公司與員工建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)注意法律問題

一、簽訂書面勞動(dòng)合同

公司與員工建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)與其簽訂書面勞動(dòng)合同。不得晚于

建立勞動(dòng)關(guān)系之日起算的一種月。試用期亦應(yīng)簽訂勞動(dòng)合同，試用期

計(jì)入勞動(dòng)合同總?cè)丈灼谙拗畠?nèi)。

?未簽訂書面勞動(dòng)合同日勺法律后果：

1、因勞動(dòng)者的因素未簽勞動(dòng)合同

《勞動(dòng)合同法實(shí)行條例》第五條：“自用工之日起一種月內(nèi)，經(jīng)

用人單位書面告知后，勞動(dòng)者不與用人單位簽訂書面勞動(dòng)合同的，用

人單位應(yīng)當(dāng)書面告知?jiǎng)趧?dòng)者終結(jié)勞動(dòng)關(guān)系，無需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)

償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動(dòng)者支付其實(shí)際工咋時(shí)間日勺勞動(dòng)報(bào)酬?！?/p>

2、用人單位因素未簽勞動(dòng)合同

（1）超過一種月不滿一年未簽勞動(dòng)合同

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十二條第一款：“用人單位自用工之日

起超過一種月不滿一年未與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同日勺，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)

者每月支付二倍日勺工資?！?/p>

《勞動(dòng)合同法實(shí)行條例》第六條：“用人單位自用工之日起超過

一種月不滿一年未與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動(dòng)合同

法第八十二條日勺規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂

書面勞動(dòng)合同；勞動(dòng)者不與用人單位簽訂書面勞動(dòng)合同日勺，用人單位

應(yīng)當(dāng)書面告知?jiǎng)趧?dòng)者終結(jié)勞動(dòng)關(guān)系，并根據(jù)勞動(dòng)合同法第四十七條的

規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！?/p>

第四十七條經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年

支付一種月工資日勺原則向勞動(dòng)者支付。半年以上不滿一年的，按一年

計(jì)算；不滿半年H勺，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

勞動(dòng)者月工資高十用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府發(fā)

布日勺本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍日勺，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑瓌t

按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償日勺年限最高不

超過十二年。

本條所稱月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終結(jié)前十二個(gè)

月的平均工資。

（2）超過一年不簽訂勞動(dòng)合同

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十四條：”用人單位自用工之日起滿一年

不與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已簽訂無固

定期限勞動(dòng)合同?！?/p>

《勞動(dòng)合同法實(shí)行條例》第七條：”用人單位自用工之日起滿一

年未與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿一種月的次日至

滿一年的J前一日應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每

月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)天己經(jīng)與勞動(dòng)者

簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同?！?/p>

二、試用期

1、試用期限的規(guī)定

同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能商定一次試用期。

以完畢一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿

三個(gè)月的，不得商定試用期。

勞動(dòng)合同僅商定試用期或者勞動(dòng)合同期限與試用期相似的，試用

期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。

用人單位商定試用期應(yīng)遵循下表:

斯&合同種類試用期

非全日制用工的勞動(dòng)合同不得約定試用期

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同不得約定試用期

期限不滿3個(gè)月不得約定試用期

期限3個(gè)月以上不滿1年不得巡過1個(gè)月

固定期限的勞動(dòng)合同

期限1年以上3年以下的不得超過2個(gè)月

期限3年以上不得超過6個(gè)月

無固定期限的勞動(dòng)合同不得超過6個(gè)月

續(xù)訂勞動(dòng)合同不得約定試用期

2、試用期規(guī)定日勺理解

（一）試用期是一種商定日勺條款，如果雙方?jīng)]有事先商定，用人

單位就不能以試用期為由解除勞動(dòng)合同。

（二）勞動(dòng)者在試用期間應(yīng)當(dāng)享有所有的勞動(dòng)權(quán)利。

這些權(quán)利涉及獲得勞動(dòng)報(bào)酬日勺權(quán)利、休息休假的權(quán)利、獲得勞動(dòng)

安全衛(wèi)生保護(hù)H勺權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、享有社會(huì)保險(xiǎn)和福

利日勺權(quán)利、提請勞動(dòng)爭議解決日勺權(quán)利以及法律規(guī)定日勺其他勞動(dòng)權(quán)利。

（三）試用期涉及在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。

3、試用期工資

第二十條勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位同崗位最低

限不滿三個(gè)月H勺勞動(dòng)合同中商定試用期。

勞動(dòng)合同法第十九條第三款規(guī)定：“以完畢一定工作任務(wù)為期限

的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得商定試用期。'‘如

果用人單位在以完畢一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者期限不滿

三個(gè)月的勞動(dòng)合同中商定試用期，則應(yīng)當(dāng)承當(dāng)違法商定試用期的法律

后果。

（4）用人單位在勞動(dòng)合同中僅商定試用期或者勞動(dòng)合同期限與

試用期相似的

勞動(dòng)合同法第十九條第四款規(guī)定：“勞動(dòng)合同僅商定試用期或者勞

動(dòng)合同期限與試用期相似的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期

限。”如果用人單位與勞動(dòng)者簽訂一種單獨(dú)的試用期合同，或者用人

單位與勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同期限與商定的試用期相似W、J，均為違法

商定試用期。

三、解除勞動(dòng)合同

1、試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同

（1）勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日告知用人單位，可以解除勞動(dòng)

合同。該解除權(quán)應(yīng)當(dāng)是無條件日勺。

（2）試用期內(nèi)用人單位解除勞動(dòng)合同的程序

A用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者闡明理由，

這里日勺“闡明理由”，是指其不符合錄取條件的理由，故錄取時(shí)有關(guān)錄

取條件、崗位職責(zé)，考核原則等要商定明確，不合錄取條件要在試用

期滿前向勞動(dòng)者書面提出并請其簽收。用人單位主張解除合同步，才

有根據(jù)。

B用人單位需制作《解除勞動(dòng)合同告知書》送達(dá)給勞動(dòng)者，同

步向勞動(dòng)者出具解除或者終結(jié)勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)

者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

2、勞動(dòng)合同期間解除勞動(dòng)合同

（1）協(xié)商解除勞動(dòng)合同的規(guī)定

第三十六條用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。

在雙方自愿、平等協(xié)商的基礎(chǔ)上達(dá)到一致意見，可以不受勞動(dòng)合

同中商定的終結(jié)條件的限制。但強(qiáng)調(diào)由用人單位提出解除且與勞動(dòng)者

協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的情形，要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

（2）勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同

A、第三十七條勞動(dòng)者提前三十日以書面形式告知用人單位，

可以解除勞動(dòng)合同。

B、因用人單位的過錯(cuò)，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者可

隨時(shí)解除勞動(dòng)合同，不必履行告知義務(wù)。

第三十八條用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞

動(dòng)合同：

（一）未按照勞動(dòng)合同商定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件H勺；

（二）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；

（三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)日勺；

（四）用人單位日勺規(guī)章制度違背法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)

者權(quán)益的；

（五）因第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；

二十六條第一款規(guī)定：以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使

對方在違背真實(shí)意思W、J狀況下簽訂或者變更勞動(dòng)合同出J。

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同日勺其他情

形。

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段逼迫勞動(dòng)

者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安

全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位。

（3）用人單位提出解除勞動(dòng)合同

根據(jù)勞動(dòng)合同法第四十條KJ規(guī)定，用人單位提前30天或額外支

付勞動(dòng)者一利?月H勺工資補(bǔ)償后，可以解除勞動(dòng)合同。

（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能

從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作日勺；

（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，通過培訓(xùn)或者調(diào)節(jié)工作崗位仍不

能勝任工作的；

（三）勞動(dòng)合同簽訂時(shí)所根據(jù)日勺客觀狀況發(fā)生重大變化，致使

勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同

內(nèi)容達(dá)到合同日勺。

（4）用人單位經(jīng)濟(jì)性裁人

第四十一條有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁

減局限性二十人但占公司職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位應(yīng)當(dāng)提

前三十日向工會(huì)或者全體職工闡明狀況，聽取工會(huì)或者職工的意見

后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，可以裁減人員：

（一）根據(jù)公司破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；

（二）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難出J;

（三）公司轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)節(jié)，經(jīng)變更勞動(dòng)

合同后，仍需裁減人員的I;

（四）其他因勞動(dòng)合同簽訂時(shí)所根據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)狀況發(fā)生重大變

化，致使勞動(dòng)合同無法履行H勺。

裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列勞動(dòng)者：

（一）與本單位簽訂較長期限口勺固定期限勞動(dòng)合同的；

（-）簽訂無固定期限勞動(dòng)合同日勺；

（三）家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)W、J老人或者未成年人的J。

用人單位在半年內(nèi)重新招用人員日勺，應(yīng)當(dāng)告知被裁減日勺人員，并

在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

3、解除勞動(dòng)合同口勺限制性規(guī)定

第四十二條勞動(dòng)者有下列情形之一II勺，用人單位不得根據(jù)本法

第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：

（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)病健

康檢查，或者疑似熾業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀測期間的；

（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪

失勞動(dòng)能力的；

（三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)H勺；

（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

（五）在本單位持續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡局限性五

年也

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定W、J其他情形。

四、勞動(dòng)合同終結(jié)

有下列情形之一日勺，勞動(dòng)合同終結(jié)：

（一）勞動(dòng)合同期滿的；

（二）勞動(dòng)者開始依法享有基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的；

（三）勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣布死亡或者宣布失蹤的；

（四）用人單位被依法宣布破產(chǎn)的；

（五）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定

提前解散出J;

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定日勺其他情形。

五、違法解除或終結(jié)勞動(dòng)合同的法律后果

第四十八條用人單位違背本法規(guī)定解除或者終結(jié)勞動(dòng)合同，勞

動(dòng)者規(guī)定繼續(xù)履行勞動(dòng)合同口勺，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不規(guī)

定繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行日勺，用人單位應(yīng)

當(dāng)根據(jù)木法第八十七條規(guī)定支付補(bǔ)償金。

違法解除勞動(dòng)合同是指違背勞動(dòng)合同法

第三十六條（協(xié)商解除日勺規(guī)定）

第三十九條（因勞動(dòng)者過錯(cuò)用人單位單方解除日勺規(guī)定）

第四十條（無過錯(cuò)性解雇的規(guī)定）

第四十一條（經(jīng)濟(jì)性裁人的規(guī)定）

第四十二條（用人單位不得解除勞動(dòng)合同的規(guī)定）

第四十四條（勞動(dòng)合同終結(jié)的規(guī)定）

第四十五條（勞動(dòng)合同期滿不得終結(jié)的J規(guī)定）

第八十七條用人單位違背本法規(guī)定解除或者終結(jié)勞動(dòng)合同日勺，

應(yīng)當(dāng)根據(jù)本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償原則日勺二倍向勞動(dòng)者支付

補(bǔ)償金。

六、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

1、用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾?/p>

第四十六條有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)

濟(jì)補(bǔ)償：

（一）勞動(dòng)者根據(jù)本法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同W、J；

因用人單位過錯(cuò)勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的規(guī)定，見P6

（二）用人單位根據(jù)本法第三十六條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)

合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同口勺；

（三）用人單位根據(jù)本法第四十條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；

（四）用人單位根據(jù)本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動(dòng)合同

的；即根據(jù)公司破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的規(guī)定。

（五）除用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同商定條件續(xù)訂勞動(dòng)合

同，勞動(dòng)者不批準(zhǔn)續(xù)訂的情形外，根據(jù)本法第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定終

結(jié)固定期限勞動(dòng)合同的；即勞動(dòng)合同期滿終結(jié)的規(guī)定。

（六）根據(jù)本法第四十四條第四項(xiàng)、第五項(xiàng)規(guī)定終結(jié)勞動(dòng)合同的;

即用人單位宣布破產(chǎn)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或決定提前

解散n勺規(guī)定。

（