第一章經(jīng)濟(jì)法概述

【綜合實(shí)訓(xùn)】

一、單項(xiàng)選擇題

l.D2.B3.C4.B5.D

二、多項(xiàng)選擇題

1.ABCD2.BC3.ABC4.ABCD5.BC

第二章個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

【案例答案】

【案例2-1】

本案中，王小強(qiáng)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)因受騙造成損失，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)

對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，但王小強(qiáng)與其父母在經(jīng)濟(jì)上是相互獨(dú)立的，因而其家長不負(fù)有所

謂的連帶責(zé)任，法院不會(huì)支持對(duì)方此要求。對(duì)方可以要求王小強(qiáng)在未來數(shù)年內(nèi)分次還清。

【案例2-2】

在本案中李某不符合我國設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的條件，他的設(shè)立申請(qǐng)當(dāng)然也不會(huì)被批準(zhǔn)。

(1)李某的身為國家公務(wù)人員身份決定了李某不能成為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資。

(2)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》明確規(guī)定，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人只能是一個(gè)自然

人。而本案中，李某打算和其表弟王某共同經(jīng)營個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，顯然違反了法律關(guān)于設(shè)立個(gè)

人獨(dú)資企業(yè)的投資人的人數(shù)規(guī)定。

(3)李某擬成立的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱不符合《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》以及《個(gè)人獨(dú)資企

業(yè)登記管理辦法》法律在個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的企業(yè)名稱上嚴(yán)禁采用"有限"、"有限責(zé)任"以及"公

司”的字樣。

(4)關(guān)于企業(yè)申報(bào)出資問題，李某的做法也不符合法律規(guī)定。因?yàn)殡m然在個(gè)人獨(dú)資企

業(yè)的申報(bào)出資問題上采取的是由投資人自愿申報(bào)的原則，但是申報(bào)出資是設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

的必備條件之一，不能缺少。

(5)設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)必須有固定的經(jīng)營場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。因?yàn)槔钅硵M成

立的是飲食業(yè)的企業(yè)，其經(jīng)營場(chǎng)所即酒樓的場(chǎng)所當(dāng)然是其設(shè)立該獨(dú)資企業(yè)的前提條件。

【案例2-3】

是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。其設(shè)立過程中有兩處錯(cuò)誤：

第一，申請(qǐng)書上應(yīng)當(dāng)注明以家庭共有財(cái)產(chǎn)出資?！秱€(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定：出資人可以

個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登

記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限

責(zé)任。

第二，名稱不合法。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱中不得使用有限責(zé)任公司字樣。宏發(fā)企業(yè)的名

稱可以叫宏發(fā)食品加工廠，宏發(fā)食品加工部。

【案例2-4】

未經(jīng)張某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同和向某電視臺(tái)支付廣告費(fèi)8萬元

的行為有效。因?yàn)橥顿Y人對(duì)受托人職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

未經(jīng)張某同意將企業(yè)的商標(biāo)有償轉(zhuǎn)讓和將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè)的行為無

效。因?yàn)槲唇?jīng)投資人同意，受托人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易或者將企業(yè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓。

【案例2-5】

甲企業(yè)財(cái)產(chǎn)清償順序?yàn)椋核仿毠すべY和社會(huì)保障費(fèi)用一所欠稅款一其他債務(wù)。因此,

首先用甲企業(yè)的銀行存款和實(shí)物折價(jià)共8萬元清償所欠趙某的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、稅款

后,剩余68000元清償欠葉某的債務(wù)；甲企業(yè)剩余財(cái)產(chǎn)全部用于清償后，仍欠葉某22000

萬元，可用謝某個(gè)人其他可執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)3萬元清償。

【案例2-6】

根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第2條："本法所稱個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依照本法在中國境

內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)

無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。"第28條："個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)

期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消

滅

【綜合實(shí)訓(xùn)】

一、單項(xiàng)選擇題

l.D2.C3.A4.D5.A

二、多項(xiàng)選擇題

l.ABCD2.ABC3.AB4.ABC5.ABC

三、案例分析題

(1)華美企業(yè)是一個(gè)自然人出資設(shè)立的企業(yè)，應(yīng)為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。其設(shè)立過程中的錯(cuò)

誤有兩處。一是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定，出資人可以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為

個(gè)人出資。以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，出資人應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書上予以注明。二是個(gè)人獨(dú)

資企業(yè)的名稱不合法，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱中不得使用有限責(zé)任公司字樣，華美企業(yè)的名稱

可以叫華美食品加工廠，華美食品加工部。

(2)鄭某以華美企業(yè)的名義向甲企業(yè)買劣質(zhì)貨物行為無效。根據(jù)規(guī)定，受托人或者被

聘用的人員超出投資人限制與善意第三人的有關(guān)業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)有效。但惡意串通者除外，本案

中的甲企業(yè)與吳某惡意串通，不屬善意第三人，應(yīng)為無效。

(3)鄭某從其合伙開辦的糖廠購貨的行為不合法。該行為屬于關(guān)聯(lián)交易。

第三章合伙企業(yè)法

【案例答案】

【案例3-1】

"合伙企業(yè)由甲全權(quán)負(fù)責(zé)管理，其他人不得過問也不承擔(dān)任何合伙虧損"不合乎相關(guān)法

律規(guī)定。

(1)合伙人應(yīng)共同從事經(jīng)營活動(dòng)，共同執(zhí)行合伙事務(wù)。共負(fù)盈虧，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。各個(gè)合

伙人都有權(quán)直接參與經(jīng)營，處理合伙事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)。

(2)委托一名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)，其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)所產(chǎn)生的虧損應(yīng)由全體合

伙人承擔(dān)，不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況，有

權(quán)查閱合伙企業(yè)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料。

【案例3-2】

(1)C可以成為該合伙企業(yè)中的普通合伙人。根據(jù)規(guī)定，自然人、法人和其他組織可

以依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)。因此，C作為非法人組織，

也是可以成為合伙企業(yè)中的合伙人。

(2)在該合伙企業(yè)的設(shè)立中，合伙人的責(zé)任約定有誤。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的有

關(guān)規(guī)定，普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此,

合伙協(xié)議中約定C對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任是不符合規(guī)定的。

(3)根據(jù)法律規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連

帶責(zé)任，入伙人對(duì)其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)也承擔(dān)連帶責(zé)任，故債權(quán)人甲公司有權(quán)向A、B、

C、D、E要求償還其債務(wù)。

(4)該合同應(yīng)該認(rèn)定為有效。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)

夕M弋表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。乙公司不知道B是權(quán)利被限

制的合伙人而與之簽約，因此該合同是有效的。

(5)E的出質(zhì)行為是無效的。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的

財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此

給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在本案中，E只征得了A的同意,

沒有同時(shí)獲得A、B、C的同意，因此，E出質(zhì)行為無效。

【案例3-3】

(1)本案中乙和丙不符合合伙人的條件。乙15歲屬限制民事行為能力的人，因而不

能成為合伙人。戊為黨政機(jī)關(guān)干部因而不能成為合伙人。

(2)甲向工商局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)提交的文件不全。《合伙企業(yè)法》第15條第1款規(guī)定：

"申請(qǐng)合伙企業(yè)設(shè)立登記應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交登記申請(qǐng)書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證

明等文件。”本案中甲還應(yīng)提交身份證明文件。

(3)登記機(jī)關(guān)一縣工商局在登記過程中違反了法定期限和方式的規(guī)定?？h工商局應(yīng)于

9月1日之前書面告知甲，并將不予登記的理由予以說明。本案中縣工商局直到9月20日

才予答復(fù)，且不是向申請(qǐng)人甲答復(fù)，也未采用書面形式，因而違反了法律規(guī)定。

【案例3-4】

(1)可以。合伙人的出資方式可以是貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)使用權(quán)或其他財(cái)

產(chǎn)權(quán)利，經(jīng)全體合伙人一致同意，也可以用勞務(wù)出資。

(2)不行。經(jīng)授權(quán)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人對(duì)外代表企業(yè)。事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙事

務(wù)產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，產(chǎn)生的虧損或民事責(zé)任也有全體合伙人承擔(dān)。

【案例3-5】

(1)不符合。合伙企業(yè)法規(guī)定，全體普通合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

(2)不可以。合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人的債權(quán)人不得以該債權(quán)為由代為行使該合伙人

的權(quán)利。

(3)不能當(dāng)然取得。因?yàn)槠胀ê匣锶擞匈Y格限定。

(4)不成立。此時(shí)所有出資為合伙企業(yè)獨(dú)立支配。

(5)有效。內(nèi)部約定不能對(duì)抗善意第三人。

(6)平均分擔(dān)。合伙企業(yè)法規(guī)定，有約定按約定，沒有約定或約定不明的，平均分擔(dān)。

【案例3-6】

(1)丙以勞務(wù)作價(jià)出資的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不得以勞務(wù)出資，

丙為該合伙企業(yè)的有限合伙人，因此不得以勞務(wù)作為出資。

(2)合伙企業(yè)的事務(wù)由丙和丁執(zhí)行的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行

合伙企業(yè)事務(wù)，不得對(duì)外代表合伙企業(yè)，由于丙為該合伙企業(yè)的有限合伙人，因此其執(zhí)行合

伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)的做法是不符合規(guī)定的。

(3)合伙人轉(zhuǎn)讓出資的約定符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通

合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人

一致同意。按照該規(guī)定，只要合伙協(xié)議中約定了轉(zhuǎn)讓的方式，那么就可以按照合伙協(xié)議的約

定來處理。

(4)合伙企業(yè)名稱不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明"有限合伙"

字樣，該企業(yè)名稱中并沒有標(biāo)明"有限合伙"，因此是不符合規(guī)定的。其名稱應(yīng)該為"穩(wěn)信

物流有限合伙企業(yè)"。

(5)各合伙人按照相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損的約定符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合伙企

業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理。因此，有限合伙企業(yè)合伙協(xié)議有約定

的，可以按照約定來處理。

【案例3-7】

(1)債權(quán)人丁能就A合伙企業(yè)不能清償?shù)?00萬元向有限合伙人丙追償，因?yàn)楫?dāng)?shù)谌?/p>

人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人承擔(dān)與普通合伙人同等

的責(zé)任。

(2)甲的主張不符合法律規(guī)定，因?yàn)?，合伙協(xié)議沒有約定的，有限合伙人可同本企業(yè)

交易。

(3)乙的主張不符合法律規(guī)定，因?yàn)椋匣飬f(xié)議沒有約定的，有限合伙人可以自營或

與他人合作經(jīng)營與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。

【案例3-8】

(1)龍發(fā)食品廠承擔(dān)的保證擔(dān)保責(zé)任也屬于合伙企業(yè)的債務(wù)。

(2)根據(jù)《擔(dān)保法》《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解

釋》的相關(guān)規(guī)定，龍發(fā)食品廠承擔(dān)的保證責(zé)任由于沒有約定保證方式因而認(rèn)定為連帶保證責(zé)

任，而且應(yīng)認(rèn)定為在保證期間內(nèi)向龍發(fā)食品廠主張了保證責(zé)任，因此龍發(fā)食品廠應(yīng)當(dāng)依法承

擔(dān)連帶保證責(zé)任。

(3)合伙企業(yè)解散時(shí)在電視臺(tái)發(fā)布的限期清理債權(quán)債務(wù)逾期免責(zé)的聲明對(duì)外并不能發(fā)

生法律效力，因?yàn)楫?dāng)事人不能自行做出規(guī)定排除對(duì)自身所負(fù)債務(wù)的清償責(zé)任。又根據(jù)《合伙

企業(yè)法》第二條、第三十九條的規(guī)定，"合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。

合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任"。合伙企業(yè)解散

后并不能免除王某等五人的民事責(zé)任，而且債權(quán)人于2013年9月起訴王某等要求承擔(dān)清償

責(zé)任并沒有超過《合伙企業(yè)法》六十三條規(guī)定的有效期間。因此王某等五人應(yīng)當(dāng)對(duì)合伙企業(yè)

解散前承擔(dān)的保證責(zé)任承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。

【綜合實(shí)訓(xùn)】

一、單項(xiàng)選擇題

1.B2.D3.B4.B5.D

二、多項(xiàng)選擇題

1.BCD2.BD3.ABC4.ABCD5.BD

三、案例分析

1.(1)"丙只參加具體勞動(dòng)工作"，此企業(yè)為普通合伙企業(yè)，丙作為普通合伙人，應(yīng)

有權(quán)參與企業(yè)經(jīng)營管理活動(dòng)；

(2)"乙考慮風(fēng)險(xiǎn)，只愿意出資并且僅以所出資本為限對(duì)合伙企業(yè)負(fù)責(zé)"，乙是普通

合伙企業(yè)的合伙人，應(yīng)以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)可能發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；

(3)合伙企業(yè)名稱為"大明商貿(mào)有限責(zé)任商行"，其中不應(yīng)包含"有限責(zé)任"字樣，

又無"普通合伙”的標(biāo)明，違反了有關(guān)合伙企業(yè)名稱的相關(guān)規(guī)定，

(4)經(jīng)營場(chǎng)所應(yīng)在辦理合伙企業(yè)設(shè)立登記前確定。

2.(1)合伙企業(yè)應(yīng)接受甲公司的索賠請(qǐng)求，雖然王某是在未經(jīng)其他合伙人同意的情況

下代表該合伙企業(yè)與甲公司簽訂了買賣合同，但不得以此對(duì)抗不知情的善意第三人甲公司，

普通合伙企業(yè)全體合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，應(yīng)當(dāng)給予甲公司相應(yīng)的賠償。

(2)法院強(qiáng)制執(zhí)行江某的財(cái)產(chǎn)份額江某當(dāng)然退伙,而王某、張某、姚某均表示放棄優(yōu)

先受讓權(quán)，視為同意某人成為新的合伙人。

(3)由于此債務(wù)發(fā)生在江某退伙前,江某在退伙后,也應(yīng)對(duì)此債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,

而某人已成為此合伙企業(yè)的合伙人，也應(yīng)對(duì)此債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，因而，在40萬元合伙企

業(yè)財(cái)產(chǎn)已不足償還這筆60萬元的債務(wù)時(shí)，應(yīng)由王某、張某、江某、姚某、某人以其個(gè)人財(cái)

產(chǎn)對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足償還的20萬元承擔(dān)無限連帶責(zé)任…

第四章公司法

【案例答案】

【案例4-1】

本案包括兩種情況。A公司承擔(dān)的法律責(zé)任有所不同，第一，對(duì)B與甲訂立的合同A

公司不承擔(dān)責(zé)任。B雖然是A公司投資建立的子公司，但具有獨(dú)立的法人資格，子公司與

母公司民事責(zé)任相互獨(dú)立，B拖欠的貨款應(yīng)由其獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。第二，對(duì)C與甲簽訂的

合同，A公司承擔(dān)法律責(zé)任。C公司作為分公司，雖可進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，但不具有法人資格，

無獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，無獨(dú)立的民事行為能力。

【案例4-2】

(1)甲、乙公司的出資符合法律規(guī)定，而丙公司以勞務(wù)出資不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公

司法》第27條規(guī)定："股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可

以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為

出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作

價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。"所以從出資形式來看，甲和乙公司

的出資符合法律規(guī)定。但是丙以勞務(wù)出資雖然可以用貨幣評(píng)估作價(jià)，但不可以依法轉(zhuǎn)讓，故

丙公司以勞務(wù)出資無效。

(2)丙公司有權(quán)單獨(dú)提議召開臨時(shí)股東會(huì)。根據(jù)《公司法》第40條第2款規(guī)定："代

表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上董事、監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提

議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議」在本案中，丙公司僅以貨幣出資部分的表決權(quán)已

達(dá)到十分之一，因此有權(quán)單獨(dú)提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議。

(3)乙公司的說法不正確，其擁有的表決權(quán)尚不足以通過該修正案。根據(jù)《公司法》

第44條第2款規(guī)定："股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程，增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以

及公司合并，分立，解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東

通過本案中修改公司章程屬于特別決議事項(xiàng)，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過尚

可。而乙公司擁有的表決權(quán)尚不到2/3,故該修正案不能通過。

(4)乙公司應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交差額，甲、丙兩公司應(yīng)對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《公司法》第31

條規(guī)定："有限責(zé)任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于

公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連

帶責(zé)任。”本案中乙公司用于出資的廠房實(shí)際價(jià)額只有210萬，遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于公司成立時(shí)所作價(jià)

的330萬元(即公司章程中載明的價(jià)額)，因此要補(bǔ)交差額120萬元。甲、丙兩公司對(duì)此還

應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

【案例4-3】

(1)本案例中有三種出資形式：即實(shí)物，現(xiàn)金，勞務(wù)。其中A的出資為實(shí)物出資，符

合我國《公司法》的規(guī)定；B雖然是從銀行借的資金，當(dāng)并不影響其出資能力，故屬貨幣出

資，符合我國《公司法》的規(guī)定；C的出資是勞務(wù)，但以管理能力作為出資不符合我國《公

司法》的規(guī)定。

(2)甲公司不能成立。因?yàn)镃的出資不符合公司法要求,

【案例4-4】

（1）可以。

（2）對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià),

核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦

理。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移

手續(xù)。

（3）股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，

應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時(shí)賬戶，股東不按照前款

規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

（4）設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登

記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。設(shè)立國有獨(dú)資公司，應(yīng)當(dāng)由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門

作為申請(qǐng)人，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)審批的，應(yīng)當(dāng)

自批準(zhǔn)之日起90日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記；逾期申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)報(bào)

審批機(jī)關(guān)確認(rèn)原批準(zhǔn)文件的效力或者另行報(bào)批。（~）公司董事長簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書；

（二）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；（三）公司章程；（四）具有法定資格

的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；（五）股東的法人資格證明或者自然人身份證明；（六）載明公

司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；（七）公司

法定代表人任職文件和身份證明；（八）企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；（九）公司住所證明。法

律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)審批的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件。

（5）符合。

【案例4-5】

（1）戊不能以勞務(wù)出資。

(2)符合。股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

(3)屬公司(或法人)分立。分立前飲料公司的債權(quán)債務(wù)應(yīng)當(dāng)由飲料公司和保健品廠

承擔(dān)連帶責(zé)任。

(4)應(yīng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意；其他股東在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)(或購買權(quán)\

(5)A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以飲料公司或保健品廠為被告。

因?yàn)轱嬃瞎竞捅＝∑窂S對(duì)分立前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

(6)B公司可以債權(quán)人的身份向法院申請(qǐng)保健品廠破產(chǎn)，以清償其債權(quán)。

【案例4-6】

王某以華天商城的名義與家電中心簽訂的購銷合同有效。王某因此競(jìng)業(yè)禁止行為給公司

造成的損失，公司可要求王某承擔(dān)賠償責(zé)任。

【案例4-7】

該公司存在著以下與《公司法》規(guī)定不符之處：

(1)《公司法》第85條規(guī)定,除法律.行政法規(guī)另有規(guī)定的以外,以募集設(shè)立方式設(shè)

立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。本案中，該公司設(shè)

立總股本3000萬元，其中向社會(huì)募集2200萬元，發(fā)起人認(rèn)購的僅為800萬元，僅占公司

股本總數(shù)的26.7%.

(2)《公司法》第113條規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)，可以書面委托其他董事代

為出席董事會(huì)會(huì)議。因此，本案中甲的委托合法有效；而乙和丙委托非董事出席，其委托違

法無效，因?yàn)楸晃姓邿o權(quán)出席董事會(huì)會(huì)議。

(3)《公司法》第112條規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由過半數(shù)以上的董事出席方可舉行。本

案中該公司董事會(huì)成員為15人，合法出席會(huì)議的為6人(即本人出席者5人，甲委托出席

1人)，不足董事會(huì)成員半數(shù)以上，董事會(huì)會(huì)議的召開不符合法律規(guī)定。

(4)《公司法》第100條規(guī)定，本法第38條第1款關(guān)于有限責(zé)任公司股東會(huì)職權(quán)的

規(guī)定，適用于股份有限公司股東大會(huì)。第38條規(guī)定：股東會(huì)行使下列職權(quán)：……(八)對(duì)

發(fā)行公司債券做出決議；……故本案中該公司議事日程事項(xiàng)中第(2)該項(xiàng)屬于股東大會(huì)的

職權(quán)，不應(yīng)由公司董事會(huì)討論決定。

(5)《公司法》第112條規(guī)定，董事會(huì)做出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。故

本案中由出席會(huì)議的董事過半數(shù)通過的做法錯(cuò)誤。

【案例4-8】

(1)7個(gè)發(fā)起人中有4個(gè)住所地在境外的發(fā)起人不符合法律規(guī)定。《公司法》規(guī)定，設(shè)

立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中

國境內(nèi)有住所。而本題設(shè)立中的公司7個(gè)發(fā)起人中只有3個(gè)在中國境內(nèi)有住所，沒有超過

半數(shù)或達(dá)到半數(shù)。

(2)公司的注冊(cè)資本是8000萬元，其中7個(gè)發(fā)起人認(rèn)購2500萬元不符合法律規(guī)定。

因?yàn)樵谀技O(shè)立的情況下，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%,而本案中發(fā)

起人認(rèn)購2500萬元，沒有達(dá)到35%的比例要求。

(3)所有的出資必須是貨幣是不符合法律規(guī)定的。為了保證資本的確定和充實(shí)，公司

法規(guī)定，發(fā)起人除可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等

可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資外其他股東必須是貨幣出資。當(dāng)然,

對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，

并折合為股份。不得高估或者低估作價(jià)。

(4)發(fā)起人決定成立專門小組，自己發(fā)行股份不符合法律規(guī)定?！豆痉ā芬?guī)定，發(fā)

起人向社會(huì)公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。因此發(fā)起人是

不能自己發(fā)行股份的。

(5)認(rèn)股人在繳納股款后，在任何情況下，都不可以要求發(fā)起人返還股款是不符合法

律規(guī)定的。因?yàn)楦鶕?jù)《公司法》規(guī)定，發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足

的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照所

繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

(6)創(chuàng)立大會(huì)可根據(jù)需要，結(jié)合市場(chǎng)情況由發(fā)起人決定召開的時(shí)間是不符合法律規(guī)定

的。因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)

立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由認(rèn)股人組成。

(7)如果公司不能設(shè)立，發(fā)起人和繳足股款的認(rèn)股人會(huì)共同承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任是不

符合法律規(guī)定的。因?yàn)楣痉ㄒ?guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：①公司不能

成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；②公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納

的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；③在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起

人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

【案例4-9】

(1)公司發(fā)生經(jīng)營虧損后，在單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí),

應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)股東大會(huì)。本案中該公司的未彌補(bǔ)虧損7000萬元已超過注冊(cè)資本2億元的

1/3.

(2)該公司在臨時(shí)股東大會(huì)的召集.召開過程中，存在以下與法律不符的地方：選舉

和更換董事長，不屬于股東大會(huì)的職權(quán)，應(yīng)由董事會(huì)選舉和更換董事長；股東大會(huì)不能選舉

和更換全部監(jiān)事，因其中有公司職工選出的監(jiān)事，股東大會(huì)只能選舉和更換由股東代表出任

的監(jiān)事；更換聘任公司經(jīng)理，是董事會(huì)的職權(quán)，不是股東大會(huì)的職權(quán)；公司合并決議應(yīng)經(jīng)出

席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3,而不是過半數(shù)以上通過。

【案例4-10】

(1)本案中勝達(dá)科技有限公司利潤是：營利利潤500萬元+投資收益400萬元+營

業(yè)外收支凈額300萬元=1200萬元。公司實(shí)現(xiàn)的利潤則是減去以前年度虧損1200萬元-

200萬元=1000萬元。再依據(jù)國家稅收的有關(guān)規(guī)定繳納所得稅，應(yīng)納稅額：(1000萬元)

x稅率(33%)=330萬元。稅后利潤則是1000萬元-330萬元=670萬元，再依據(jù)分配

原則分配。

(2)我國《公司法》規(guī)定了公司利潤分配的原則：公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提

取利潤的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的,

可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)上年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積

金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。公司在從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)決

議，可以提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余利潤，有限責(zé)任公司按照股東

的出資比例分配，股份有限公司按照股東比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例

分配。

(3)依據(jù)《公司法》規(guī)定，勝達(dá)科技有限公司應(yīng)與A公司簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)

負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。而且，公司合并，應(yīng)當(dāng)由公司的股東會(huì)做出決議。公司應(yīng)當(dāng)自股東會(huì)做

出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次。公司合并，

登記事項(xiàng)發(fā)生變更或是增加或減少注冊(cè)資本的，要依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

【案例4-11】

(1)公積金，是指依照法律.公司章程或股東大會(huì)決議而從公司的營業(yè)利潤或其他收

入中提取的一種儲(chǔ)備金，又稱之為附加資本，可用于彌補(bǔ)虧損，擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營，增中資

本。股份有限公司依法溢價(jià)發(fā)行的款項(xiàng)屬于公司資本公積金，不能作為股^分配，華聲公司

將股票發(fā)行的溢價(jià)款作為股利分配是錯(cuò)誤的。

(2)公司向股東分配股利時(shí)應(yīng)遵循非有盈余不得分配原則，按照法定順序分配，具體

講，分配順序?yàn)椋孩僭诙惙ㄔ试S的補(bǔ)虧期限內(nèi)，以當(dāng)年全部應(yīng)納稅所得額彌補(bǔ)公司以前年度

的虧損；②依法繳納所得稅；③彌補(bǔ)以稅前所得補(bǔ)虧后仍存在的虧損；④提取法定公積金和

法定公益金；⑤提取任意公積金；⑥分配股利。華聲公司在剛開始盈利時(shí)未彌補(bǔ)以往公司的

虧損就分配股利，違反法律規(guī)定，必須將分配的利潤退還給公司。

(3)《公司法》規(guī)定，公司的法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上，可不再

提取，華聲公司法定公積金占公司注冊(cè)資本的55%,可以不再提取法定公積金?！豆痉ā?/p>

規(guī)定，公司在分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10%列入公司法定公積金，并提取利

潤的5%至10%列入公司的法定公益金，但沒有規(guī)定上限。所以，只要公司有稅后利潤，就

應(yīng)提取一定比例法定公益金。據(jù)此，華聲公司做出停止提取法定公益金的決定是錯(cuò)誤的。

(4)股份有限責(zé)任公司經(jīng)股東大會(huì)決議可將法定公積金轉(zhuǎn)為資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為

資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于注冊(cè)資本的25%,本案中華聲公司將全部法定公積

金轉(zhuǎn)為公司資本，顯然違反了《公司法》的有關(guān)規(guī)定。

【案例4-12】

(1)該公司關(guān)于清算的決議不合法。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股份有限公司決議

解散公司，須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上的多數(shù)通過，但本案中，甲股

份有限公司只以出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司，故該清算決議是不合

法的。

(2)按照我國《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的清算組由股東會(huì)議確定其人選。因

此，在本案中，甲公司由股東大會(huì)選任清算人是有法律依據(jù)的。而且，在公司法實(shí)務(wù)中，股

份有限公司清算組的組成，按照一般慣例，也大多確定董事組成公司清組。

(3)該公司關(guān)于保護(hù)債權(quán)人的程序不合法，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股東大會(huì)決

議解散公司的，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,

并于60日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次。該公司在3月20日通過了股東大會(huì)決議，而至4月

15日才成立清算組，整整遲了10天。另外，清算組成立后,應(yīng)當(dāng)立即著手公司清算工作,

但遲至5月5日才正式啟動(dòng)清算工作，超過了自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人的期限，且

只在報(bào)紙上公告了2次。這些都是不合法的。

【綜合實(shí)訓(xùn)】

一、單項(xiàng)選擇題

1.B2.C3.A4.C5,A

二、多項(xiàng)選擇題

1.ACD2.AD3.CD4.ABD5.AB

三、案例分析題

1.一是全體發(fā)起人共認(rèn)購公司30%的股份不合法。二是發(fā)起設(shè)立應(yīng)認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的

全部股份公司決定只設(shè)監(jiān)事而不設(shè)監(jiān)事會(huì)不合法。股份有限公司應(yīng)設(shè)監(jiān)事會(huì)且成員不得少于

3人。

2.(1)該公司不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)一名執(zhí)行董事的做法符合法律規(guī)定，公司法規(guī)定，股

東人數(shù)較少和規(guī)模小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名執(zhí)行董事。(2)公司法規(guī)

定，有限公司設(shè)一名執(zhí)行董事的，執(zhí)行董事為法定代表人。

(3)該公司由執(zhí)行董事甲兼任公司經(jīng)理的做法符合法律規(guī)定。公司法規(guī)定，執(zhí)行董事

可以兼任公司經(jīng)理。

(4)該公司股東會(huì)做出同意乙將其所持公司股份轉(zhuǎn)讓給庚的決議符合法律規(guī)定。公司

法規(guī)定的有限責(zé)任公司股東會(huì)的職權(quán)之一是對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資做決議。

(5)該公司不具備發(fā)行公司債券的主體資格。公司法規(guī)定，公司債券的發(fā)行人包括：

股份有限公司；國有獨(dú)資公司，兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者兩上以上的國有投資主體投資設(shè)立

的有限責(zé)任公司。該公司為5個(gè)自然人投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，因此不具備發(fā)行資格。

3.(1)發(fā)起人數(shù)額符合《公司法》的規(guī)定。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200

人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

擬定的發(fā)起人認(rèn)購股份的折股條件不符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份

的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類

股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相

同價(jià)額。交付股票的時(shí)間不符合法律規(guī)定?！豆痉ā芬?guī)定，股份有限公司成立后，即向股

東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。

(2)張一符合擔(dān)任丁公司董事的任職資格。但不得事先內(nèi)定丁公司董事長職務(wù)，因?yàn)?/p>

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事會(huì)設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事

會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。王二符合擔(dān)任丁公司董事資格，但產(chǎn)生的過程不合法。根

據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工

通過職工代表大會(huì).職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。李三符合擔(dān)任丁公司董事資格。

趙四符合擔(dān)任丁公司董事資格。趙四自其擔(dān)任的企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起已經(jīng)超過了3年。

錢五符合擔(dān)任丁公司董事資格?！豆痉ā芬?guī)定，因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者

破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，

執(zhí)行期滿未逾五年的，不得擔(dān)任公司的董事。但錢五并不是上述的經(jīng)濟(jì)犯罪。孫六符合擔(dān)任

丁公司董事資格。《公司法》規(guī)定，個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?shù)?，不得?dān)任公司

的董事。本題中并不是孫六所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)，而是其父親，因此，并不影響其擔(dān)任公司

的董事。公司章程對(duì)于董事會(huì)職權(quán)的規(guī)定是合法的?！豆痉ā芬?guī)定，董事、高級(jí)管理人員

不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人

或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。因此，董事會(huì)有權(quán)決定對(duì)外擔(dān)保。

(3)丁公司擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股份的數(shù)額符合規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，股份有

限公司向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不能少于股本總額的25%,現(xiàn)丁公司擬向社會(huì)公眾發(fā)行的股

份，占股本總額的37.5%.

第五章合同法

【案例答案】

【案例5-1】

本案關(guān)鍵在于正確認(rèn)識(shí)合同的概念、特征，分清行政管理關(guān)系與民事合同關(guān)系差異。根

據(jù)《合同法》第2條"合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止

民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”的規(guī)定以及合同具有平等性、自愿性、合意性和目的性等特征，

本案被告工商局具有雙重身份，當(dāng)它對(duì)市場(chǎng)進(jìn)行監(jiān)督管理時(shí)是以行政管理機(jī)關(guān)身份出現(xiàn)，不

受合同法調(diào)整；當(dāng)它以市場(chǎng)主體身份出現(xiàn)時(shí)，則為民事主體，與其他民事主體法律地位平等,

其收取攤位費(fèi)行為是民事法律行為，而不是行政行為。因此本案應(yīng)該作為民事案件審理。

【案例5-2】

本案關(guān)鍵在于合同是否成立。根據(jù)《合同法》規(guī)定，A公司與甲廠之間的合同關(guān)系是成

立的。理由如下：第一，合同關(guān)系是否成立應(yīng)當(dāng)看要約人發(fā)出的要約是否具有法律效力。A

公司向甲廠發(fā)出的傳真符合要約的特征。第二，A公司發(fā)出要約后，沒有做出使要約不發(fā)生

法律效力或者使要約失效的事由。第三，在A公司發(fā)出的要約還具有法律效力期間，甲廠

即受要約人向A公司做出正式承諾，并且將承諾通知用傳真的形式送達(dá)你廠。因此，按照

新《合同法》規(guī)定，A公司與甲廠的合同關(guān)系應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。

正因?yàn)樯鲜鲈?，盡管A公司沒有與甲廠正式簽訂合同書，但A公司與甲廠之間的傳

真往來已經(jīng)導(dǎo)致雙方合同關(guān)系的建立。合同關(guān)系建立后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)受合同條款的約束，

不得違背合同約定的義務(wù)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。如果A公司確實(shí)已經(jīng)購貨重復(fù)，需要

解除T分合同，那就應(yīng)當(dāng)與甲廠協(xié)商；如果甲廠同意解除合同，雙方可以解除合同；如果甲

廠不同意，A公司應(yīng)當(dāng)履行合同義務(wù)，不能拒收貨物。

【案例5-3】

5月8日生效。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效，以信件的方式承諾，該信件到達(dá)時(shí)為成立

的時(shí)間。

【案例5-4]

(1)甲方雙方簽訂的木材訂購合同有效?！逗贤ā返?3條規(guī)定："當(dāng)事人訂立合同，

采取要約、承諾方式」這就是說要約和承諾作為合同訂立必須經(jīng)過的兩個(gè)階段，如果缺少

了其中一個(gè)，合同就不能成立。甲乙雙方在訂立合同過程中提出的要約、承諾等一系列行為

均符合有關(guān)法律的規(guī)定。根據(jù)我國《合同法》第25條規(guī)定："承諾生效時(shí)合同成立。"

(2)甲方應(yīng)承擔(dān)合同違約的全部責(zé)任，即應(yīng)履行合同規(guī)定的以750元立方米的價(jià)格供

應(yīng)一級(jí)紅松2000立方米，并賠償乙方租賃的滯待費(fèi)用。

【案例5-5】

雙方當(dāng)事人簽訂的口頭合同具有法律約束力。因?yàn)橐罁?jù)《合同法》第10條的規(guī)定，當(dāng)

事人訂立合同可以采用口頭形式，但法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形

式。買賣合同在《合同法》中屬于不要式合同，不采取書面形式對(duì)買賣合同效力沒有影響。

依據(jù)《合同法》第44條的規(guī)定，依法成立的合同，自成立之時(shí)起生效。本案中雙方當(dāng)事人

之間的買賣合同屬于生效的買賣合同，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照《合同法》規(guī)定的合同必須嚴(yán)格

遵守的規(guī)則，履行自己的合同義務(wù)。

【案例5-6]

本案的焦點(diǎn)是被告是否具有欺詐行為。從案件事實(shí)看，雙方在合同標(biāo)的物的質(zhì)量狀況方

面作了約定，并已在驗(yàn)收后辦理交接手續(xù)，被告方按約履行，并無欺詐故意。問題在本案雙

方當(dāng)事人對(duì)于標(biāo)的物質(zhì)量認(rèn)識(shí)的不一致，對(duì)于"廢船"與"舊船"的認(rèn)識(shí)上存在重大誤解,

故此合同應(yīng)為可變更、可撤銷合同。

【案例5-7】

此合同屬于限制民事行為能力人訂立的合同，屬于效力待定合同，而王某父親已明確表

示要求退表還款，因而該合同自始無效，林某應(yīng)歸還手表或者賠償手表價(jià)款3萬元。

【案例5-8】

不承擔(dān)。A公司行使先履行抗辯權(quán)，即應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人在特定情況下可以中止

履行，直到解除合同。應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的,

可以行使先履行抗辯權(quán)：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移、抽逃資金以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；

有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。A公司的正確做法是暫停支付預(yù)付款并通知B

公司；B公司在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，解除合同。

【案例5-9】

(1)甲公司履行義務(wù)在先，乙履行義務(wù)在后。

(2)不安抗辯權(quán)，又稱先履行抗辯權(quán)，因?yàn)椤逗贤ā芬?guī)定應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的當(dāng)事人,

有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，可以中止履行。而乙經(jīng)營狀態(tài)嚴(yán)重惡化，欠貨款未

還，資產(chǎn)凍結(jié)，有可能喪失或可能喪失履行義務(wù)的能力，所以甲公司有權(quán)中止合同。

(3)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，喪失信譽(yù)；有喪失或有可能喪失履行債務(wù)的能力。

(4)條件：①雙務(wù)合同；②互負(fù)債務(wù)；③合同義務(wù)的履行有先后順序；④后方

經(jīng)濟(jì)狀況嚴(yán)重惡化；⑤先方有抗辯權(quán)；⑥雙方合同義務(wù)在時(shí)間上均已到期。

(5)程序：①通知(先方通知后方)；②舉證；③后方向先方提供擔(dān)保；④先方

中止履行合同；⑤若后方不提供擔(dān)保；⑥先方可由中止履行合同延續(xù)到合同解除；⑦解

決合同糾份。

【案例5-10]

《公司法》第73條規(guī)定："因債務(wù)怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)

人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)在A公司不愿意向B公司追

收200萬元到期債權(quán)的情況下，甲公司為了保護(hù)自身債權(quán)，可以依法行代們權(quán)，向人民法

院起訴B公司。因?yàn)锽公司對(duì)A公司負(fù)債200萬元，A公司對(duì)甲公司又負(fù)債300萬元，所

以甲公司可以直接訴請(qǐng)B公司清償債務(wù)，以200萬元為限。

【案例5-11】

本案中甲公司行使撤銷權(quán)符合《合同法》第74、75條規(guī)定的法定條件：甲乙之間有合

法的債權(quán)；乙公司實(shí)施了兩種不正當(dāng)處分財(cái)產(chǎn)的行為并導(dǎo)致其責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少；甲公司的債權(quán)

至今未還，損害事實(shí)已經(jīng)發(fā)生。法院應(yīng)當(dāng)支持甲公司的訴訟請(qǐng)求，撤銷乙公司的低價(jià)轉(zhuǎn)讓門

面房和無償贈(zèng)與車庫的行為，判令撤銷乙公司低價(jià)轉(zhuǎn)讓門面房和無償贈(zèng)與車庫的行為的同

時(shí)，并判令丙公司將門面房和車庫返還給乙公司。

【案例5-12]

本案中由于張某不按時(shí)供貨，經(jīng)李某多次催促后仍不履行張某的行為已構(gòu)成單方違約。

據(jù)此，李某擁有合同的解除權(quán)，李某可依照法律規(guī)定，有權(quán)請(qǐng)求法院判決解除合同。合同解

除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢

復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。由于張某的違約行為給李某造成多支付

一部分石料款，這部分的損失應(yīng)由張某承擔(dān)，并且須退還李某的3萬元預(yù)付款。

【案例5-13】

(1)汽車買賣合同有效。因?yàn)殡p方主體資格有效，訂立合同的程序、標(biāo)的物均合法。

(2)卡車受損應(yīng)由工廠承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》142條的規(guī)定，標(biāo)的物毀損、

滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)。本卡車尚未交付，受損的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由工廠承擔(dān)。

(3)甲有權(quán)要求退車，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》111條的規(guī)定，受害人有權(quán)合理選擇要求

對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、減少價(jià)款等違約責(zé)任。

(4)甲不能既請(qǐng)求工廠支付違約金，同時(shí)要求雙倍返還定金，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》116

條的規(guī)定，不能同時(shí)選擇兩種罰則。

(5)甲可以請(qǐng)求工廠賠償經(jīng)營損失。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》113條的規(guī)定，一方當(dāng)事人

履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括

合同履行后可以獲得的利益。

(6)甲可以同時(shí)請(qǐng)求工廠支付6000元的違約金和支付每天50元的遲延履行違約金。

因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第114條的規(guī)定，這兩種違約金分別適用于不同的情形，對(duì)應(yīng)于兩種

不同的違約行為。

【案例5-14]

(1)甲是定金的給付方，乙是接受方。甲違約。

(2)不合法。依據(jù)法律規(guī)定定金比例，不超過20%,本題定金(30/81)

X100%=37%>20%所以不合法,已超17%比例。

(3)法定的定金金額81萬x20%=16.2萬元超30萬-16.2萬元=13.8萬元

(4)不合法。根據(jù)《合同法》115條規(guī)定：給付定金的一方不履行合同，無權(quán)請(qǐng)求返

還定金。

(5)定金金額交不超過16.2萬元，剩余為30-16.2=13.8萬元。所以16.2萬元作為

定金不予返還甲；13.8萬元作為預(yù)付款返還甲。

【綜合實(shí)訓(xùn)】

一、單項(xiàng)選擇題

l.A2.B3.D4.A5.D

二、多項(xiàng)選擇題

l.ABC2.ACD3.ACDE4BCE5.AD

三、案例分析

1.(1)甲公司中止履行合同合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人,

有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：A、經(jīng)營狀

況嚴(yán)重惡化；B、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；C、喪失商業(yè)信譽(yù)；D、有喪失或者

可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。在本題中，乙公司因突發(fā)火災(zāi)導(dǎo)致廠房、布料和大部分

機(jī)器設(shè)備被燒毀，說明乙公司有喪失履行債務(wù)能力的可能，因此甲公司可以中止履行合同。

(2)甲公司提出解除合同合法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)，

致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。在本題中，由于服裝銷售季節(jié)性很強(qiáng)，乙公

司的延遲履行致使甲公司無法實(shí)現(xiàn)合同目的，因此甲公司可以依法提出解除合同。

(3)甲公司主張解除合同的行為是合法有效的，該合同自甲公司解除合同的通知到達(dá)

乙公司時(shí)解除。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同解除后，合同解除后，尚未履行的，終止履行。

合同已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施,

并有權(quán)要求賠償損失。在本題中，尚未履行的3萬套服裝不再履行，對(duì)已經(jīng)履行的2萬套

服裝，由甲公司支付尚欠乙公司的100萬元貨款。

2.(1)部分無效,定金合同中超過20%飛部分無效。

(2)不會(huì)，定金合同是從合同。

(3)不可以，《合同法》116條規(guī)定，定金與違約金只能選擇一項(xiàng)適用。

(4)不可以，合同責(zé)任具有相對(duì)性。

3.乙與丙之間的買賣合同屬于效力未定的合同。該合同有權(quán)利瑕疵(出賣人無所有權(quán)、

處分權(quán))，有權(quán)利瑕疵的合同經(jīng)追認(rèn)可以生效，可追認(rèn)的合同就是效力未定的合同，即有權(quán)

利瑕疵的合同不一定都是無效合同。丙對(duì)該幅字畫享有所有權(quán)，丙善意取得所有權(quán)。

第六章反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法

【案例答案】

【案例6-1］是，屬于引人誤解的虛假宣傳行為。

【案例6-2］構(gòu)成，屬于欺騙性交易行為。

【案例6-3】是，屬于商業(yè)賄賂行為。

【案例6-4】屬于引人誤解的虛假宣傳行為。

【案例6-5】是。反光材料廠的行為屬于以利誘手段獲取權(quán)利人商業(yè)秘密的行為。

【案例6-6］不合法，屬于低價(jià)傾銷行為。

【案例6-7］是,是不正當(dāng)搭售行為。

【案例6-8】是，屬于不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為。

【案例6-9】是一種詆毀商譽(yù)行為。

【案例6-10］屬于濫用行政權(quán)力限制競(jìng)爭(zhēng)行為。

【案例6-11］屬于強(qiáng)制交易行為。

【案例6-12】屬于串通招標(biāo)投標(biāo)行為。

【案例6-13］是，監(jiān)督檢查部門應(yīng)停止違法行為，消除影響，并根據(jù)情節(jié)輕重處以1

萬元以上20萬元以下的罰款。

【案例6-14］是，停止違法行為，根據(jù)情節(jié)輕重處以1萬元以上10萬元以下的罰款。

應(yīng)該由工商行政部門對(duì)其行為進(jìn)行監(jiān)督。

【綜合實(shí)訓(xùn)】

一、單項(xiàng)選擇題

1.A2.D3.A4.A5,B

二、多項(xiàng)選擇題

1.CD2.ABC3.DE4,ABCE5.ABC

三、案例分析題

1.(1)有11種。分別為欺騙性交易行為、商業(yè)賄賂行為、引人誤解的虛假營銷行為、

侵犯商業(yè)秘密行為、低價(jià)傾銷行為、不正當(dāng)搭售行為、不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為、詆毀商譽(yù)行為、；

濫用行政權(quán)力限制競(jìng)爭(zhēng)行為、公用企業(yè)或者其他依法具有獨(dú)占地位經(jīng)營者的強(qiáng)制交易行為和

串通招標(biāo)投標(biāo)行為。

(2)B企業(yè)行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，屬于低價(jià)傾銷行為。

(3)B企業(yè)以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手、獨(dú)占市場(chǎng)為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品，構(gòu)成了

低價(jià)傾銷。

(4)依照《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第20條的規(guī)定要求賠償，還可以依照相關(guān)法律(如民

法通則、價(jià)格法等)的規(guī)定保護(hù)被侵害的經(jīng)營者的利益。

2.(1)甲旅行社的行為已構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，屬于侵犯商業(yè)秘密的行為。

商業(yè)秘'密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取

保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

雇員或職員的“跳槽"行為是企業(yè)的商業(yè)秘密被泄露的主要渠道。甲旅行社利用高薪利

誘乙旅行社職員泄露乙旅行社的經(jīng)營信息，致使乙旅行社業(yè)務(wù)驟減，造成一定經(jīng)濟(jì)損失。

(2)商業(yè)秘密是企業(yè)的一種無形財(cái)產(chǎn)，具有不可侵犯性，任何人均負(fù)有不可侵犯的義

務(wù)，雇員也不例外。以上案例的雇員"跳槽”以及泄露商業(yè)秘密行為都有構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)依法

進(jìn)行相應(yīng)的處理。獲取被泄露商業(yè)秘密的甲旅行社采用了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段，也應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)

任，給予相應(yīng)的制裁。

3.(1)C服裝廠與A單位之間的交易行為是合法的。我國《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定的

商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式主要是回扣?；乜凼侵冈谏虡I(yè)購銷中，賣方從明確標(biāo)價(jià)應(yīng)支付價(jià)款外，

暗中向買方退還錢財(cái)及其他報(bào)償以爭(zhēng)取交易機(jī)會(huì)和交易條件的行為。回扣的特征之一是從帳

外秘密給付。由此看C服裝廠與A單位之間沒有秘密給付。A單位和C服裝廠所簽合同中

的確10%的優(yōu)惠是折扣，折扣是經(jīng)營者在市場(chǎng)交易中，以明示的方式減扣或送讓給對(duì)方一

部分款額，促成交易的一種促銷手段，不屬于商業(yè)賄賂，是一種合法行為。

(2)介紹人B所取的是介紹人勞務(wù)報(bào)酬也稱傭金。傭金也是經(jīng)營者以明示的方式給付,

并明示入賬的。所以介紹人B收取1000元傭金是合法的。

第七章消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法

【案例答案】

【案例7-1】

應(yīng)當(dāng)。因?yàn)椤断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第54條還規(guī)定，農(nóng)民購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)

的生產(chǎn)資料參照本法執(zhí)行。

【案例7-2】

(1)侵犯了消費(fèi)者張女士的知情權(quán)、公平交易權(quán)。

(2)不合法。依據(jù)《消法》規(guī)定：經(jīng)營者不得以格式合同、聲明、通知、店堂告示等

方式做出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)

的民事責(zé)任。格式合同、通知、店堂告示、聲明等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效。

(3)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條規(guī)定，經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)

當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)格或者

接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍。所以本案中百貨商店應(yīng)該給張女士退貨，并按價(jià)款的一倍給張女士

給予賠償。

【案例7-3】

依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定：使用其他消費(fèi)者購買的商品或服務(wù)的使用人，他們因

產(chǎn)品缺陷而導(dǎo)致其人身和財(cái)產(chǎn)損害時(shí)，也可以以消費(fèi)者的身份主張權(quán)利。因?yàn)轱埖陮儆诓惋?/p>

服務(wù)業(yè)的經(jīng)營者，小波作為接受飲食服務(wù)的顧客，雖然其并未直接支付服務(wù)費(fèi)，但仍然是消

費(fèi)者；依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定：消費(fèi)者在購買、使用商品或接受服務(wù)時(shí)享有人身、

財(cái)產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利，即消費(fèi)者享有安全保障權(quán)。依據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第