第五編反不正當競爭法

反不正當競爭法歸屬于知識產權法理由：

1、以知識產權法調整對象為保護對象，作品，發(fā)明創(chuàng)造，商業(yè)標記。

2、對知識產權客體“兜底保護”，產生知識產權保護整體鏈。

3、《保護工業(yè)產權巴黎公約》1967年斯德哥爾摩文本將制止不正當競爭列為工業(yè)產權保護范圍。第一節(jié)市場競爭一、說文解字

競爭____相互爭勝

“并逐曰競”，競走，行

“對辨曰爭”，辯論，言

二、市場競爭

競爭是商品經濟的本質屬性。

是指兩個或兩個以上的工商企業(yè)在特定的市場上通過提供同類或類似的商品或者勞務，為競爭市場地位（份額）或顧客而作的較量，產生優(yōu)勝劣汰的結果。三、競爭特征（前提條件）主體：工商企業(yè),競爭必須發(fā)生在兩個或兩以上的工商企業(yè)之間?？腕w：商品（勞務）商務活動，競爭必須發(fā)生在同行業(yè)兩個以上企業(yè)的生產經營活動中。內容：爭奪市場份額（顧客多少），競爭必須發(fā)生在同行業(yè)兩個以上工商企業(yè)的同一個特定的商品市場或勞務市場上。四、競爭原則

1．平等——主張人人平等，每個人都有獨立的完全權利能力，每個人都有完全自主意識的能力，權利和自主意識應該受到尊重。地位平等——沒有從屬地位,人格平等。機會平等——沒有人為限制,盈虧均等。交易平等——沒有人事關系，權益對等。2．自愿——主張人人自由，每個人的自由意識是其行為的基礎，每個人的自由意識表現的契約（合同）才能受到約束，兩個人都通過自己的自由意識而產生的“合意”，那雙方必須遵守。3．公平——主張“機會”人人均等，每個人均可自由選擇參與競爭，每個人均可在相同條件下（參與競爭）自由選擇參與競爭。任何人、組織包括政府不得干涉。4.誠信（1）實事求是——貨真價實；（2）信守諾言——履行合同；（3）依法辦事——遵章守法。5.商德（公認的商業(yè)道德）（1）忠于職守_____熟悉業(yè)務，依法取利（2）誠實無欺_____以誠待人，買賣公平（3）禮貌待客_____一視同仁，言不二價（4）文明經商_____語言文明，環(huán)境文明第二節(jié)不正當競爭

一、定義

1．《巴黎公約》第十條之二規(guī)定“凡在工商活動中違反誠實經營的行為，即構成不正競爭行為”

2．《反不正當競爭法》第二條規(guī)定

“本法所稱的不正當競爭，是指經營者違反本法規(guī)定，損害其他經營者合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為?！?/p>

3．學術界法學家則認為：不正當競爭指利用欺騙的虛假手段，以排斥公正與誠實，其方法層出不窮，目的則無非是在于爭奪顧客。①主體——經營者（工商企業(yè)）；②目的——爭奪顧客（競爭對手的顧客）；③手段——欺騙(虛假）；④方法——層出不窮（各種花招）。二、不正當競爭（違法）三種（法律）界定：1．規(guī)避法律行為——指行為人繞開法律規(guī)定的某種行為達到違法目的。如“巨獎銷售”、“低價傾銷”。目的是牟取非法利益——排他性（獨占市場）。形式是合法的經濟行為——讓利銷售。手段是逃避本應適用的法律規(guī)范——（反傾銷）（獎金額小于5千元）。結果是實現了非法牟取自身利益的目的——銷量增大（取得超額利額）2．偽裝合法的行為——指以合法的形式，實際違反法律規(guī)定，并對社會和他人造成損害。如：藥品生產。采用合法形式：某種手段騙取生產合格證。（聯營、合資、合作、騙取批交）實施違法作為：實際違反法律規(guī)定生產不合格產品。（生產不合格產品，假藥）產生損害后果：造成對消費者權益的損害。（損害消費者權益，健康）3．隱藏非法意圖的行為——混同（假冒）。有針對性宣傳，廣告。“詆毀競爭對手”（廣告、唯一）、欺騙性甩賣（廣告）。目的是非法的行為是合法的結果是危害他人,詆毀競爭者的榮譽。第三節(jié)反不正當競爭法

反不正當競爭法特征：

一、多法合體（經濟憲法）

具有補缺拾遺法律特性：

1．民法通則——普通法與單行法，單行法優(yōu)先

——從“禁”角度規(guī)制市場經濟行為。

2．知識產權法（商標法、專利法、著作權法）

——不作為、禁止的行為的法律規(guī)定補充。3．藥品管理法、食品衛(wèi)生法

——行政法（普通法）、特別法優(yōu)先

——在市場交易的特別場合。4．產品質量法、消費者權益保護法

——后優(yōu)于前，反不正當法在后——履行禁止性的‘不作為’的義務二、法條和列舉并用原則陳述和列舉并用原則（表述方法）第二條：本法所稱的不正當競爭，是指經營者違反本法規(guī)定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。第二章，不正當競爭行為。從第五條到第十五條列舉不正當競爭行為：

第四節(jié)與知識產權有關的不正當競爭

一、商品假冒行為

（一）、商品主體混同行為

1、假冒他人注冊商標

2、擅自使用知名商品特有商業(yè)標志（名稱、裝潢、包裝、）使購買者誤認是該知名商品

3、擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名，使人誤認是該該企業(yè)（他人）的商品。

（二）、商品標識假冒行為：1、在商品上偽造或冒用認證標志、名優(yōu)標志等質量標志2、偽造產地，對商品產地，來源地或出處作虛假表示3、對商品質量作引人誤解的虛假表示二、廣告欺詐（夸大其詞，抬高自己；張冠李戴，引人誤解）。1、虛假宣傳，如將不知名產品宣染為名牌產品，將人工合成材料宣稱為天然材料，如“不含防腐劑‘維康’牌果茶”，2、引人誤解宣傳，“雅潔牌是‘綠野’牌新一代洗滌劑新產品”。三、侵犯商業(yè)秘密

商業(yè)秘密指

不為公眾所知悉，

能為權利人帶來經濟利益，

具有實用性的未公開的

技術信息

經營信息。（一）、商業(yè)秘密保護制度

1、古羅馬時期，奴隸所有人對惡意引誘或強迫奴隸披露商業(yè)秘密的競業(yè)者提起“奴隸誘惑之訴”。

2、工業(yè)革命時期，法、德、英、美發(fā)達國家立法保護商業(yè)秘密。

3、信息社會時期，WTO的《TRIPS協議》明確保護“未公開信息”。（二）、商業(yè)秘密構成要件

1、信息性。

與工商活動相關的經營信息和技術信息。

2、保密性。

信息專有人采取措施對信息進行保密。

3、經濟性。

信息具有商業(yè)價值，可給專有人帶來巨大的經濟利益。

4、實用性。

信息可利用，可操作，可傳遞，可形成參與市場競爭的優(yōu)勢。（三）、商業(yè)秘密權特性

1、具有知識產權無形財產的本質屬性。

2、與其他知識產權區(qū)別

a、權利取得不同，不需要國家授權

b、不受時間和地域限制

c、相對排他性，權利人無法禁止他人對自巳開發(fā)的商業(yè)秘密營利性使用。

d、相對創(chuàng)造性，經營信息和技術信息的創(chuàng)造性是相對的，無需審批。

（四）、商業(yè)秘密侵權行為

1、盜竊商業(yè)秘密

2、披露商業(yè)秘密

3、違反約定侵害商業(yè)秘密

4、脅迫、利誘獲取商業(yè)秘密。

5、間接獲取商業(yè)秘密（五）、法律責任

1、民事賠償責任

2、行政執(zhí)法機關對侵權行為人處以1萬以上20萬元以下罰款

3、刑事責任（《刑法》第219條）構成侵犯商業(yè)秘密罪，處3年以下有期徒刑或拘役，并處或單處罰金，情節(jié)特別嚴重的處3年以上7年以下有期徒刑或并處罰金。四、商業(yè)誹謗

（詆毀對手，損人利已，詆毀榮譽，傳播風聲，手法隱藏）。

其方法：

1、對比廣告

2、聲明廣告

3、虛構投訴

4、發(fā)布信息會

其目的：詆毀競爭對手的商業(yè)信譽或商品聲譽三、三權并舉原則1．“不告不理”——司法原則2．“主動監(jiān)管”——行政執(zhí)法原則3．“輿論監(jiān)督”——社會各界協法原則（如電視臺的今日說法，質量檢測報告。新聞調查）單項選擇題：

1、以下諸行為中，屬于不正當競爭行為是的（）

A、未經著作權人許可，擅自改編其作品的行為

B、擅自制造他人注冊商標標識的行為

C、公開給交易對手回扣的行為

D、假冒他人注冊商標的行為2、不正當競爭行為的本質是（C）

A、壟斷市場

B、限制市場競爭

C、違反誠實信用和公平原則

D、增加交易成本，減少交易數量3、反不正當競爭法應當歸屬于（）

A、知識產權法B、物權法

C、債權債務法D、商法4、以下諸稱呼中，屬于對反不正當競爭法之價值進行高度肯定的是（B）

A、國家的根本大法

B、經濟憲法

C、反壟斷大法

D、市場經濟主體大法多項選擇題：

1、以下可歸屬于知識產權法調整范圍的有（

）

A、商品假冒行為

B、虛假宣傳行為

C、侵犯商業(yè)秘密的行為

D、商業(yè)誹謗行為

E、地區(qū)封鎖行為2、反不正當競爭法可屬于知識產權法體系的理由包括（）

A、它以其他知識產權法的調整對象為自己的保護對象

B、它對與各類知識產權有關而且相應的法律不通報管轄的客體給予保護

C、它對各類知識產權客體的交叉部分給予“兜底保護”

D、它的保護對象也是人類的智力創(chuàng)造性成果

E、它與知識產權法具有相同調整手段虛假宣傳，惡意詆毀的不正當競爭行為

上海匯麗集團生產“多彩涂料”，強化地板―――匯麗地板等產品。其中，產品強化地板連續(xù)幾年被評為上海市名牌產品，全國用戶滿意產品；而“多彩涂料”（也稱噴漆）除內銷全國各地外，還銷往日本，新加坡和中東等許多地區(qū)。

由于上海匯麗集團生產的強化地板――匯麗地板具有一定的市場，這引起了競爭對手的嫉妒，成為競爭對手侵害的對象。

深圳某公司通過一些傳媒（電視，報刊，雜志等）在對自己的同類產品進行廣告宣傳時，以與強化地板相比較的方式進行廣告宣傳，說自己的產品如何優(yōu)秀，強化地板如何質量低劣。如在某電視廣告中有這樣的情節(jié)：一位中年人將深圳某公司生產的地板和強化地板同時放入水中，經過一段時間后取出，中年人看著膨脹變形的強化地板后便說，“工業(yè)垃圾嘛”！并極力成長深圳某公司生產的地板如何如何好。而在《肥博談地板與健康》的廣告中，又做了如下的虛假設計：描述地板專家肥博士在“國際環(huán)境建材展示會”上演示講時說，歐洲是研究開發(fā)地板的鼻祖。。。在他們的家里從來不用淺化地板，他們家里用的是真正的實木地板。。。之后，上海記者問：目前中國比較流行進口強化地板，你對這種現象怎么看？肥博士答：流行的就一定好嗎？比如流行感冒！

深圳某公司在設計的上述廣告中，并沒有指明強化地板生產廠家―――上海匯麗集團，但是，上海匯麗集團作為全國最早，最大的強化地板專業(yè)生產企業(yè)，以深圳某公司為被告向人民法院起訴，認為被告的行為是不正當競爭行為，霜害了自己的市場利益，因此，要求被告承擔賠償責任。

問題：

1）深圳某公司所進行的廣告行為是什么性質的行為？

2）上海匯麗集團是否有權請求深圳某公司承擔賠償責任？

答案：

1）深圳某公司所進行的比較廣告行為是一種不正當競爭行為。因為其在比較廣告內容中，捏造并散布了虛假事實，損害了競爭對手的商業(yè)信譽和商品聲譽。

2）上海匯麗集團有權請求深圳某公司承擔賠償責任。雖然，深圳某公司在廣告中并沒有指明被比較的強化地板的商標和生產廠家，但是，深圳某公司和上海匯麗集團生產同類產品，二者屬于市場競爭對手。作為市場競爭對手，相互間依法應進行公平競爭。

解析：

1）作為市場經營者，深圳某公司可以對自己的產品進行廣告宣傳，但應遵守誠實信用的基本原則和公認的商業(yè)道德，在廣告中不得散布虛假事實，進行對比性的廣告以貶低競爭對手的聲譽?！斗床徽敻偁幏ā返?4條明確規(guī)定，“經營者不得捏造