)理人可要求承包人提供補充計量資料，以確定最后一次進度付款的準(zhǔn)確工程量。中華人民共和國國家標(biāo)準(zhǔn)GB工程合同上述對比可以得建出設(shè)，工1程3版計《清單試關(guān)價資規(guī)范》清單計價規(guī)范》在竣工結(jié)算的編制與審核依據(jù)方面有了質(zhì)的改變發(fā)承工程竣江鳩紙及資繼頻招標(biāo)入竣工結(jié)算依據(jù)之中及。其地也就的是說價，款13版《清單計價規(guī)中華人民共和國國家腸量益駕檢前檢瘤雜貓理中應(yīng)直接可以進一步證實地是，13版《清單計價規(guī)范》在否認竣工圖重算的基礎(chǔ)上，明文規(guī)定發(fā)承包雙方期中確認的工程量直接進入結(jié)算，并在此基礎(chǔ)上匯總編制完成竣 工結(jié)算文件。由此，“單價合同結(jié)算工程量形成于歷次天津理工大學(xué)·公共項目與工程造價研究所四、承包人正確履行合同義務(wù)形成的工程量應(yīng)予支付四、承包人正確履行合同義務(wù)形成的工程量應(yīng)予支付在雙務(wù)工程合同之債中，承包人正確履行合同義務(wù)形成工程量是其索要薪酬支付債權(quán)的累積。雖然承發(fā)包雙方合同義務(wù)履行出現(xiàn)時間上的前后性，然而按照工程量得以認可是施工合同之債消滅前提的思想，承包人正確履行合同義務(wù)形成的工程量給與支付則是“欠債還錢，理所應(yīng)當(dāng)”的。四、承包人正確履行合同義務(wù)形成的工程量應(yīng)予支付四、承包人正確履行合同義務(wù)形成的工程量應(yīng)予支付在合同之權(quán)責(zé)對等情境下，承包人應(yīng)當(dāng)按照在合同之權(quán)責(zé)對等情境下，承包人應(yīng)當(dāng)按照正確履行合同義務(wù)的原則實施工程建設(shè)工作，即按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務(wù)工作內(nèi)容。13版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》義務(wù)工作內(nèi)容主張：權(quán)責(zé)對等情境下承包人正確履行施工合同義務(wù)按照監(jiān)理人的書面指示或口頭指示實施工程；在發(fā)包人現(xiàn)場監(jiān)督檢查合格情況下，實施隱蔽工程；按照合同約定或協(xié)商修改后的施工組織設(shè)計實施工程；按照合同約定或協(xié)商修改后的施工進度計劃實施工程；根據(jù)發(fā)包人提供測量基準(zhǔn)點、基準(zhǔn)線水準(zhǔn)點及線工作；不利物質(zhì)條件下，通知發(fā)包人和監(jiān)理人并采取合理措施實施工程；暫停施工情況下工程照管及復(fù)工情況下實施工程；按照發(fā)包人和監(jiān)理人指示進行變更施工；竣工驗收不合格工程的整改實施；缺陷責(zé)任期內(nèi)煩人工程缺陷或損壞修復(fù)、試驗及試運行；工程保修期內(nèi)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定以及合同約定承擔(dān)保修責(zé)任；不可抗力下永久工程的修復(fù)；《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]14號)第十九條“當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量?！薄侗本┦懈呒壢嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第二部分建設(shè)工程價款的確定與支付第10條工程監(jiān)理人員在監(jiān)理過程中簽字確認的簽證文件，涉及工程量、工期及工程質(zhì)量等事實的，對發(fā)包人具有約束力。第16條工程因設(shè)計變更、規(guī)劃調(diào)整等客觀原因?qū)е鹿こ塘吭鰷p、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或施工工期發(fā)生變化，當(dāng)事人簽訂補充協(xié)議、會談紀(jì)要等書面文件對中標(biāo)合同的實質(zhì)性內(nèi)容進行變更和補充的，屬于正常的合同變更，應(yīng)以上述文件作為確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。最高量，成為“承包人正確定程量應(yīng)予支付”原則的13版《清單計價規(guī)范》清單中的單價孟縣工程量為估13版《清單計價規(guī)范》工程量必須以承包人完成合同工程應(yīng)予計量的工程量確定。施工中進行工程計量，當(dāng)發(fā)現(xiàn)招標(biāo)工程量清單中出現(xiàn)缺項二工程量偏差，或因工程變更引起工程量增減時，應(yīng)按承包人在履行合同義務(wù)中完成的工程量計算。承發(fā)包雙方在合同工程實施過程中已經(jīng)確認的工程計量結(jié)果和合同價款，在竣工結(jié)算辦理中應(yīng)直接進入結(jié)算。17.1.4條第一款規(guī)定已標(biāo)價工程量清單中的單價子目工程量為估算工程量。結(jié)算工程量是承包人實際完成的，并按合同約定的計量方法進行計量的工程量。工程量必須以承包人完成合同工程應(yīng)予計量的工程量確定。施工中進行工程計量，當(dāng)發(fā)現(xiàn)招標(biāo)工程量清單中出現(xiàn)缺項二工程量偏差，或因工程變更引起工程量增減時，應(yīng)按承包人在履行合同義務(wù)中完成的工程量計算。承發(fā)包雙方在合同工程實施過程中已經(jīng)確認的工程計量結(jié)果和合同價款，在竣工結(jié)算辦理中應(yīng)直接進入結(jié)算。17.1.4條第一款規(guī)定已標(biāo)價工程量清單中的單價子目工程量為估算工程量。結(jié)算工程量是承包人實際完成的，并按合同約定的計量方法進行計量的工程量。量給予認可原則包人在履行谷同義務(wù)中完成的FIDIC研究學(xué)者在《哈德遜論建筑和工程合同》(哈德遜著)中闡述到，“建筑師應(yīng)該按照工程量表及承包商實際完成應(yīng)予計量的部分進行有效計量，如果工程量表不能達到合理、準(zhǔn)確計量要求時，則承包《FIDIC系列工程合同范本——編制原理與應(yīng)用指南》由債權(quán)債務(wù)規(guī)則、高法釋義、行業(yè)規(guī)范及學(xué).7節(jié)履行合同義務(wù)的返工、復(fù)工及缺陷修復(fù)等工程內(nèi)容外覆FIDIC研究學(xué)者支持案件字號：(2011)民提字第104號判決結(jié)果：出案例背景：某醫(yī)院的擴建住院部工程項目，在工出案例背景：某醫(yī)院的擴建住院部工程項目，在工采用固定單價合同，計劃開竣工時間為2008年8月28日和2010年4月20日，總工期600天。亙通知，結(jié)算。定的工程量的差值在±3%以內(nèi)(含±3%)時，投標(biāo)報價不予調(diào)整；件1及相下浮案例招標(biāo)文件12.11.3條僅規(guī)定了風(fēng)險包干范圍，發(fā)包人責(zé)任情境下的設(shè)計變更不在該風(fēng)險范圍之內(nèi)，其應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行招標(biāo)文件12.11.4條規(guī)定的定價模式下，按照約定計量規(guī)則，對承包人正確履行合同義務(wù)形成的招標(biāo)文調(diào)整方含和設(shè)2003)相比的天津理工大學(xué)·公共項目與工程造價研究所TianjinUniversityofTechnology·InstituteofPublicProject&CostEng(四)13版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》直接體現(xiàn)違約者不受益原則的條款(一)合同雙方任一違約者，均不能因其違約行為而受益基于建設(shè)工程合同中業(yè)主與承包商的權(quán)利義務(wù)的對等性，提出違約者不受益原則。雖然一方當(dāng)事人的權(quán)利即合同相對人的義務(wù)，但這并不意味著合同一方當(dāng)事人獲益必然導(dǎo)致相對人受損，而可能合同當(dāng)事人都可以從合同交易中獲益。當(dāng)一方當(dāng)事人的責(zé)任事件發(fā)生導(dǎo)致按原合同方案執(zhí)行某些風(fēng)險分配時顯示公平，“違約不受益原則”便顯示出強大適用性。法律法規(guī)均保證，合同雙方任一違約者均不能因其違約行為而受益，則必須對原合同《哈德遜論建筑和工程合同》第三章中提出消極防治原則(negativeprevention(二)《中華人民共和國合同法》支持“違約者不受益”由此可以預(yù)見，當(dāng)逾期交付這一責(zé)任事件發(fā)生后遇到指導(dǎo)價上漲，若按照新價格執(zhí)行則作為違約方的交貨方，可從其逾期交付事件中獲得新舊價格的價差收益，為避免違約者從其違約行為中獲利，則必須按照原價格執(zhí)行。明確防止違約者從中受益13版《清單計價規(guī)范》9.2法律法規(guī)變化第9.2.2規(guī)定：因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，按本規(guī)范9.2.1規(guī)定的調(diào)整時間，在合同工程原定竣工時間之后，合同價款調(diào)增的不予調(diào)整，合同價款調(diào)減的予以調(diào)整。(第9.2.1規(guī)定：招標(biāo)工程以投標(biāo)截止日期前28天、非招標(biāo)工程以合同簽訂前28天為基準(zhǔn)日，其后因國家的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策發(fā)生變化引起工程造價增減變化的，發(fā)承包雙方應(yīng)按照省級或行業(yè)建設(shè)主管部門或授權(quán)的工程造價管理機構(gòu)據(jù)此發(fā)布的規(guī)定調(diào)整合同價款。)9.8物價變化第9.8.3規(guī)定：1.因非承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，計劃進度日期后續(xù)工程的價格，應(yīng)采用計劃進度日期與實際進度日期兩者的較高者；2.因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，計劃進度日期后續(xù)工程的價格，應(yīng)采用計劃進度日期與實際進度日期兩者的較低者。2013版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》第11.1條第(4)款規(guī)定：因承包人原因未按期竣工的，對合同約定的竣工日期后繼續(xù)施工的工程，在使用價格調(diào)整公式時，應(yīng)采用計劃竣工日期第11.2條規(guī)定：因承包人原因造成工期延誤，在工期延誤期間出現(xiàn)法律變化的，由此增加的費用和(或)工期由承包人承擔(dān)。結(jié)合現(xiàn)有法規(guī)條文并參考工程實踐糾紛判例人原因?qū)е鹿て谘诱`”、“工期變化”或者“市場價格波鑒于物價變化問題發(fā)生頻次較高、影響面較大，可以說“違約者不受益原則”為非承包人原因的工案件字號：(2013)民申字第1632號案件字號：(2013)民申字第1632號案例背景：北京某建工工程公司作為承包人，承攬?zhí)旖蚰巢牧仙a(chǎn)企業(yè)的某建筑工程。施工過程中發(fā)生如下延誤工期的責(zé)任事件：事件一：施工許可證延遲取得，承包人對此承擔(dān)責(zé)任。事件二：圖紙會審時間延遲，發(fā)承包雙方當(dāng)事人責(zé)任共擔(dān)。事件三：多次設(shè)計變更，發(fā)包人對此承擔(dān)責(zé)任。由于工期順延，導(dǎo)致本應(yīng)于冬期之前竣工的項目，在冬期結(jié)束后才基本完成。此過程中遭遇大雪等不可抗力因素對建筑實體造成一定破壞、增加相應(yīng)的費用并導(dǎo)致工期進一步延誤。雙方就上述問題的責(zé)任劃分爭議成訴。爭議焦點：承包人：發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)不可抗力對工期及建筑實體的影響發(fā)包人：導(dǎo)致進入冬期的主要事件是雙方責(zé)任共擔(dān)，則損失判決結(jié)果判決結(jié)果：仍應(yīng)由發(fā)生不可抗力前負有違約責(zé)任的各方當(dāng)事人按照其違約責(zé)任比例承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。不支持承包人以不可抗力因素為由認為其不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。注意：承包人與發(fā)包人對于工期延誤均負有責(zé)任，均為違約者。則由于工期延誤導(dǎo)致的冬期損失由發(fā)包人獨自承擔(dān)，等同于承包人從其違約行為中獲益。根據(jù)違約者不受益原則，發(fā)承包雙方應(yīng)當(dāng)按照責(zé)任比TianjinUniversityofTechnology·InstituteofPublicProject&CostEng(二)“對號入座”原則定義(三)“對號入座”原則應(yīng)用現(xiàn)階段一些法律法規(guī)存在強制執(zhí)行的范圍，而有些類型項目不在此強制執(zhí)行的范圍之內(nèi)，發(fā)包人可自愿選擇是否采取受此類法律法規(guī)約束的方式，如一些私人投資項目與重大民生無關(guān)的項目為非必須招標(biāo)的項目，發(fā)包人可自愿選擇是否按招標(biāo)方式進行等。通常情況下發(fā)包人自愿選擇了此類方式，但在項目實施過程中，卻不愿受規(guī)解決此類糾紛的法寶即為“對號入座原則”。所謂“對號入座”原則指項目不在法律法規(guī)強制執(zhí)行的范圍之列，但一旦自愿選擇此類方式，則同時也要受規(guī)范此類方式的法律法規(guī)1、非必須招標(biāo)的項目(法釋〔2018〕20號)建設(shè)工程價款依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包在工程實踐中，不屬于《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》(以下簡稱《招標(biāo)投標(biāo)法》)第三條規(guī)定的必須招標(biāo)的項目，則可不式進行，同時也會在工程建設(shè)過程中與承包人進行談判，并簽訂對備案合同(中標(biāo)合同)作出實質(zhì)性改變的補充協(xié)議，造成工程按備案合同還是補充協(xié)議進行施工或結(jié)算等眾多糾紛焦點產(chǎn)生。示的進一步明確。但按《招標(biāo)投標(biāo)法》這樣做卻是違法的，因為同。這樣可能會使發(fā)包人處于不利之地，其會以該項目屬于不必須招標(biāo)的項目為由，拒絕遵守《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)解決方案依照“對號入座”原則可以快速而有效的解決此類工程糾紛案例。該項目本是可以不進行招標(biāo)的項目，但發(fā)包人已經(jīng)自愿選擇按招標(biāo)方式進行，則整個項目實施過程中都必須遵守《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定。因為《招標(biāo)投標(biāo)法》第二條明確規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)進行招標(biāo)投標(biāo)活動，適用本法。即項目只要進行了招標(biāo)，就應(yīng)適用本所以此類案例最終應(yīng)按備案合同(白合同)執(zhí)行，不能按補充協(xié)議(黑合同)執(zhí)行。2、非必須采用工程量清單計價的項目“對號入座”原則為解決爭端提供快速有2、非必須采用工程量清單計價的項目某非國有投資項目，其招標(biāo)方式可以選用經(jīng)審定批準(zhǔn)的施工圖紙及其預(yù)算方式招標(biāo)，或者工程量清單方式招標(biāo)。在工程實踐中，該非國有投資項目選用了工程量清單的方式在工程項目實施過程中，諸如工程變更、項目特征不符、工程量清單缺項和工程量偏差等變更類事件頻繁發(fā)生，此時發(fā)包人為了轉(zhuǎn)移風(fēng)險或逃避責(zé)任，會以項目屬于非國有某非國有投資項目，其招標(biāo)方式可以選用經(jīng)審定批準(zhǔn)的施工圖紙及其預(yù)算方式招標(biāo)，或者工程量清單方式招標(biāo)。在工程實踐中，該非國有投資項目選用了工程量清單的方式在工程項目實施過程中，諸如工程變更、項目特征不符、工程量清單缺項和工程量偏差等變更類事件頻繁發(fā)生，此時發(fā)包人為了轉(zhuǎn)移風(fēng)險或逃避責(zé)任，會以項目屬于非國有資金投資，不受《清單計價規(guī)范》的約束為由，拒絕按照《清單計價2013)(以下簡稱《清單計價規(guī)范》)依據(jù)案件字號：(2014)泰中民四終字第00542號案件字號：(2014)泰中民四終字第00542號2010年10月28日，山泰公司與高順公司雙方簽訂建設(shè)工程施工合同一份，約定高順(發(fā)包人)將泰興市七圩鎮(zhèn)中心街北1某、2某商住樓，3某、4某住宅樓的土建、水電、消防發(fā)包給山泰公司(承包人),工程周期為2010年10月28日開工，2011年7月16日竣工。且泰興市建設(shè)工程招投標(biāo)辦公室在該合同上加蓋招標(biāo)備案鑒證章。在發(fā)包人：高順公司主張以后簽訂的合同(陰合同)為結(jié)算依據(jù)。承包人：山泰公司主張按中標(biāo)結(jié)果簽訂的合同為結(jié)算依據(jù)。投標(biāo)，雙方的行為應(yīng)當(dāng)受《招投標(biāo)法》的約束，雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同釋亦規(guī)定“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程，另的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)?！惫室婪ù_認該工程應(yīng)以2010年10月28日雙方簽訂并備案的建設(shè)工程施工合同為結(jié)算依據(jù)。雙方當(dāng)事人在此之外簽訂的合同即所謂的“陰合同”天津理工大學(xué)·公共項目與工程造價研究所(一)現(xiàn)場簽證是合同狀態(tài)改變后的快速補償機制(二)最高法司法解釋表明“現(xiàn)場簽證”的“效力無邊”(三)《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》中強調(diào)現(xiàn)場簽證應(yīng)作為結(jié)算的依據(jù)(四)現(xiàn)場簽證必將成為合同體系中的組成部分七、現(xiàn)場簽證是合同狀態(tài)改變后的快速補償機制，是合同的有力七、現(xiàn)場簽證是合同狀態(tài)改變后的快速補償機制，是合同的有力的補充(一)現(xiàn)場簽證是合同狀態(tài)改變后的快速補償機制在中國大陸境內(nèi)，“現(xiàn)場簽證”源起于1961年的西南第一建筑工程公司新都機械廠工程。當(dāng)時因建設(shè)單位原因發(fā)生一項合同預(yù)算外的項目和費用，施工單位的工程師便以一份經(jīng)濟簽證單要求補償，建設(shè)單位在其上簽字確認，該“現(xiàn)場簽證”的做法很快推行全國，“施工圖預(yù)算在目前的工程實踐中，合同的不完備性以及工程項目具有一次性、周期長、設(shè)計范圍廣等特點，合同狀態(tài)常因締結(jié)之初無法預(yù)料到的情況而改變，而“現(xiàn)場簽證”這種快速簡化機制恰好足以彌補合同狀態(tài)改變導(dǎo)致合同價款的改變。一般來說，現(xiàn)場簽證效力無邊，發(fā)承包雙方需在結(jié)算時給予高度重視!(二)最高法司法解釋表明“現(xiàn)場簽證”的“效力無邊”《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》法釋[2004]14號(2004年9月29日由最高人民法院審判委員會第1327次會議通過，自2005年1月1日起施行)第十九條規(guī)定：“當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。”該條司法解釋，明確了現(xiàn)場簽證就是確認履約過程中工程量變化的依據(jù)。(二)最高法司法解釋表明“現(xiàn)場簽證”的“效力無邊”第一，注意簽證的簽發(fā)權(quán)一定要掌握在少數(shù)幾個人手里，不能讓所有人都有簽發(fā)權(quán)。第二，簽證內(nèi)容第一，注意簽證的簽發(fā)權(quán)一定要掌握在少數(shù)幾個人手里，不能讓所有人都有簽發(fā)權(quán)。第二，簽證內(nèi)容不全于業(yè)主不利。例如，簽證只簽事，不簽量，不簽價，一旦施工單位提請仲裁或訴訟，內(nèi)容不全的簽證即按爭議處理，爭議無約定時從規(guī)定，按規(guī)定即按定總結(jié)因此業(yè)主應(yīng)注意這是因為，從法律角度來說，現(xiàn)場簽證作為致，合同成立!除非業(yè)主有證據(jù)表明“現(xiàn)場總結(jié)因此業(yè)主應(yīng)注意發(fā)承包雙方真實意思表示，難以推翻!否則現(xiàn)場簽證難以推翻。從工程造價角度來說，現(xiàn)場簽證經(jīng)監(jiān)理工程師簽字后已經(jīng)由客發(fā)承包雙方真實意思表示，難以推翻!《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》(財建[2004]369號)第十一條工程價款結(jié)算應(yīng)按合同約定辦理，合同未作約定或約定不明的，發(fā)、承包雙方應(yīng)依照下列規(guī)定與文件協(xié)商處理：(一)國家有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章制度；(二)國務(wù)院建設(shè)行政主管部門，省、自治區(qū)、直轄市或有關(guān)部門發(fā)布的工程造價計價標(biāo)準(zhǔn)、計價辦法等有關(guān)規(guī)定；(三)建設(shè)項目的合同、補充協(xié)議、變更簽證和現(xiàn)場簽證，以及經(jīng)發(fā)、承包人認可的其他有效文件；(四)其他可依據(jù)的材料第十五條發(fā)包人和承包人要加強施工現(xiàn)場的造價控制，及時對工程合同外的事項如實記錄并履行書面手續(xù)。凡由發(fā)、承包雙方授權(quán)的現(xiàn)場代表簽字的現(xiàn)場簽證以及發(fā)、承包雙方協(xié)商確定的索賠等費用，應(yīng)在工程竣工結(jié)算中如實辦理，不得因發(fā)、承包雙方現(xiàn)場代表的中途變更改變其有效性。七、現(xiàn)場簽證是合同狀態(tài)改變后的快速補償機制，是合同的有力七、現(xiàn)場簽證是合同狀態(tài)改變后的快速補償機制，是合同的有力的補充雖然合同范本中未明確界定現(xiàn)場簽證的概念，但現(xiàn)場簽證因其能夠快速處理現(xiàn)場變化降低合同狀態(tài)補償過程中的交易成本，得到了工程造價咨詢界認可并被造價咨詢?nèi)耸繌V泛采用，同時其概念范疇被歷次清單計價規(guī)范所接受，成為了正式制度的一部分，且作為專業(yè)術(shù)語加以規(guī)范。13版《清單計價規(guī)范》2.0.24條將現(xiàn)場簽證界定為：發(fā)包人現(xiàn)場代表(或其授權(quán)的監(jiān)理人、工程造價咨詢?nèi)?與承包人現(xiàn)場代表就施工過程中涉及的責(zé)任事件所作的簽認證明。13版《清單計價規(guī)范》9.14節(jié)為“現(xiàn)場簽證”,其中的9.14.1條對涉及到的現(xiàn)場簽證事件進行了描述，即合同以外的零星項目、非承包人責(zé)任事件等工作。其中，“合同之外”指明了合同締結(jié)之初未考慮到的事件，即合同狀態(tài)發(fā)生改變；零星項目以及非承包人事件則指明了用于補償該狀態(tài)改變的具體工作內(nèi)容。由此可見13版《清單計價規(guī)范》的相關(guān)規(guī)定使現(xiàn)場簽證的概念由過去非正式制度的體現(xiàn)逐步走向制度化、法制化。因此必將成為合同體系中的組成部分。判決結(jié)果：法院認為現(xiàn)場簽證是雙方當(dāng)判決結(jié)果：法院認為現(xiàn)場簽證是雙方當(dāng)事人就在施工過程中涉及的事件所作的簽認證明。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條規(guī)定：當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人訴求應(yīng)予以支持!湖南水總水電建設(shè)集團有限公司(承包人)與江華瑤族自治縣大林江水電有限公司(發(fā)包人)在某水電站及其引水渠工程中產(chǎn)生糾紛，工程實施過程中確發(fā)生如下的爭議事件：第一，工程施工中“廠房流道砼C25”的用量根據(jù)實際地形而發(fā)生改變，雙方以現(xiàn)場簽證的形式確定水泥用量。后期發(fā)包人令某設(shè)計院按照實際地形修正設(shè)計圖紙，圖上水泥用量與簽證量不符。則雙方就該部分的工程量認定產(chǎn)生爭議。第二，施工單位的水泥采購和付款均有業(yè)主代表共同參與，其總采購量為17250噸。但是根據(jù)竣工圖加各項簽證計算，該工程的水泥總用量已高達25000多噸。雙方就水泥類簽證的真?zhèn)涡援a(chǎn)生爭議。爭議焦點：計圖紙計算。2、發(fā)包人質(zhì)疑簽證工程量的真?zhèn)?，拒絕支付部分存疑簽證。(一)單價/總價合同的物理邊界和時間邊界(二)以承包人按圖施工為前提，超出物理邊界的風(fēng)險應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)(三)時間邊界被打破的后果由打破時間邊界的主體承擔(dān)八、單價/總價包含風(fēng)險的邊界原則(一)單價/總價合同的物理邊界和時間邊界單價/總價合同的雙邊界原則示意圖在合同狀態(tài)理論的基礎(chǔ)上，以承包人邊界——物理邊界和時間邊界，如果風(fēng)險約定的標(biāo)的物，即合同工程(節(jié)點),時間邊界是指合同工期(節(jié)點)。如果實際同的物理邊界和(或)時間邊界(如左圖所示)。此時，合同履行出現(xiàn)異常，合同狀態(tài)發(fā)生改變(即合同履行狀態(tài)),我們“平衡狀態(tài)”。八、單價/總價包含風(fēng)險的邊界原則八、單價/總價包含風(fēng)險的邊界原則(二)以承包人按圖施工為前提，超出物理邊界的風(fēng)險應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)1、變更是典型的打破合同物理邊界的風(fēng)險單價/總價合同的物理邊界原則的前提是承包人必須按圖施工，合同的履行以此為前提，即使承包人提出合理化建議，也要經(jīng)過發(fā)包人或其代理人的同意并發(fā)出變更指令后才能實施，因此超出物理邊界的第15.1款規(guī)定：除專用合同條款另有約定外，在履行合同中發(fā)生以下情形之一，應(yīng)按照本條規(guī)定進行(1)取消合同中任何一項工作，但被取消的工作不能轉(zhuǎn)由發(fā)包人或其他人實施；(2)改變合同中任何一項工作的質(zhì)量或其他特性；(3)改變合同工程的基線、標(biāo)高、位置或尺寸；(4)改變合同中任何一項工作的施工時間或改變已批準(zhǔn)的施工工藝或順序；從56號令中變更的范圍和內(nèi)容(“一增一減三改變”)可知，取消合同中的工作或增加額外工作以及合同中任何一項工作的質(zhì)量或其他特性、施工工藝或順序等的改變均超出了合同工程的范圍，即八、單價/總價包含風(fēng)險的邊界原則八、單價/總價包含風(fēng)險的邊界原則(二)以承包人按圖施工為前提，超出物理邊界的風(fēng)險應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)2、變更屬于發(fā)包人應(yīng)該承擔(dān)的內(nèi)部風(fēng)險56號令第15.2款規(guī)定：在履行合同過程中，自變更。由此可見，變更的發(fā)生是發(fā)包人的一種主動行為，只有經(jīng)過發(fā)包人(監(jiān)理人)指令允許后才合同的物理邊界被打破，進而合同狀態(tài)發(fā)生改變，發(fā)包人應(yīng)對合同狀態(tài)進行補償以保證建設(shè)項目順利八、單價/總價包含風(fēng)險的邊界原則八、單價/總價包含風(fēng)險的邊界原則3、對變更進行風(fēng)險包干將會產(chǎn)生“道德風(fēng)險”9國家體育館“鳥巢”在建設(shè)過程中因做了“去掉活動屋頂并加大固定屋蓋開口”的重大變更后，工程造價大大減少。如果變更導(dǎo)致的工程量增減和價款干范圍內(nèi)，發(fā)包人便可以利用包干而對承包人增加的費用不予支付或不全部支付，使得承包人難以獲得9國家體育館“鳥巢”在建設(shè)過程中因做了“去掉活動屋頂并加大固定屋蓋開口”的重大變更后，工程造價大大減少。八、單價/總價包含風(fēng)險的邊界原則八、單價/總價包含風(fēng)險的邊界原則(三)時間邊界被打破的后果由打破時間邊界的主體承擔(dān)從我國現(xiàn)行的《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》(2013版)、《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》和2013《建設(shè)工程施工合同》(示范文本)中對發(fā)包人和承包人原因?qū)е碌墓て谔崆昂脱诱`的規(guī)定可知，發(fā)包人要求提前竣工或承包人提出提前竣工的建議能夠給發(fā)包人帶來效益的，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)承包人由此增加的費用并按專用合同條款中的約定給予相應(yīng)的獎勵。發(fā)包人原因?qū)е碌墓て谘诱`，發(fā)包人要承擔(dān)由此延誤的工期和(或)增加的費用，并支付承包人合理的利潤；承包人原因?qū)е碌墓て谘诱`，承包人應(yīng)支付發(fā)包人由此造成的損失，并按合同約定支付一定數(shù)額的誤期賠償費(逾期竣工違約金)。八、單價/總價包含風(fēng)險的邊界原則八、單價/總價包含風(fēng)險的邊界原則(三)時間邊界被打破的后果由打破時間邊界的主體承擔(dān)9.2.2規(guī)定：因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，按本規(guī)范第9.2.1條規(guī)定的調(diào)整時間(招標(biāo)工程以投標(biāo)截止日前28天或非招標(biāo)工程以合同簽訂前28天為基準(zhǔn)日),在合同工程原定竣工時間之后，合同價款調(diào)增的不予調(diào)整，合同價款調(diào)減的予以調(diào)整。9.8.3規(guī)定：發(fā)生合同工程工期延誤的，應(yīng)按照下列規(guī)定確定合同履行期用于調(diào)整的價格：1.因非承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，則計劃進度日期后續(xù)工程的價格，應(yīng)采用計劃進度日期與實際進度日期兩者的較高者；2.因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，則計劃進度日期后續(xù)工程的價格，采用計劃進度日期與實際進度日期兩者的較低者。這兩條規(guī)定，不僅是十大利器之五——違約者不受益的典型例證，也是時間邊界原則的有力證據(jù)。13清單對法律法規(guī)變化和物價波動的規(guī)定表明，工期延誤期間的法律法規(guī)變化和物價波動的風(fēng)險由導(dǎo)致工期延誤的主體承擔(dān)，即打破時間邊界的主體承擔(dān)。八八、單價/總價包含風(fēng)險的邊界原則總結(jié)單價/總價合同的物理邊界和時間邊界是發(fā)承包雙方風(fēng)險再分擔(dān)及責(zé)任劃分問題解決的界線。如前所述，以承包人按圖施工為前提，則超出物理邊界的風(fēng)險應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)，而超出時間邊界的風(fēng)險則應(yīng)由打破時間邊界的責(zé)任主體承擔(dān)。此外，對于不可抗力引起的損失，此時打破風(fēng)險邊界的責(zé)任主體既非發(fā)包人也非承包人，根據(jù)13清單、56號令、13合同等規(guī)定，不可抗力風(fēng)險分擔(dān)的原則為：工程損失，發(fā)包人承擔(dān)；各自損失，各自承擔(dān)。因此，不(一)風(fēng)險分擔(dān)一覽表調(diào)整合同價款(二)工作責(zé)任一覽表明確索賠責(zé)任(三)工作程序一覽表保證實體公平九、解開合同之謎的三把鑰匙九、解開合同之謎的三把鑰匙上水徑上水徑水同樂大學(xué)城西圖黑職院火軍鳶徑布吉中學(xué)同樂大學(xué)城西圖黑職院火軍鳶徑布吉中學(xué)布心大浪翻身貝芝公園室安中心寶華路、臨海路前海灣2011年4月22日正式投入試運行。前海灣3增3增九、解開合同之謎的三把鑰匙九、解開合同之謎的三把鑰匙13版《清單計價規(guī)范》(強制性條文)第3.4.1規(guī)定：建設(shè)工程發(fā)承包，必須在招標(biāo)文件、合同中明確計價中的風(fēng)險內(nèi)容及其范圍，不得采用無限風(fēng)險、所有風(fēng)險或類似語句規(guī)定計價中的風(fēng)險內(nèi)容及其范圍?？梢?3《清單計價規(guī)范》中強調(diào)了風(fēng)險分擔(dān)原則，強化了業(yè)主對風(fēng)險分擔(dān)的責(zé)任，明確了承發(fā)包雙方所承擔(dān)的責(zé)任。以X