企業(yè)法律斗爭與法律人生講義

三個故事

1.法律斗爭的故事——“達娃之戰(zhàn)”；

2.法律生涯的故事；

3.書法與人生的故事。

第一個故事法律斗爭的故事——“達娃的生死之戰(zhàn)”

生死之戰(zhàn)：達能娃哈哈國際商戰(zhàn)內(nèi)幕，改革開放以來最大的國

際商戰(zhàn)驚天內(nèi)幕。

宗慶后，作為娃哈哈創(chuàng)始人，和法國達能公司由96年合資到07

年（4月）的反目。06年法國達能派了財務(wù)總監(jiān)范易謀擔當亞太地區(qū)

總裁，此人精于算計，待人高傲。宗慶后和范易謀，兩人分別代表了

中國民企業(yè)和跨國大公司起先了法律斗爭。

一、關(guān)于斗爭，我一生參與過兩次斗爭。

1.30年前的1979年2月27日凌晨，中國軍隊對越南發(fā)起了總

攻。

后來，從部隊回到法院工作。

2.30年后作為策劃者、執(zhí)行者來參與“達娃之戰(zhàn)”。在國際商戰(zhàn)中，

若宗慶后失敗則面臨牢獄之災(zāi)、資產(chǎn)流失，涉嫌商業(yè)賄賂，只要有一

個罪名成立就可能把他毀于一旦。

對于達能來說亦是生死之戰(zhàn)，若失敗則面臨著其在整個中國戰(zhàn)略

的破產(chǎn)和巨大的經(jīng)濟損失。這場斗爭涉及到巨大的利益紛爭，涉及到

企業(yè)和企業(yè)家的生死攸關(guān)。

什么是“達娃之戰(zhàn)''呢？從法律上說，這是簡潔的中外合資企業(yè)商

標權(quán)的歸屬紛爭，公司競業(yè)禁止的糾紛。1996年“達娃”進行了合資,

法方占有51%的股份，中國娃哈哈占有49%的股份，雙方成立了5

個合資公司。娃哈哈剩下的5個合資公司沒納入合作范圍，所以，斗

爭的起先是合資公司與非合資公司的爭議。

二、法律爭議

1.合資與非合資雙方糾紛。

2.娃哈哈的系列商標當時應(yīng)轉(zhuǎn)讓給合資公司，由于轉(zhuǎn)讓行為沒有

通過國家商標局的批準，最終就改為運用協(xié)議，為后來的糾紛埋下了

法律陷阱。法國達能財務(wù)總監(jiān)2006年底著手調(diào)查，發(fā)覺娃哈哈每年

10億的利潤，達能可以共享，而娃哈哈的非合資公司亦有10億的利

潤，達能無權(quán)共享。經(jīng)調(diào)查還發(fā)覺這個非合資公司既運用了娃哈哈的

商標，又與合資公司同時不斷壯大。所以，達能提出用4()億收購非

合資公司51%的股份，條件是給宗慶后個人6000萬美金的補償。若

宗慶后不同意，則可能有三宗罪：偷稅漏稅、商業(yè)賄賂和國有資產(chǎn)流

失。在這種壓力下，宗慶后簽訂了意向協(xié)議，但經(jīng)與股東商討后，股

東不同意達能的收購。后給法國達能發(fā)出傳真，表示不同意達能的收

購。

三、從今宣戰(zhàn)

（一）宗慶后因此事違約遭到社會輿論的指責。

1.宗慶后懇求政府出面由政府抵抗法方的攻勢，后來未果。

2.購買光明股，以光明股小股東身份，狀告達能，認為其損害

了光明利益，揭露了它的中國的戰(zhàn)略。

3.商務(wù)部組織和談，最終裂開。

4.殺手銅——焦土戰(zhàn)略：若不就范，就把39個合資公司全部解

散。

我對此事的探討結(jié)論：

1.“娃哈哈''的商標只是運用許可，只能是娃哈哈公司全部，陰合

同取代了商標轉(zhuǎn)讓協(xié)議，這是規(guī)避法律的行為，是無效的，全部權(quán)只

能是娃哈哈全部。

2.“娃哈哈”的非合資公司和合資公司雙方不是競爭公司而是代加

工關(guān)系，所以娃哈哈沒有違約，宗慶后亦沒有違約。

我的發(fā)覺：達能的法律陷阱和法律過錯是特別明顯的。在與娃哈

哈的合資的同時，收購樂百氏，又參股蒙牛，與匯源合作，首先損害

了娃哈哈的利益，違反了公司法。

（二）進入新一輪的訴訟

娃哈哈再次起訴了法國達能高管，認為其在擔當娃哈哈堇事的同

時又擔當與娃哈哈有競爭關(guān)系的包括樂百氏、蒙牛、匯源這些公司的

高管，駕馭了娃哈哈的商業(yè)隱私、營銷渠道，損害了娃哈哈的利益，

構(gòu)成了競業(yè)禁止。所謂競業(yè)禁止就是你在擔當這個公司高管的同時不

能再擔當另一個與本公司有競爭關(guān)系公司的高管，因為這樣做會損害

本公司的利益。因為它們之間有競爭關(guān)系，整個銷售過程都是一種商

業(yè)隱私，所以達能首先損害了娃哈哈的利益，違反了公司法，雙方談

判裂開。

（三）第三次斗爭：輿論斗爭——宗慶后偷漏稅3個億

經(jīng)分析探討發(fā)覺，宗慶后原來在合資公司工作10年，所得工資

都是在境外支付，根據(jù)中國稅法的規(guī)定，這種境外支付的一方負有代

扣代繳的義務(wù)，若沒有代繳則應(yīng)通知宗慶后在國內(nèi)補交，在達能沒通

知宗慶后的狀況下，宗慶后就到稅務(wù)局補交了2個多億。

（四）第四次斗爭：宗慶后持有美國綠卡

全國人大代表常委會接到舉報，要取消宗慶后的全國人大代表的

資格。宗慶后的道德評價一落千丈。這時候我們發(fā)覺，持有綠卡是宗

慶后參與政府的考察團，由政府給辦的綠卡。根據(jù)美國綠卡相關(guān)規(guī)定,

只要不去注銷就是存在的，宗慶后沒有剛好辦理注銷。若說宗慶后不

敬重法律，也是不敬重美國的法律而不是中國的法律。最終找到媒體

召開發(fā)布會才澄清此事。

（五）第五場斗爭：偵探斗爭

法國達能派偵探公司調(diào)查宗慶后私人生活，最終法國達能失敗。

2009年9月30日，法國達能同意以30億退出娃哈哈。

（六）錢衛(wèi)清講解并描述娃哈哈創(chuàng)始人

宗慶后從一個沒有文憑，30多歲才從農(nóng)村出來的孩子，起初是

頂替他母親的工作。因為當時沒有文憑是不能當老師的，所以他就當

一名校辦工廠的推銷員，代銷小學生的用具。后來他就創(chuàng)辦了娃哈哈

企業(yè)，一步一步做到今日，成為福布斯排行榜第三名，個人資產(chǎn)達

300多個億。

四、達能在和其他品牌企業(yè)合作的時候都很強勢，只有與娃哈哈

企業(yè)的合作敗北了c這里面有幾個緣由：

1.中法文化差異；

2.達能對中國文化的不了解；

3.與國家的強大分不開；

4.達娃之爭從法律這個角度來解讀。

結(jié)論：法律是利益紛爭的強大武器。

學法律的人是確定有前途、有發(fā)展的，只要我們充分地利用了法

律的武器，我們可以去參與全部的社會事物，我們可以去參與整個利

益的紛爭。

其次個故事法律生涯的故事

錢衛(wèi)清講解并描述自己的經(jīng)驗

我做了20多年的法官。我在法院工作，從基層法院的書記員、

法警、秘書、辦公室副主任、法庭庭長，法院副院長、中院、高院最

終到最高法院。我走的每一個崗位都是很敬業(yè)，特別聽領(lǐng)導的話,在

順當過程中，我有一個體會，就是你感覺芻己發(fā)展到一個高峰以后，

這時候就會感到危機了。當時我在法院工作兩年以后，正好可以到部

隊當兵；我覺得，假如去當兵擴大了視野，到部隊干了幾年以后立刻

就提干了。在特別順當?shù)臅r候突然又回到法院，又從基層的起先干，

然后干到基層法院的副院長以后，不到30歲，感到特別滿意。后來,

正好高院有著選拔干部的機會，我又從副院長崗位到高院又重新起先

做，從助理審判員起先做起，做了半年以后破格提拔為副庭長。按理

來說也是相當平穩(wěn)的，這個時候最高法院來提拔干部，到最高法院乂

從最一般的審判員做起。在別人看好的時候，我感覺將來的20年的

法官生涯已經(jīng)特別清晰了。此時我覺得法律工作，尤其是做律師，是

相當有意思的。當一名律師不存在行政級別沒有權(quán)力，沒有當事人哭

著喊著送錢。但是做律師的話你可以用你的專業(yè)為當事人供應(yīng)法律服

務(wù)。我在1999年時候下海做律師，做律師有三個階段，第一階段是

頭三年，處理一般的訴訟；其次階段要融入律師的主流；第三階段就

是做企業(yè)的并購重組。

通過每一次不斷的轉(zhuǎn)型，我的體會是，當你的事業(yè)達到最高峰的

時候，你就抓緊轉(zhuǎn)型，一切從頭起先，表面上看是特別吃虧的，但在

這基礎(chǔ)上，你積累了特別豐富的閱歷和資源，可以在更高的層面上去

發(fā)展。

第三個故事書法與人生的故事

錢衛(wèi)清講解并描述學書法中的感悟

假如一個人能根據(jù)學書法的這種刻苦努力做事的話，沒有什么做

不了的，沒有什么學不成的。書法人生是一種精神生活，是一種生活

方式。有人說，法律人是很理性的，為什么去搞書法呢？應(yīng)當說，書

法也是“法”，這個“法”是練習書法的行為規(guī)則。比如草書，每個字怎

么寫，都是有確定要求和傳承的。而法律本身也是供應(yīng)規(guī)則的、理性

的邏輯體系。二者結(jié)合，就可以“法中有法，法中無法。”對于書法而

言，“法中有法”是指你練習書法的時候有確定的傳承，“法中無法”是

指你可以為所欲為，通過你的悟性對書法進行盡情地揮灑，描述你的

人生感悟。對于法律也是這樣，當你駕馭「法律的全部規(guī)則之后，你

就可以把它們上升到自己的理性理解中去，此時“法中有法，法中無

法“，你可以利用你的法學理念來綜合利用法律。所以事實上，法律

人也可以有所創(chuàng)新，從而得到意想不到的效果。

只要你仔細地對待，不斷地去轉(zhuǎn)型，不斷地挑戰(zhàn)，人生的價值就

會不斷地呈現(xiàn)出來。所以我覺得法律斗爭的故事和人生經(jīng)驗的故事，

以及書法和人生的故事，對我們來說都是有確定的啟發(fā)。對于律師來

說，面對現(xiàn)在的全球化過程，他能否有廣袤的市場前景，取決于他的

視野和他的積累，他的精神打算。假如各位都打算好了的話，那么光

明絢麗的將來，就確定會擁抱你們。

溝通互動環(huán)節(jié)

問題1.您提到的匯源果汁和可口可樂并購案中，我知道您沒有

做，也沒有探討過，我想知道您的未卜先知的依據(jù)是什么？

錢衛(wèi)清律師解答：我也不是未卜先知的。從閱歷角度，就是當時

整個大的背景是不利于這場并購的，尤其是民眾的呼聲。從法律的反

壟斷法來說，原則上來也是不利于并購的。所以我的推斷是一方面是

對法理的理解，對案件的詳細狀況分析。從一個專業(yè)人士推斷來說，

他是一種感悟和一種感覺，并不是說你非要找到詳細的依據(jù)的，許多

時候是憑閱歷辦事的。所以，我當時也是依據(jù)法律規(guī)定，以及當時的

整個社會環(huán)境的多方面因素做出推斷的。

問題2.在您心中什么樣的學生是您眼中打算好了的法學院的學

生？然后就是如何的進入大成律帥事務(wù)所。

錢衛(wèi)清律師解答：我覺得在座的全部學生都是特別好的學生。至

于怎么進入大成律所的話，應(yīng)當說大成的大門是放開的，只要你接著

努力，隨時有可能大成會接納你。

問題3.為了使企業(yè)利益最大化，企業(yè)常常希望打法律的擦邊球，

但是在企業(yè)打擦邊球時很簡潔出事，是不是在打擦邊球時應(yīng)當請相關(guān)

律師策劃一下。假如請律師參與這種擦邊球策劃當中來，那么這種狀

況針對大中型企業(yè)，以及小企業(yè)資金有限的不同的狀況下是怎么處理

的？

錢衛(wèi)清律師解答：企業(yè)擦邊球的問題，事實上是法律風險限制的

問題。那么假如是為了有效地去防范這種風險，確定要應(yīng)當有律師

事先的評估。不是說打完擦邊球以后，失火了去撲火的。那么這樣確

定是不行的。因為全部企業(yè)的行為都是在法律的邊界去游走的，有些

風險企業(yè)是扛得住的，有些風險是扛不住的。至于大企業(yè)和小企業(yè)來

說都是一樣的，只不過小企業(yè)尋求服務(wù)的方式可能成本要低廉一些。

事實上你可以實行多種方式，并不確定要付了許多價錢以后才可以得

到很好的法律服務(wù)。

問題4.您覺得您的律師生涯有沒有達到瓶頸，假如有的話您的下

個轉(zhuǎn)型是什么？

錢衛(wèi)清律師解答：事業(yè)發(fā)展階段不確定是瓶頸。比如，你發(fā)展在

外人看來是特別好的時候，春風得意的時候，那么這個時候你就要考

慮到危機了。在這個時候轉(zhuǎn)型是最好的，不是等到瓶頸以后再轉(zhuǎn)型那

就晚了。所以，我將來的發(fā)展是要成為國際化律帥。

問題5.關(guān)于國企改革的這種行為，我想聽聽您的看法？

錢衛(wèi)清律師解答：我的觀點是反對郎咸平武斷的推斷。這種改制

是規(guī)范的，因為它是實行一種創(chuàng)新的模式。它是在現(xiàn)有的資產(chǎn)的狀況

下進行評估，然后劃為國有，然后簽一個嘉獎的協(xié)議，它們這些團體

使得企業(yè)壯大以后，多出的利潤部分作為嘉獎入股，這種改造模式并

不會造成國有資產(chǎn)的流失，所以，我認為這種改制是比較規(guī)范的。

問題6.從達娃之爭中，我想請問一下，我們國家企業(yè)在收購國外

企業(yè)時，我們能取得哪些法律方面的閱歷教訓和啟示？

錢衛(wèi)清律師解答：事實上現(xiàn)在中國企業(yè)全球化，去國外收購國外

企業(yè)或與之合作，范圍越來越廣袤。這就包括中西文化的結(jié)合問題和

中西法律的結(jié)合問題以及如何利用當?shù)氐穆蓭煿?yīng)服務(wù)的問題。從達

娃之爭這個案例中我們得到的啟示是：首先，要有法律意識，還有敬

重外國法律的觀念。然后怎么用專業(yè)團隊去供應(yīng)服務(wù)，避開發(fā)生紛爭。

即使發(fā)生紛爭之后，最好用和解的方式，盡量不要走訴訟，勞民傷財。

問題7.許多企業(yè)在操作過程中，事實上也是有許多行為是違法

的，我想問的是您對法律的信仰還有多少呢？前提是：假如不是把它

作為解決問題的工具，不是把它當作處理利益爭端的手段。而且就你

所知的律師行業(yè)的律師們對法律的信仰還剩多少呢?

錢衛(wèi)清律師解答：我個人對法律的信仰是自始不變的。我兒子也

是北大法學院的畢業(yè)生，假如我對法律失去了信仰的話，我就不會讓

他當律師。只有保持這種對法律的信仰，你才可以運用法律和深刻地

理解法律。應(yīng)當說，法律作為工具解決問題，是滿意社會需求的，也

是法律的價值所在，假如一個律師能鉆法律的空子，為企業(yè)獲得最大

利潤的話，那我覺得這個律師應(yīng)當是值得稱道的。

問題8.在一些相關(guān)的法律訴訟當中，在中國的法院做決策當中是

不是會受輿論的影響？受到的影響或許是多少？

錢衛(wèi)清律師解答：中國的輿論對法律的裁決是有確定的影響的。

但影響多大在不同的層面有不同的影響。輿論對法院裁決的影響最終

取決的還是權(quán)力，包括高層的關(guān)注，高層的這種過問，對法院的裁決

都有一些影響的。

一、法律與斗爭的故事

這個故事特別的好聽，可以說是中國商業(yè)史上震天動地的大案。

那就是100年以來，中國的民營企業(yè)和跨國公司，在利益紛爭中獲得

巨大成功的一個案件，這個案件變更了中國人的思維。這個故事為什

么這么好聽？為什么這么曲折？為什么兩年半來持續(xù)被社會關(guān)注？

今日我也和大家共享這個故事。要用軍人的眼光，法官的視角，律師

的理解，以及學者的看法，來全面的說明解讀這個案件。這個案件中

心領(lǐng)導親自過問，法國總統(tǒng)親自過問。那么究竟發(fā)生了什么？有這么

幾種數(shù)據(jù)，從07年的4月起先至今，雙方打了29場官司。結(jié)果是

29比0,娃哈哈打贏了29場官司，法國達能輸了29場官司。其次組

數(shù)據(jù)，法國達能要用40個億來收購?fù)薰俜种迨坏墓煞?，?/p>

來娃哈哈用30個億收購了達能在合資公司的百分之五十一的股份。

這是一個天翻地覆的變更。

這個案件可以說是中國改革開放以來，所發(fā)生的爭議巨大、持續(xù)

影響力最大、涉及法律問題最多的案件。這個案件發(fā)生了什么事呢？

為什么叫它法律斗爭？為什么我給它寫成一本書呢？為什么叫做生

死之戰(zhàn)呢？因為這一系列官司的結(jié)局關(guān)系到兩個企業(yè)的命運，也就是

關(guān)系到民族品牌娃哈哈的命運，以及法國跨國公司達能這個世界500

強企業(yè)的命運。對于達能來說是在中國戰(zhàn)咯成敗的問題。

（一）用軍人的素養(yǎng)和經(jīng)驗來分析達娃的法律官司

1.為什么能夠用爭戰(zhàn)的思維軍人的視野來分析法律事務(wù)？這是

與個人的經(jīng)驗的兩場斗爭有關(guān)系的。

2.錢衛(wèi)清回顧軍旅生涯。

3.達娃之爭是一場中外合資企業(yè)利益之爭。

4.非合資問題而引發(fā)的法律斗爭問題。

5.娃哈哈宗慶后簽訂的意向性合同毀約，打響了達娃之爭的全球

大戰(zhàn)。

6.宗慶后試圖向中心高層獲得支持，他寫了個內(nèi)參，結(jié)果這個內(nèi)

參被記者捅出來了。

7.發(fā)覺兩個問題，第一是商標專案問題，其次問題是合資公司和

非合資公司歷來都是合作關(guān)系并非是競爭關(guān)系。

8.娃哈哈與達能對合資公司投資的時候，建立了非合資公司，達

能公司是知道的，也是和合資公司沒有競爭關(guān)系的，不構(gòu)成從業(yè)競業(yè)

禁止的問題。相反，法國達能在與娃哈哈合資的同時:又入股光明、

收購樂百氏等七家公司。這些公司都是與娃哈哈合資公司有競爭關(guān)系

的。尤其是樂白氏與娃哈哈有著激烈的競爭關(guān)系，那么就有理由認為

實際是上構(gòu)成了從業(yè)競業(yè)禁止性質(zhì)就是達能。

（二）錢衛(wèi)清歸納了達能的八大法律問題

1.雙方限制權(quán)的之爭。

2.商標轉(zhuǎn)讓的陰陽合同問題。

3.雙方的合作協(xié)議，只約定娃哈哈不能從業(yè)競爭，未約定法國達

能不能從業(yè)競爭。法國達能不能損害合資公司的利益。

4.娃哈哈老板與達能簽訂了非合資企業(yè)轉(zhuǎn)讓百分之五十一股份

的協(xié)議，不遵守契約的帽子就帶上了娃哈哈老板的頭上了。

5.商業(yè)賄賂陷阱。

6.稅務(wù)陷阱。

7.國有資產(chǎn)的流失陷阱。

8.國際仲裁陷阱。

法國總統(tǒng)薩科奇的熱心和主動，是因為政府為自己跨國公司的維

權(quán)是不遺余力的。他提出懇求，希望雙方暫停起訴，由商務(wù)部組織新

一輪的調(diào)解和磋商。談判過程中，法國達能偷換了法律概念，提出暫

緩起訴，而法律上沒有暫緩起訴只有中止、談判裂開。

我們提出的戰(zhàn)略：解散合資公司，這個解散之訴是隨時可以立案

的，以此作為籌碼，與達能的談判就有了殺手銅，在雙方的僵持過程

中，我們的反擊戰(zhàn)使法國達能在訴訟戰(zhàn)場上節(jié)節(jié)敗退。

法國達能掀起了輿論戰(zhàn)，財經(jīng)雜志上登出宗慶后偷漏稅3個億。

經(jīng)分析探討發(fā)覺，宗慶后原來在合資公司工作10年，所得工資都是

在境外支付，根據(jù)中國稅法規(guī)定，這種境外支付應(yīng)當由支付的一方代

扣代繳，若沒有代繳則應(yīng)通知宗慶后在國內(nèi)補交，在達能沒通知宗慶

后的狀況下，宗慶后到稅務(wù)局補交了2個多億。這個問題就沒有風險

了。

綠卡問題：宗慶后持有美國綠卡，全國人大代表常委會接到舉報,

要取消宗慶后的全國人大代表的資格，宗慶后的道德評價一落千丈。

面對這樣的危機，探討發(fā)覺，宗慶后持有的綠卡是他參與政府的考察

團，由政府給辦的。根據(jù)美國綠卡相關(guān)規(guī)定，只要不去注銷它就是存

在