知識產(chǎn)權(quán)法律基礎(chǔ)中國社會(huì)科學(xué)院知識產(chǎn)權(quán)中心李順德第一章知識產(chǎn)權(quán)法概論學(xué)習(xí)重點(diǎn)和難點(diǎn)：知識產(chǎn)權(quán)的概念知識產(chǎn)權(quán)的基本性質(zhì)知識產(chǎn)權(quán)三種法律保護(hù)的聯(lián)系和區(qū)別WTO與知識產(chǎn)權(quán)我國已經(jīng)加入世界貿(mào)易組織，成為WTO的正式成員。我們將面臨著加入WTO和初見端倪的知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化帶來的多重機(jī)遇和多重挑戰(zhàn)。WTO和知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化實(shí)際上是密切相關(guān)的。從一定意義上講，世界貿(mào)易組織本身是知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化的產(chǎn)物，反過來又大大地推進(jìn)了知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化的進(jìn)程。知識產(chǎn)權(quán)問題與知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化有著極為密切的關(guān)系，在WTO中也占有極其重要的地位，因此受到各界高度地關(guān)注。1、知識產(chǎn)權(quán)納入WTO是歷史發(fā)展的必然結(jié)果WTO是一個(gè)協(xié)調(diào)世界各國國際貿(mào)易的組織，其前身是關(guān)貿(mào)總協(xié)定（GATT）。作為GATT來講，主要協(xié)調(diào)的是貨物貿(mào)易，而WTO協(xié)調(diào)的內(nèi)容除了貨物貿(mào)易以外，還包括服務(wù)貿(mào)易和與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)。經(jīng)過40多年的發(fā)展，服務(wù)貿(mào)易在國際貿(mào)易中占有的比重越來越大，將其納入WTO協(xié)調(diào)不難理解。但是為什么一定要把知識產(chǎn)權(quán)納入WTO呢？這個(gè)問題確實(shí)有些令人費(fèi)解。有人說，把知識產(chǎn)權(quán)納入WTO是發(fā)達(dá)國家出于維護(hù)它們自身利益的需要、強(qiáng)烈要求的結(jié)果，是發(fā)達(dá)國家強(qiáng)加給其他成員的一個(gè)苦果。從歷史發(fā)展的過程來看，這種說法不無道理。但是，更全面地來看，應(yīng)該說知識產(chǎn)權(quán)納入WTO是歷史發(fā)展的必然結(jié)果。知識經(jīng)濟(jì)是建立在知識和信息的生產(chǎn)、分配和使用基礎(chǔ)之上的經(jīng)濟(jì)。換言之，知識經(jīng)濟(jì)時(shí)代是“以知識（智力）資源的占有、配置、生產(chǎn)、分配、使用（消費(fèi)）為最重要因素的經(jīng)濟(jì)時(shí)代”。知識、信息是經(jīng)濟(jì)長期增長的首要因素，對經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有決定性的先導(dǎo)作用。知識要想成為資源，其前提條件是必須首先承認(rèn)知識是有價(jià)值的，而且應(yīng)該從法律上給予承認(rèn)和保護(hù)。如果知識的價(jià)值得不到承認(rèn)和保護(hù)，就談不上作為資源投入經(jīng)濟(jì)運(yùn)作，知識經(jīng)濟(jì)更是無從談起。例如：一塊空白光盤，其價(jià)格只有一元；一塊盜版光盤（錄有影視節(jié)目或計(jì)算機(jī)軟件），其價(jià)格為5－10元；一塊正版光盤，錄有影視節(jié)目的，其價(jià)格為幾十元至二百元，錄有計(jì)算機(jī)軟件的，其價(jià)格可高達(dá)幾千元以上，相差懸殊。這是因?yàn)椋瞻坠獗P作為物質(zhì)載體，其成本很低，盜版光盤只是在空白光盤上簡單的加工復(fù)制，其設(shè)備和人工成本很低，因而其價(jià)格也不貴；而正版光盤除了設(shè)備和人工成本外，還含有影視節(jié)目和計(jì)算機(jī)軟件創(chuàng)作者的創(chuàng)造性智力勞動(dòng)，其成本較高。盜版光盤和正版光盤之間的差價(jià)，即為智力勞動(dòng)成果的價(jià)值，也就是知識產(chǎn)權(quán)的價(jià)值。如果沒有知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，盜版將成為合法行為，正版光盤也只能賣到盜版的價(jià)格，那么，誰創(chuàng)作的影視節(jié)目越多，開發(fā)的計(jì)算機(jī)軟件越多，誰賠本就越多，這樣也就無人進(jìn)行創(chuàng)造性智力勞動(dòng)，我們的影視節(jié)目將越來越匱乏，我們的計(jì)算機(jī)即使性能再好，也將成為一堆廢鐵?？梢赃@樣說，沒有計(jì)算機(jī)軟件的發(fā)展，就沒有今天的互聯(lián)網(wǎng)。沒有知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)，就沒有今天的微軟，比爾·蓋茨也不會(huì)成為世界的首富。知識產(chǎn)權(quán)法律制度就是承認(rèn)和保護(hù)知識價(jià)值的法律制度，其對于發(fā)展知識經(jīng)濟(jì)的重要意義是不言自明的?？梢哉f，如果沒有知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，就不可能有知識經(jīng)濟(jì)。新經(jīng)濟(jì)的核心是“創(chuàng)新”，包括技術(shù)創(chuàng)新、理論創(chuàng)新、觀念創(chuàng)新、管理創(chuàng)新、知識創(chuàng)新、制度創(chuàng)新等等。沒有創(chuàng)新，就談不上什么新經(jīng)濟(jì)。而知識產(chǎn)權(quán)法律制度實(shí)質(zhì)上是一種鼓勵(lì)和保護(hù)創(chuàng)新的制度。創(chuàng)新是產(chǎn)生知識產(chǎn)權(quán)的必要條件之一。一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造取得專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件包括新穎性和創(chuàng)造性，作品要想獲得版權(quán)必須要具備獨(dú)創(chuàng)性（或稱原創(chuàng)性），商標(biāo)設(shè)計(jì)要想通過注冊取得商標(biāo)權(quán)必須具有新穎性和顯著性（又稱區(qū)別性），構(gòu)成商業(yè)秘密的一個(gè)必不可少的條件也是新穎性（又稱非公知性），都與“創(chuàng)”和“新”有關(guān)。特別是專利法律制度，實(shí)質(zhì)上就是從產(chǎn)權(quán)角度對發(fā)明創(chuàng)造進(jìn)行激勵(lì)的制度。創(chuàng)新成果需要知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的完善反過來又大大激勵(lì)和推動(dòng)了創(chuàng)新，成為技術(shù)創(chuàng)新導(dǎo)致科技進(jìn)步的關(guān)鍵?？茖W(xué)技術(shù)對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的促進(jìn)作用，也主要是通過知識產(chǎn)權(quán)法律制度和其他相關(guān)法律制度的保護(hù)而得以實(shí)現(xiàn)的。創(chuàng)新的過程就是不斷完善，發(fā)展知識產(chǎn)權(quán)制度的過程。經(jīng)濟(jì)全球化（Globalization）也是當(dāng)前討論的一個(gè)熱點(diǎn)問題。一般地說，經(jīng)濟(jì)全球化是指在世界經(jīng)濟(jì)大市場中通過國際分工，不斷提高資源配置的效率，使商品、服務(wù)、生產(chǎn)要素和信息在國際間流動(dòng)的規(guī)模不斷擴(kuò)大，各國間的經(jīng)濟(jì)發(fā)展互相依賴、互相關(guān)聯(lián)的程度呈現(xiàn)日益加深的趨勢。經(jīng)濟(jì)全球化的特點(diǎn)是：在全世界范圍內(nèi)，各國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展不再僅僅是局限在各個(gè)國家，在世界范圍內(nèi)，國際分工日趨明顯，通過國際分工不斷地提高資源配置的效率，使商品、服務(wù)、生產(chǎn)要素和信息在國際間的流動(dòng)規(guī)模不斷擴(kuò)大，各國之間的關(guān)系更加密切，世界成為一個(gè)大市場，各國都成為這個(gè)大市場的組成部分，互相之間密不可分，所以各國間的這種經(jīng)濟(jì)發(fā)展和相互依賴的程度、互相關(guān)聯(lián)的程度日益加深。這是一個(gè)總的發(fā)展趨勢，也就是說，我們今天來討論世界貿(mào)易組織問題，討論知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)問題，都涉及到一個(gè)經(jīng)濟(jì)全球化的問題，不能和經(jīng)濟(jì)全球化截然割裂開。從另一個(gè)角度來看，經(jīng)濟(jì)全球化也是知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)的基本特征之一，知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)發(fā)展的結(jié)果必將是經(jīng)濟(jì)全球化，這也是毫無疑問的。WTO成立之時(shí)，恰逢知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化開始發(fā)展之時(shí)。在WTO中納入知識產(chǎn)權(quán)恰好迎合了這一歷史發(fā)展的潮流，具有歷史的必然性。2、知識產(chǎn)權(quán)是構(gòu)成世界貿(mào)易組織（WTO）的三大支柱之一世界貿(mào)易組織（WTO）的前身關(guān)貿(mào)總協(xié)定最初主要是針對著貨物貿(mào)易的。在二次世界大戰(zhàn)以后，為了促使經(jīng)濟(jì)的盡快復(fù)蘇和發(fā)展，作為些發(fā)達(dá)國家，也就是當(dāng)時(shí)的主要資本主義國家，感覺到要發(fā)展經(jīng)濟(jì)，首先遇到一個(gè)問題就是各國貿(mào)易壁壘的問題，而這個(gè)貿(mào)易壁壘當(dāng)時(shí)主要是針對著有形商品，也就是我們平常講的貨物貿(mào)易。所以當(dāng)時(shí)搞了一個(gè)關(guān)貿(mào)總協(xié)定，來解決提倡自由貿(mào)易，取消關(guān)稅壁壘，以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展問題。什么時(shí)候才涉及到知識產(chǎn)權(quán)問題呢?關(guān)貿(mào)總協(xié)定曾先后進(jìn)行了8輪會(huì)談，不斷修訂完善有關(guān)的協(xié)議。知識產(chǎn)權(quán)問題是在第7輪談判中提出的，到1986年9月開始的第8輪談判，才第一次把與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)問題正式納入。經(jīng)過七年多的反復(fù)討論，達(dá)成了《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（即TRIPs），作為整個(gè)第8輪談判，也就是烏拉圭回合一攬子協(xié)議中的一個(gè)重要組成部分，提交大會(huì)通過。在WTO當(dāng)中一共設(shè)置了三個(gè)理事會(huì)，就是“貨物貿(mào)易理事會(huì)”、“服務(wù)貿(mào)易理事會(huì)”和“與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)理事會(huì)（簡稱為TRIPs理事會(huì)）”。而在世界貿(mào)易組織直接領(lǐng)導(dǎo)的常設(shè)機(jī)構(gòu)當(dāng)中，也設(shè)立了一個(gè)“知識產(chǎn)權(quán)與投資部”。這充分表明，知識產(chǎn)權(quán)與國際貿(mào)易已經(jīng)結(jié)為一體，成為國際貿(mào)易中不可分割的一部分，并與“貨物貿(mào)易”、“服務(wù)貿(mào)易”一起構(gòu)成世界貿(mào)易組織的三大支柱。3、知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易已成為國際貿(mào)易中的一種主要形式和競爭手段知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易，狹義的理解就是指以知識產(chǎn)權(quán)為標(biāo)的的貿(mào)易，主要包括知識產(chǎn)權(quán)許可、知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等內(nèi)容；廣義的理解還應(yīng)包括知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品貿(mào)易。以知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、許可為主要形式的無形商品貿(mào)易大大發(fā)展。據(jù)聯(lián)合國有關(guān)機(jī)構(gòu)統(tǒng)計(jì)，國際間技術(shù)貿(mào)易總額1965年為30億美元，1975年為110億美元，1985年為500億美元，90年代已超過1000億美元。1995年信息技術(shù)產(chǎn)品出口貿(mào)易為5950億美元，超過了農(nóng)產(chǎn)品貿(mào)易，三十年間增加了190多倍。除了技術(shù)貿(mào)易以外，以商標(biāo)許可、商號許可、商業(yè)秘密許可、版權(quán)許可等形式為主要內(nèi)容的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易，也有飛速的發(fā)展，并成為知識經(jīng)濟(jì)條件下，實(shí)現(xiàn)企業(yè)發(fā)展虛擬化的主要方式。美國把版權(quán)產(chǎn)業(yè)作為國民經(jīng)濟(jì)中一個(gè)單獨(dú)的產(chǎn)業(yè)來看待。美國所說的版權(quán)產(chǎn)業(yè)包括四類，第一類是核心類的版權(quán)產(chǎn)業(yè)，其特征是創(chuàng)造有版權(quán)的作品或者受版權(quán)保護(hù)的物質(zhì)產(chǎn)品，主要針對享有版權(quán)的再創(chuàng)作、復(fù)制、生產(chǎn)和傳播。這樣講比較抽象，具體談起來有計(jì)算機(jī)軟件業(yè)、錄音制品制作業(yè)、影視節(jié)目制作業(yè)、報(bào)刊和書籍出版業(yè)、電臺和電視臺廣播業(yè)、戲劇創(chuàng)作演出、廣告業(yè)，還有數(shù)據(jù)處理等產(chǎn)業(yè)。第二類，屬于部分的版權(quán)產(chǎn)業(yè)，就是說有一部分物質(zhì)產(chǎn)品是有版權(quán)的，如紡織業(yè)、商業(yè)和建筑業(yè)；第三類，發(fā)行類版權(quán)產(chǎn)業(yè)，是指有版權(quán)的作品進(jìn)行批發(fā)和零售；第四類，與版權(quán)有關(guān)的產(chǎn)業(yè)，指在生產(chǎn)銷售過程中，要用到或部分用到與版權(quán)有關(guān)的材料。如計(jì)算機(jī)產(chǎn)業(yè)、收音機(jī)、電視機(jī)、錄音音響設(shè)備等。1996年，美國核心版權(quán)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)造了2784億美元（按1997年美元的可比價(jià)格計(jì)算為3249億美元）的產(chǎn)值，在美國國民經(jīng)濟(jì)產(chǎn)值中，核心版權(quán)占3.65％，96年和95年相比，增長3.5％。1997年，美國核心版權(quán)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)造了3484億美元的產(chǎn)值，在美國國民經(jīng)濟(jì)產(chǎn)值中，核心版權(quán)占4.3％，97年和96年相比，增長7.2％。1999年，美國核心版權(quán)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)造了4572億美元的產(chǎn)值，在美國國民經(jīng)濟(jì)產(chǎn)值中，核心版權(quán)占4.94％，99年和98年相比，增長10.9％。1977年到1999年，核心版權(quán)業(yè)的凈產(chǎn)值在國內(nèi)生產(chǎn)總值中的增長率為360％，年平均增長率為7.2％，是同期美國經(jīng)濟(jì)總增長率（3.1%）的2.3倍。我們知道，美國的經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)，每年經(jīng)濟(jì)的增長率是很低的。1996年全部版權(quán)產(chǎn)業(yè)為美國經(jīng)濟(jì)創(chuàng)造了4339億美元（按1997年美元的可比價(jià)格計(jì)算為4938億美元）產(chǎn)值，占整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)總產(chǎn)值的6.32％，比1995年增長了4.3％。1997年，全部版權(quán)產(chǎn)業(yè)為美國經(jīng)濟(jì)創(chuàng)造了5293億美元產(chǎn)值，占整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)總產(chǎn)值的6.53％，比1996年增長了7.2％。1999年，全部版權(quán)產(chǎn)業(yè)為美國經(jīng)濟(jì)創(chuàng)造了6167億美元產(chǎn)值，占整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)總產(chǎn)值的7.33％，比1998年增長了9.9％。1977年到1999年，全部版權(quán)業(yè)的凈產(chǎn)值在國內(nèi)生產(chǎn)總值中的增長率為303％。美國核心版權(quán)業(yè)就業(yè)人數(shù)占全美各行業(yè)就業(yè)人數(shù)的比例，從1977年的1.6％（150萬人），增加到1996年的2.8％（350萬人），1997年的2.9%（380萬人），1999年的3.24%（430萬人）；整個(gè)版權(quán)業(yè)的就業(yè)人數(shù)占全美人數(shù)的比例，1977年為3.3％（300萬人），1996年為5.2％（650萬人），1997年為5.3%（690萬人），1999年為5.7%（760萬人）。從出口看，1991年核心版權(quán)業(yè)的出口額是361.9億美元；1996年核心版權(quán)業(yè)的出口額是601.8億美元，比1995年增長了13.3％，居美國各行業(yè)的第一位，超過了汽車及配件（598億美元）、農(nóng)產(chǎn)品、航天業(yè)、計(jì)算機(jī)業(yè)（376.3億美元）等等；1997年為668.5億美元，比1996年增長了11.1％,仍居各業(yè)之首；1998年為692.1億美元，比1997年增長了3.5％,仍居各業(yè)之首，1999年為796.5億美元，比1998年增長了15.1％,仍居各業(yè)之首。在核心版權(quán)業(yè)中，計(jì)算機(jī)軟件業(yè)發(fā)展最快，出口額從1991年的196.5億美元增加到1999年的497.9億美元，增長率為153.3%；電影業(yè)的出口額從1991年的70.2億美元增加到1999年的137億美元，增長率為95.3%。這樣看來，美國版權(quán)業(yè)特別是核心版權(quán)業(yè)成為了美國國民經(jīng)濟(jì)中發(fā)展最快、就業(yè)人數(shù)最多、出口最多的產(chǎn)業(yè)，在美國占了很重要的比重。有關(guān)數(shù)據(jù)來自美國國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟（IIPA）1998年、1999年、2000年年度報(bào)告，參見《著作權(quán)》2000年第4期：“美國經(jīng)濟(jì)中的版權(quán)業(yè)：1999年綜合經(jīng)營報(bào)告”劉躍偉/譯，許超/校，《中國版權(quán)》2002年第1期，“2000年美國經(jīng)濟(jì)中的版權(quán)業(yè)概述”，高思/編譯。（以上這一段內(nèi)容，數(shù)據(jù)較多，建議以圖表或直方圖演示，比較直觀）4、TRIPs是WTO中最重要的協(xié)議之一世界貿(mào)易組織（WTO）的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（AgreementonTrade-RelatedaspectsofIntellectualPropertyrights）（簡稱TRIPs），是1993年12月15日通過，1994年4月15日知識產(chǎn)權(quán)一、什么是知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)是指自然人或法人對自然人通過智力勞動(dòng)所創(chuàng)造的智力成果，依法確認(rèn)并享有的權(quán)利。參見“知識產(chǎn)權(quán)”（一）世界知識產(chǎn)權(quán)組織對知識產(chǎn)權(quán)的定義1967年7月14日簽訂，1970年4月26日生效的《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》第2條（8）款對“知識產(chǎn)權(quán)”的范圍作了如下定義：與文學(xué)、藝術(shù)及科學(xué)作品有關(guān)的權(quán)利（指版權(quán)或著作權(quán)）；參見“版權(quán)”與表演藝術(shù)家的表演活動(dòng)、錄音制品和廣播有關(guān)的權(quán)利（指版權(quán)的鄰接權(quán)）；參見“版權(quán)的鄰接權(quán)”與人類在一切領(lǐng)域創(chuàng)造性活動(dòng)產(chǎn)生的發(fā)明有關(guān)的權(quán)利（指專利權(quán)）；參見“專利權(quán)”與科學(xué)發(fā)現(xiàn)有關(guān)的權(quán)利；參見“科學(xué)發(fā)現(xiàn)權(quán)”與工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)有關(guān)的權(quán)利；參見“外觀設(shè)計(jì)”與商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、商號及其他商業(yè)標(biāo)記有關(guān)的權(quán)利；參見“商業(yè)標(biāo)記”、“商標(biāo)”、“商號”與防止不正當(dāng)競爭有關(guān)的權(quán)利；參見“反不正當(dāng)競爭”一切來自工業(yè)、科學(xué)及文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域的智力創(chuàng)作活動(dòng)所產(chǎn)生的權(quán)利。到2002年5月為止，已有179個(gè)國家參加了這一公約。在該公約第16條中規(guī)定：“對本公約，不得任何保留。”這表明，世界上大多數(shù)國家已經(jīng)承認(rèn)對知識產(chǎn)權(quán)的上述定義。（二）世界貿(mào)易組織（WTO）對知識產(chǎn)權(quán)的定義1994年4月15日簽署、1995年1月1日生效的世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPs）第1條對“知識產(chǎn)權(quán)”的范圍作了以下定義：版權(quán)與鄰接權(quán)；商標(biāo)權(quán)；地理標(biāo)志權(quán)；參見“地理標(biāo)志”工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)權(quán)；專利權(quán)；集成電路布圖設(shè)計(jì)（拓樸圖）權(quán)；參見“集成電路布圖設(shè)計(jì)”未披露過后信息（商業(yè)秘密）專有權(quán)。參見“商業(yè)秘密”到2002年1月世界貿(mào)易組織正式成員已有144個(gè)國家和地區(qū)，正在申請、談判的還有30多個(gè)國家和地區(qū)。二、知識產(chǎn)權(quán)的分類知識產(chǎn)權(quán)一般有狹義和廣義之分。（一）狹義的（傳統(tǒng)的）知識產(chǎn)權(quán)狹義的知識產(chǎn)權(quán)包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)兩大類。1、工業(yè)產(chǎn)權(quán)工業(yè)產(chǎn)權(quán)可以分為三類：創(chuàng)造性成果權(quán)（包括發(fā)明專利權(quán)、實(shí)用新型權(quán)、外觀設(shè)計(jì)權(quán)），識別性標(biāo)記權(quán)（包括商標(biāo)權(quán)、服務(wù)標(biāo)記權(quán)、商號權(quán)、貨源標(biāo)記權(quán)和原產(chǎn)地名稱權(quán)），制止不正當(dāng)競爭權(quán)。參見“工業(yè)產(chǎn)權(quán)”2、版權(quán)廣義的版權(quán)可以分為作品創(chuàng)作者權(quán)和作品傳播者權(quán)兩類。作品創(chuàng)作者權(quán)即一般所講的版權(quán)（狹義）或著作權(quán)，大陸法系國家稱之為作者權(quán)。創(chuàng)作者權(quán)可分為經(jīng)濟(jì)權(quán)利（財(cái)產(chǎn)權(quán)）和精神權(quán)利（人身權(quán)）兩種。參見“版權(quán)”作品傳播者權(quán)即一般所講的版權(quán)的鄰接權(quán)，又稱為與版權(quán)有關(guān)的權(quán)利，包括表演者權(quán)、錄制者權(quán)、廣播者權(quán)、出版者權(quán)等。參見“版權(quán)的鄰接權(quán)”（二）廣義的知識產(chǎn)權(quán)世界知識產(chǎn)權(quán)組織在《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》第2條第（8）款對知識產(chǎn)權(quán)的定義，實(shí)際上是對廣義的知識產(chǎn)權(quán)定義。我們可以把廣義的知識產(chǎn)權(quán)分為三大部分：工業(yè)產(chǎn)權(quán)、版權(quán)、對“邊緣保護(hù)對象”的保護(hù)權(quán)。廣義的知識產(chǎn)權(quán)除了包括狹義的知識產(chǎn)權(quán)中的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、版權(quán)以外，還包括科學(xué)發(fā)現(xiàn)權(quán)，對“邊緣保護(hù)對象”的保護(hù)權(quán)，以及商業(yè)秘密權(quán)等。三、知識產(chǎn)權(quán)的基本性質(zhì)這里所講的知識產(chǎn)權(quán)的基本性質(zhì)，主要是針對狹義的（傳統(tǒng)的）知識產(chǎn)權(quán)而言。至于廣義的知識產(chǎn)權(quán)范圍，各類知識產(chǎn)權(quán)不一定都具有下述基本性質(zhì)，要具體加以分析。（一）無形性：知識產(chǎn)權(quán)作為一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)具有一般無形財(cái)產(chǎn)權(quán)的無形性，這是與有形財(cái)產(chǎn)權(quán)的根本區(qū)別所在。無形性是知識產(chǎn)權(quán)最基本的性質(zhì)，其他特性都是在此基礎(chǔ)上形成的。參見“知識產(chǎn)權(quán)的無形性”（二）專有性知識產(chǎn)權(quán)的專有性，又可稱為獨(dú)占性、排他性、壟斷性。符合知識產(chǎn)權(quán)法定條件的智力成果，必須處于“專有領(lǐng)域”，具有“專有性”，如果進(jìn)入“公有領(lǐng)域”就不能再受到知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。參見“知識產(chǎn)權(quán)的專有性”（三）地域性知識產(chǎn)權(quán)具有地域性，也是與有形財(cái)產(chǎn)權(quán)的重要區(qū)別之一。在國際法中有一條原則已經(jīng)得到世界上大多數(shù)國家的承認(rèn)：有形財(cái)產(chǎn)權(quán)適用財(cái)產(chǎn)取得地法或物之所在地法；而知識產(chǎn)權(quán)適用權(quán)利登記地法或權(quán)利主張地法。這反映出知識產(chǎn)權(quán)不同于有形財(cái)產(chǎn)權(quán)的地域性特點(diǎn)。例如，某人所有的一只手表，走到世界各地這塊表仍歸其所有，不會(huì)被視為公有財(cái)產(chǎn)，人人皆可無償利用。而作為一項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)，例如一項(xiàng)中國專利權(quán)，在其他沒有同樣取得專利權(quán)的國家或地區(qū)是得不到承認(rèn)和保護(hù)的。參見“知識產(chǎn)權(quán)的地域性”（四）時(shí)間性知識產(chǎn)權(quán)有法定的保護(hù)期限，在法定的保護(hù)期限內(nèi)權(quán)利有效，超過了保護(hù)期限權(quán)利終止。這也是知識產(chǎn)權(quán)與有形財(cái)產(chǎn)權(quán)的區(qū)別之一。有形財(cái)產(chǎn)權(quán)的有效期限，以其標(biāo)的物的存在為前提，法律一般不能規(guī)定其有效期限。知識產(chǎn)權(quán)的有效期則是法定的。知識產(chǎn)權(quán)的終止、失效，只是其標(biāo)的（權(quán)利）的喪失，作為其客體的智力成果依然存在，只是由“專有領(lǐng)域”進(jìn)入“公有領(lǐng)域”。之所以對知識產(chǎn)權(quán)規(guī)定法定保護(hù)期限，是為了更有效地推動(dòng)科學(xué)技術(shù)、文化藝術(shù)的發(fā)展，并考慮到知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利所有人利益等社會(huì)公眾利益的兼顧和平衡。知識產(chǎn)權(quán)的失效，并不意味著其原來所保護(hù)的客體失去了使用價(jià)值。參見“知識產(chǎn)權(quán)的時(shí)間性”（五）可復(fù)制性又稱為工業(yè)再現(xiàn)性，這個(gè)特性在工業(yè)產(chǎn)權(quán)中更為突出。知識產(chǎn)權(quán)的客體可以固定在有形物上，并可以重復(fù)再現(xiàn)，重復(fù)利用，具有可復(fù)制性。換言之，通過知識產(chǎn)權(quán)的利用，可以將其客體和其本身體現(xiàn)在某種產(chǎn)品、作品及其復(fù)制品或其他物品等物質(zhì)載體之上。這是知識產(chǎn)權(quán)可以被視為一種財(cái)產(chǎn)權(quán)的基本原因之一。參見“知識產(chǎn)權(quán)的可復(fù)制性”知識產(chǎn)權(quán)法一、知識產(chǎn)權(quán)法（一）什么是知識產(chǎn)權(quán)法？知識產(chǎn)權(quán)法是調(diào)整人類在智力創(chuàng)造活動(dòng)中因智力成果而產(chǎn)生的各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。通俗的說，知識產(chǎn)權(quán)法是規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生、獲得、使用和維護(hù)的法律。知識產(chǎn)權(quán)法主要包括專利法、商標(biāo)法、版權(quán)（著作權(quán)）法等及相關(guān)的法規(guī)。參見“知識產(chǎn)權(quán)法”（二）知識產(chǎn)權(quán)法的分類知識產(chǎn)權(quán)法可分為兩大類，一類是屬于國內(nèi)法，由各國自選制訂，另一類是屬于國際法，主要包括各國公認(rèn)的國際條約、國際慣例，以及雙邊或多邊簽署的協(xié)議。針對由各國自行制訂的知識產(chǎn)權(quán)法而言，知識產(chǎn)權(quán)法既是國內(nèi)法，又是涉外法。這是由知識產(chǎn)權(quán)的地域性所決定的。在國內(nèi)法中，知識產(chǎn)權(quán)法不是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，而是一個(gè)法律制度，從世界上大多數(shù)國家的現(xiàn)狀來看，將知識產(chǎn)權(quán)法歸為民法法律部門中的一個(gè)法律制度，盡管其與民法基本原理之間還存在一些很明顯的差異。有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際雙邊和多邊條約，是知識產(chǎn)權(quán)法的重要組成部分。從國際法的原則來講，一個(gè)國家所締結(jié)的國際條約（包括雙邊協(xié)定），除了該國特別聲明保留的條約也允許保留的條款外，都應(yīng)直接或間接地成為該國國內(nèi)法的一個(gè)組成部分。二、知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)（一）知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的分類1、知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)保護(hù)主要針對本國公民和法人所創(chuàng)造的智力成果，依據(jù)本國的知識產(chǎn)權(quán)法，能否取得法律保護(hù)和如何保護(hù)等問題。2、知識產(chǎn)權(quán)的涉外保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的涉外保護(hù)可以分為兩類，一類是本國公民和法人所創(chuàng)造的智力成果，在境外能否取得知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)及如何保護(hù)問題；另一類是外國公民和法人所創(chuàng)造的智力成果，在本國能否取得知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)及如何保護(hù)問題。3、知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)主要是通過締結(jié)、修改、履行有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際條約（包括雙邊和多邊協(xié)定）建立知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)制度來實(shí)現(xiàn)的。通過締結(jié)、修改有關(guān)國際條約、確立和規(guī)范各國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的基本原則、最低要求和一般要求，這是知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的基礎(chǔ)和前提。國際條款直接或間接地轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，作為知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)保護(hù)和涉外保護(hù)的基本依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，從而可以在國際條約成員國的范圍內(nèi)享有國際條約所賦予的權(quán)利，這是知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的保證。4、三種知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)間的聯(lián)系（1）知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)是國際公法調(diào)整范圍內(nèi)的法律關(guān)系；知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)保護(hù)和涉外保護(hù)是國內(nèi)法調(diào)整范圍內(nèi)的法律關(guān)系。（2）知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的法律關(guān)系主體是國家、獨(dú)立關(guān)稅區(qū)和其他國際實(shí)體；知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)保護(hù)和涉外保護(hù)的法律關(guān)系主體自然人和法人。（3）知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的法律關(guān)系客體是有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)國際條約及成員國相應(yīng)的國內(nèi)法；知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)保護(hù)和涉外保護(hù)的法律關(guān)系客體是符合法定條件和智力成果。（4）知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)為知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)保護(hù)和涉外保護(hù)提供了基本依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)保護(hù)和涉外保護(hù)則是知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的基礎(chǔ)和具體實(shí)踐。（5）在不違反所締結(jié)的國際條約基本原則和最低要求的前提下，允許各成員國在知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)保護(hù)和涉外保護(hù)方面保留本國的特色。（6）在不違反所締結(jié)的國際條約基本原則和最低要求的前提下，允許各成員國在知識產(chǎn)權(quán)國和涉外保護(hù)之間存在差異。（7）知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)與以國內(nèi)法進(jìn)行的“涉外保護(hù)”是有根本區(qū)別的。前者涉及外交談判、立法等領(lǐng)域，后者涉及司法、執(zhí)法等領(lǐng)域。全面加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，就是要在知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)保護(hù)、涉外保護(hù)和國際保護(hù)三個(gè)方面全方位地完善立法和強(qiáng)化執(zhí)法手段，履行國際公約規(guī)定的義務(wù)。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際公約一、知識產(chǎn)權(quán)國際公約概況國際公約（包括雙邊和多邊協(xié)議）對于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)具有十分重要的作用，它不僅是知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的主要途徑，而且是知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)保護(hù)和涉外保護(hù)的重要標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)。因此我們必須重視對有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際公約的研究。目前已通過的世界性的知識產(chǎn)權(quán)國際公約有30多個(gè)，其中最重要的、對各國影響最大的是《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》（簡稱“巴黎公約”），《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》（簡稱“伯爾尼公約”），《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（簡稱“TRIPS”）,《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》（WCT）和《世界知識產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》（WPPT）等五個(gè)公約。二、重點(diǎn)國際公約簡介（一）《巴黎公約》1、對工業(yè)產(chǎn)權(quán)的定義《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第1條（2）款規(guī)定工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象包括：發(fā)明專利（Invention）實(shí)用新型(UtilityModels)外觀設(shè)計(jì)(Design)商標(biāo)(TradeMarks)服務(wù)標(biāo)記(ServiceMarks)廠商名稱（商號）(TradeNamesorCommercialMarks)貨源標(biāo)記（IndicationofSource）或原產(chǎn)地名稱(AppellationofOrigin)制止不正當(dāng)競爭（TheRepressionofAgainstUnfairCompetiton）2、《巴黎公約》的基本原則（1）國民待遇原則（《巴黎公約》第2條、第3條）－－在工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面，各公約成員國在法律上要讓其他成員國的國民享有本國國民同樣的待遇，各成員國的國內(nèi)法也可以給予外國國民高于本國國民的待遇；－－非成員國的國民在成員國國內(nèi)有住所或真實(shí)有效的工商營業(yè)所，應(yīng)享有成員國國民同樣的待遇；－－關(guān)于司法和行政程序、管轄權(quán)、指定送達(dá)地址或委派代理人的規(guī)定，成員國可以作為例外予以保留（2）優(yōu)先權(quán)原則享受國民待遇的國民在某一《巴黎公約》成員國第一次提出專利申請或商標(biāo)注冊后，在一定期限內(nèi)又在其他公約成員國提出同一申請，可以第一次提出之日作為申請或注冊日。這一申請日或注冊日被稱為優(yōu)先權(quán)日，可以享有優(yōu)先權(quán)的期限被稱為優(yōu)先權(quán)期。對于發(fā)明專利和實(shí)用新型而言，這一期限為12個(gè)月，對于外觀設(shè)計(jì)和商標(biāo)而言這一期限為6個(gè)月。以第一次申請的申請日算起。優(yōu)先權(quán)原則不適用于商號、貨源標(biāo)記或產(chǎn)地名稱等，對于服務(wù)標(biāo)記則視具體情況而定。（3）工業(yè)產(chǎn)權(quán)的獨(dú)立原則各公約成員國可以獨(dú)立地按本國的工業(yè)產(chǎn)權(quán)法規(guī)定對某項(xiàng)工業(yè)產(chǎn)權(quán)授權(quán)或駁回、撤銷或宣布無效，但這并不影響該工業(yè)產(chǎn)權(quán)在另一國被授權(quán)或駁回、撤銷或宣布無效。（4）工業(yè)產(chǎn)權(quán)必須保護(hù)的客體《巴黎公約》第1條第2款的規(guī)定：“工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象有專利、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)記、廠商名稱、貨源標(biāo)記或原產(chǎn)地名稱，和制止不正當(dāng)競爭?！逼渲袑?shí)用新型屬于可選擇的保護(hù)對象，其余都屬于必須保護(hù)的對象。對于服務(wù)標(biāo)記、廠商名稱的保護(hù)可以不以注冊為前提條件。（5）臨時(shí)性保護(hù)（《巴黎公約》第11條）成員國必須依本國法律，對于在任何一個(gè)成員國內(nèi)舉辦的、官方承認(rèn)的國際展覽會(huì)中展出的商品中可以申請發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利、商標(biāo)的申請，給予臨時(shí)保護(hù)，保護(hù)期限與優(yōu)先權(quán)期限相同。在保護(hù)期限內(nèi)，他人不可就同樣內(nèi)容提出申請，展品所有人提出的申請要以展品公開展出日作為申請日。（6）寬限期工業(yè)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人因未履行某種手續(xù)（如繳費(fèi)）或違反了某些規(guī)定（如商標(biāo)使用），將被撤銷專用權(quán)時(shí)，需給予一定的寬限期，使權(quán)利人有機(jī)會(huì)彌補(bǔ)過錯(cuò)。（7）強(qiáng)制許可原則：《巴黎公約》第五條A項(xiàng)第二款規(guī)定，各成員國有權(quán)立法規(guī)定實(shí)施強(qiáng)制許可，即由國家的專利機(jī)關(guān)在一定條件下，不需經(jīng)專利權(quán)人同意，準(zhǔn)許他人實(shí)施其專利。3、《巴黎公約》的最低要求：（1）對專利保護(hù)的最低要求（2）對商標(biāo)保護(hù)的最低要求（3）其他最低要求（二）《伯爾尼公約》1、《伯爾尼公約》的基本原則（1）國民待遇原則（《伯爾尼公約》第3、4、5條）－－各成員國應(yīng)將依本國法給本國國民提供的版權(quán)保護(hù)，提供給其他成員國的國民和在成員國中有慣常居所的非成員國國民。－－各成員國應(yīng)把公約提出的對版權(quán)的最低保護(hù)要求，提供給所有成員國的國民和所有在任一成員國首先出版的作品的作者。（2）自動(dòng)保護(hù)原則（《伯爾尼公約》第5條（2）款）享有國民待遇的作者，不需要履行任何手續(xù)，其作品可以在全體成員國中受到版權(quán)保護(hù)。（3）版權(quán)獨(dú)立性原則（《伯爾尼公約》第5條（2）款）享有國民待遇的作者，其作品在各成員國中只能依據(jù)該國的國內(nèi)法和公約的最低要求取得版權(quán)保護(hù)。同一作品在不同成員國中所受到的保護(hù)可能是不同的，只要不違反《伯爾尼公約》的基本原則和最低要求即可。這是版權(quán)地域性的具體表現(xiàn)。2、《伯爾尼公約》保護(hù)的最低要求（1）版權(quán)保護(hù)的經(jīng)濟(jì)權(quán)利《伯爾尼公約》規(guī)定必須保護(hù)的經(jīng)濟(jì)權(quán)利有9項(xiàng)（2）版權(quán)保護(hù)的精神權(quán)利（3）權(quán)利保護(hù)期（4）追溯保護(hù)（5）對發(fā)展中國家的優(yōu)惠（三）《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPs）（一）TRIPs的主要特點(diǎn)：TRIPs主要有以下5個(gè)特點(diǎn)：1、TRIPs的內(nèi)容涉及面廣，幾乎涉及到知識產(chǎn)權(quán)的各個(gè)領(lǐng)域在TRIPs以前的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際公約，比如說《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》，它僅局限于工業(yè)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域；另外一個(gè)重要的國際公約是《伯爾尼公約》，它僅限于版權(quán)保護(hù)領(lǐng)域。TRIPs既涉及到工業(yè)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，又涉及到版權(quán)領(lǐng)域，甚至還涉及到一些新的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對象的領(lǐng)域。TRIPs涉及到七個(gè)方面：①版權(quán)和鄰接權(quán)；②專利權(quán)；③工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)權(quán)；④商標(biāo)權(quán)；⑤地理標(biāo)志權(quán)；⑥集成電路布圖設(shè)計(jì)；⑦未經(jīng)披露的信息(即商業(yè)秘密)。它從這七個(gè)方面作了比較詳細(xì)的規(guī)定，幾乎涉及到了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對象所有的領(lǐng)域。2、TRIPs對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平高，在多方面超過了現(xiàn)有的國際公約對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)水平TRIPs在各方面都超過了過去已有的國際公約的保護(hù)水平。比如說對馳名商標(biāo)的保護(hù)，對計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù)，對商業(yè)秘密的保護(hù)，很多方面，有些是以前沒有的，有的以前有，保護(hù)水平?jīng)]有TRIPs的要求高，這也是TRIPs的一個(gè)突出特點(diǎn)。3、TRIPs把關(guān)貿(mào)總協(xié)定和世界貿(mào)易組織中關(guān)于有形商品貿(mào)易的原則和規(guī)定延伸到了對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)這就是說，有些規(guī)則、規(guī)定在原來的關(guān)貿(mào)總協(xié)定中（GATT）中，主要是針對有形商品的貿(mào)易，現(xiàn)在TRIPs把這些規(guī)定沿用到知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中來了，這是其他有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)國際公約所沒有的特點(diǎn)。4、TRIPs強(qiáng)化了知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法程序和保護(hù)措施在已有的知識產(chǎn)權(quán)國際公約中，一般規(guī)定的都是實(shí)體法的一些內(nèi)容。比如說，什么樣的對象可以給予知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，保護(hù)的條件是什么，所保護(hù)的權(quán)利應(yīng)包括哪些，這些方面的規(guī)定較多。但對于一些程序性的問題，如執(zhí)法程序、具體的保護(hù)措施，過去在已有的知識產(chǎn)權(quán)國際公約中，基本上都沒有作出明確的規(guī)定，而只是原則地規(guī)定，這些問題留給各成員國在自己國內(nèi)法中去規(guī)定。TRIPs中用了很大篇幅、很多條款把知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法程序和保護(hù)措施作了具體詳細(xì)的規(guī)定，而且要求各個(gè)成員都必須執(zhí)行，帶有一定的強(qiáng)制性。5、TRIPs強(qiáng)化了協(xié)議的執(zhí)行措施和爭端解決機(jī)制，把履行協(xié)議、保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)與貿(mào)易制裁緊密結(jié)合在一起過去已有的知識產(chǎn)權(quán)國際公約，往往是要求加入公約以后要執(zhí)行這個(gè)公約的規(guī)定，但有個(gè)別成員不執(zhí)行或不執(zhí)行某些條款，也沒有什么制裁措施。而TRIPs就有了這方面的規(guī)定。如果一個(gè)國家或地區(qū)加入了WTO,又不履行TRIPs的義務(wù)，就可以用貿(mào)易制裁的方法進(jìn)行制約。這種貿(mào)易報(bào)復(fù)不僅是來自于一、兩個(gè)WTO成員，甚至可能導(dǎo)致所有WTO成員的制裁報(bào)復(fù)，這就會(huì)對一個(gè)國家的國際貿(mào)易帶來非常重大的影響。這正是TRIPs的厲害之所在。再有一個(gè)是爭端解決機(jī)制。比如說，圍繞著知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題，成員之間發(fā)生了沖突、爭議、糾紛怎么辦?TRIPs引人了WTO提供的一套解決成員間爭端、糾紛的辦法，設(shè)置了仲裁機(jī)構(gòu)。仲裁同樣具有法律效力。如某一成員不履行仲裁裁決，也要受到相應(yīng)的制裁，包括貿(mào)易制裁，這也是很厲害的。（二）TRIPs的主要內(nèi)容：TRIPs的主要內(nèi)容包括：1、提出和重申了保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的基本原則重申是指TRIPs以前已有的國際公約當(dāng)中已經(jīng)有了這些基本原則，TRIPs再次把它加以強(qiáng)調(diào)和肯定。（1）國民待遇原則：國民待遇原則是GATT和WTO的基本原則之一。這個(gè)原則是巴黎公約首先提出的，也是所有知識產(chǎn)權(quán)國際公約都加以強(qiáng)調(diào)和肯定的，但TRIPs的國民待遇原則與這些國際公約有所不同。巴黎公約、伯爾尼公約，這些公約都是世界知識產(chǎn)權(quán)組織所管轄的國際公約，而世界知識產(chǎn)權(quán)組織是屬于聯(lián)合國下面的一個(gè)專門機(jī)構(gòu)，它的所有成員必須是聯(lián)合國的成員，必須是一個(gè)獨(dú)立的主權(quán)國家，該國民待遇原則只能在所有的參加這個(gè)國際公約的獨(dú)立的主權(quán)國家之間實(shí)行。TRIPs的國民待遇原則有所不同，因?yàn)閃TO不是聯(lián)合國下面的一個(gè)專門機(jī)構(gòu)，WTO成員既可以是一個(gè)主權(quán)國家，也可以是一個(gè)獨(dú)立關(guān)稅區(qū)（如我國的臺灣地區(qū)、香港地區(qū)、澳門地區(qū)）或國際實(shí)體組織（如歐盟）。TRIPs的國民待遇原則擴(kuò)大到了獨(dú)立主權(quán)國家以外的獨(dú)立關(guān)稅區(qū)和國際實(shí)體組織。（2）保護(hù)公共秩序、社會(huì)公德、公眾健康原則：這是立法、執(zhí)法的一條基本原則,在TRIPs第8條第1款、第27條第2款等條款中又進(jìn)一步作了明確和強(qiáng)調(diào)，對于違背這一原則的智力成果可以排除在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)之外。（3）對權(quán)利合理限制原則：知識產(chǎn)權(quán)如同其他權(quán)利一樣，是相對的，不是絕對的，應(yīng)該有合理的、適當(dāng)?shù)南拗?。TRIPs規(guī)定的權(quán)利限制的前提條件：一是要保證第三方的合法利益，二是不能影響合理利用，三是不能損害權(quán)利所有人的合法利益。（4）權(quán)利的地域性獨(dú)立原則：知識產(chǎn)權(quán)具有地域性，各國的知識產(chǎn)權(quán)法是相對獨(dú)立的。在TRIPs第1條第1款再次強(qiáng)調(diào)了這一原則。（5）專利、商標(biāo)申請的優(yōu)先權(quán)原則：這是在巴黎公約中首先提出的,TRIPs中再次加以強(qiáng)調(diào)和肯定。（6）版權(quán)自動(dòng)保護(hù)原則：這是在伯爾尼公約中首先提出的,TRIPs中再次加以強(qiáng)調(diào)和肯定。TRIPs新提出的保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的基本原則主要有：（1）最惠待遇原則(MostFavouredNationTreatment):這是GATT和WTO的一個(gè)最基本的和非常重要的原則。在TRIPs中，最惠待遇是指在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面，某一WTO成員所提供給任何國家或地區(qū)（包括非WTO成員）的任何利益、優(yōu)惠、特權(quán)或豁免，均應(yīng)立即無條件地適用于全體其他WTO成員之國民。要注意的是，世貿(mào)組織在貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易和知識產(chǎn)權(quán)這三個(gè)方面，最惠待遇原則是有各自不同的條件和內(nèi)容的。（2）透明度原則:這是在TRIPs中第63條規(guī)定的原則,來源于GATT第十條貿(mào)易基本原則。其目的是防止締約方之間出現(xiàn)歧視性行為，便于各方對相互保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的措施盡快了解，以便加強(qiáng)保護(hù)。（3）爭端解決原則：即確認(rèn)GATT原則運(yùn)用于解決知識產(chǎn)權(quán)爭端的原則,這是在TRIPs第64條中規(guī)定的,它把GATT中第22條、23條關(guān)于解決貿(mào)易爭端的規(guī)范程序,直接引入解決知識產(chǎn)權(quán)爭端,可以利用貿(mào)易手段,甚至交叉報(bào)復(fù)手段確保知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)得以實(shí)現(xiàn)。（4）對行政終局決定的司法審查和復(fù)審原則：TRIPs明確對于知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)程序的行政終局決定,均應(yīng)接受司法或準(zhǔn)司法當(dāng)局的審查(第62條第5款),或者有機(jī)會(huì)提交司法當(dāng)局復(fù)審(第41條第4款)。對于發(fā)明專利的撤銷和無效決定，應(yīng)提供機(jī)會(huì)給予司法審查(第32條)，對于異議不成立或行政撤銷不成立，只要該程序的依據(jù)在無效訴訴中能夠得到處理，不必對該決定提供司法審查(第62條第5款)。（5）承認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)為私權(quán)的原則：在TRIPs的前言中明確提出“承認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)為私權(quán)”的原則，應(yīng)該適用于各類知識產(chǎn)權(quán)。關(guān)于公權(quán)和私權(quán)、公法和私法問題，我國在新中國成立后存在過爭議，后來完全采用了前蘇聯(lián)的提法，也就是說，不承認(rèn)社會(huì)主義國家存在私權(quán)和私法。司法界和法學(xué)界在改革開放以后，已經(jīng)明確提出了這個(gè)問題，經(jīng)過大家的討論，現(xiàn)在認(rèn)為前蘇聯(lián)這種提法本身存在誤區(qū)。就是說對于法律和權(quán)利，把它區(qū)分為公法和私法、公權(quán)和私權(quán)，其中有它本身的合理性的一面。2、確立了TRIPs與其他知識產(chǎn)權(quán)國際公約的基本關(guān)系TRIPs把已有的知識產(chǎn)權(quán)國際公約分為3類：（1）基本完全肯定、要求全體成員必須遵守并執(zhí)行的國際公約：這類國際公約共有4個(gè)：《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品的伯爾尼公約》、《保護(hù)表演者、錄音制品制作者與廣播組織公約》、《集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約》。TRIPs對這4個(gè)國際公約的個(gè)別條款作了修改和保留。（2）基本完全肯定、要求全體成員按對等原則執(zhí)行的國際公約：這類國際公約共有十余個(gè)，主要是巴黎公約的子公約。（3）不要求全體成員遵守并執(zhí)行的國際公約：凡是TRIPs沒有提到的、也不屬于上述兩類的國際公約，均不要求全體成員遵守并執(zhí)行，主要有《世界版權(quán)公約》、《錄音制品公約》等。3、規(guī)定了成員保護(hù)各類知識產(chǎn)權(quán)的最低要求TRIPs從7個(gè)方面分別規(guī)定了成員保護(hù)各類知識產(chǎn)權(quán)的最低要求，包括：版權(quán)及其鄰接權(quán)、商標(biāo)權(quán)、地理標(biāo)志、工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)、專利權(quán)、集成電路的布圖設(shè)計(jì)、未經(jīng)披露的信息（商業(yè)秘密）等，并涉及到對限制競爭行為的控制問題。4、規(guī)定和強(qiáng)化了知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法程序TRIPs具體規(guī)定了有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法的行政和民事程序及救濟(jì)措施（包括禁令、損害賠償、對被告的適當(dāng)賠償、其他救濟(jì)措施等）、臨時(shí)措施（包括對“即發(fā)侵權(quán)”的制止等）、邊境措施、刑事措施及懲罰等，加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法保護(hù)，這在有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際公約中尚屬首次。5、有條件的將不同類型的成員加以區(qū)別對待TRIPs原則上將成員分為發(fā)達(dá)國家成員、發(fā)展中國家成員、正在從中央計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌國家成員、最不發(fā)達(dá)國家成員等幾類，在一些條款的執(zhí)行上給予不同的限期。例如，在履行TRIPs協(xié)議的過渡期上，發(fā)達(dá)國家成員只有1年，發(fā)展中國家成員和正在從中央計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌國家成員為5年，最不發(fā)達(dá)國家成員長達(dá)11年。知識產(chǎn)權(quán)法律制度的歷史沿革一、世界知識產(chǎn)權(quán)法律制度的歷史沿革在知識產(chǎn)權(quán)的大家庭中，最早問世的是專利。世界上第一部專利法是在1474年威尼斯共和國誕生的。世界上第一部具有現(xiàn)代雛型的專利法是英國在1623年頒布的“壟斷法”，它標(biāo)志著現(xiàn)代專利制度的開始建立。版權(quán)制度起源于15世紀(jì)后期的英格蘭。英國女王安娜在1709年頒布的“安娜法令”被認(rèn)為是世界上的第一部版權(quán)法。商標(biāo)法律制度起始于19世紀(jì)。法國1803年制定的《關(guān)于工廠、制造場和作坊的法律》被認(rèn)為是世界上第一個(gè)有現(xiàn)代意義的商標(biāo)法。1883年簽訂的《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》，是世界上第一個(gè)關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際公約，它標(biāo)志著知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)走向國際化。1886年世界上第一個(gè)國際版權(quán)公約《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》誕生。1890年問世的美國《謝爾曼反不正當(dāng)競爭法》和1896年德國的《反不正當(dāng)競爭法》被認(rèn)為是世界上最早的專門的反不正當(dāng)競爭法。1900年《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》及后來修訂本中形成了最早的國際反不正當(dāng)競爭法律制度。1930年美國頒布《植物專利法》，首次將植物新品種納入知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。1972年菲律賓率先把計(jì)算機(jī)構(gòu)件的保護(hù)明文納入版權(quán)法。隨后，在1978年世界知識產(chǎn)權(quán)組織頒布《保護(hù)計(jì)算機(jī)軟件示范法令》中增加了計(jì)算機(jī)程序著作權(quán)的保護(hù)條款，相繼有一大批國家采用同樣的做法。1979年美國制訂《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》是世界上第一部關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的單獨(dú)立法，但該法僅是一部示范法。1980年，美國開始將數(shù)據(jù)庫作為“匯編作品”進(jìn)行版權(quán)保護(hù)。1984年，美國公布了世界上第一個(gè)半導(dǎo)體芯片保護(hù)法，揭開了保護(hù)集成電路知識產(chǎn)權(quán)序幕。1989年5月由世界知識產(chǎn)權(quán)組織籌備制訂的《關(guān)于集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約》獲得通過，但未生效。1991年12月形成框架文件、1993年12月15日原則通過、1994年4月15日、1995年1月1日施行的《與貿(mào)易（包括假冒商品貿(mào)易在內(nèi)）有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（簡稱TRIPS），是世界上第一個(gè)把知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與貿(mào)易制裁緊密地結(jié)合在一起，強(qiáng)制執(zhí)行的知識產(chǎn)權(quán)國際公約。它把關(guān)貿(mào)總協(xié)定（GATT）和世界貿(mào)易組織（WTO）中有關(guān)有形商品貿(mào)易的基本原則和一些具體規(guī)定引入知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域，強(qiáng)化了執(zhí)行措施和爭端解決機(jī)制；它的內(nèi)容涉及到知識產(chǎn)權(quán)各個(gè)領(lǐng)域，在多方面超過了現(xiàn)有國際公約對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的水平。二、中國知識產(chǎn)權(quán)法律制度的建立和完善中國的知識產(chǎn)權(quán)法律制定始于清朝未年，1898年7月清朝光緒皇帝采納維新派的意見，頒發(fā)了《振興工藝給獎(jiǎng)?wù)鲁獭?，這是中國歷史上第一部具有專利性質(zhì)的法規(guī)。以后清政府在1904年、1910年分別頒發(fā)了商標(biāo)法、著作權(quán)法。清政府以后的各屆政府，雖然也都先后公布了一些有關(guān)專利、著作權(quán)、商標(biāo)的法規(guī)，但大多也是停留在紙面上，沒有得到貫徹實(shí)施，還談不上成為知識產(chǎn)權(quán)法律制度。新中國成立以后，1950年7月施行了《商標(biāo)暫行條例》和《商標(biāo)注冊暫行條例施行細(xì)則》，8月制定了《保障發(fā)明權(quán)與專利暫行條例》，10月又制定了其實(shí)施細(xì)則。商標(biāo)制度很不完善，專利制度基本沒有形成，到1963年11月國務(wù)院明令廢止《保障發(fā)明權(quán)與專利權(quán)暫行條例》，僅批準(zhǔn)4件專利。中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的籌備、醞釀，起始于70年代末期，是伴隨著我國的改革開放而起步的。1982年出臺的《商標(biāo)法》是我國內(nèi)地的第一部知識產(chǎn)權(quán)法律，標(biāo)志著我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度開始建立。隨著1984年《專利法》、1990年《著作權(quán)法》的推出，標(biāo)志著我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的初步形成。我國的知識產(chǎn)權(quán)法律制度，經(jīng)過近二十年的努力，已經(jīng)基本健全、完善，取得了令人矚目的成績。我國已經(jīng)建立了具有專業(yè)水準(zhǔn)的司法體制和行政執(zhí)法隊(duì)伍，審結(jié)和處理了一大批知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件。我國的專利年申請量已經(jīng)超過10萬件，商標(biāo)的年注冊申請量名列世界前茅。我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平逐年提高，這是舉世公認(rèn)的事實(shí)。三、中國現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的構(gòu)成我國現(xiàn)代的知識產(chǎn)權(quán)法律制度可包括兩大部分，一部分是我國自行制訂的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)，屬于國內(nèi)法，另一部分是國際法，主要包括我國參加的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際公約，以及簽署的雙邊或多邊知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)協(xié)議。（一）憲法是我國的根本大法憲法是我國的根本大法，在我國的法律體系中具有最高的權(quán)威性。我國的知識產(chǎn)權(quán)法律制度是依據(jù)憲法的基本原則建立的。在現(xiàn)行《憲法》（1982年12月4日通過）中，直接與知識產(chǎn)權(quán)法相關(guān)的條款主要有：第二條、第十二條、第十三條、第十四條、第十八條、第二十條、第二十二條、第四十七條、第五十一條等。（二）知識產(chǎn)權(quán)法是民法法律部門中的一個(gè)法律制度在我國的國內(nèi)法中，知識產(chǎn)權(quán)法不是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，而是一個(gè)法律制度，屬于民法部門。盡管其與民法基本原理之間還存在一些很明顯的差異。從世界中大多數(shù)國家的現(xiàn)狀來看，大都將知識產(chǎn)權(quán)法歸為國內(nèi)法民法法律部門中的一個(gè)法律制度。參見中國內(nèi)地主要的知識產(chǎn)權(quán)法律、法規(guī)和行政規(guī)章。（三）我國所締結(jié)的國際公約是我國國內(nèi)法的重要組成部分我國已經(jīng)加入了15個(gè)有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際公約。參見我國所參加的知識產(chǎn)權(quán)國際公約。（四）我國與有關(guān)國家簽訂的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議中國的知識產(chǎn)權(quán)制度，還應(yīng)包括我國與有關(guān)國家簽訂的雙邊或多邊的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)問題的協(xié)議，備忘錄等法律文件，其中最重要的，對我國影響較大的當(dāng)屬中美之間的一系列協(xié)議。思考題：一、某畫家創(chuàng)作了一幅美術(shù)作品，畫家將美術(shù)作品原件出售給了某甲。請回答下列問題：1、這幅美術(shù)作品的著作權(quán)屬于畫家還是屬于某甲？2、該美術(shù)作品出版后，原件不慎毀壞，畫家是否還享有該美術(shù)作品的著作權(quán)？3、如果畫家將該美術(shù)作品的著作權(quán)轉(zhuǎn)讓給了某畫院，是否需要將原件一并移交給畫院？如果不移交，是否意味著著作權(quán)未轉(zhuǎn)讓？二、我國的《著作權(quán)法》對一般文字作品的保護(hù)期是作者有生之年和去世后50年，德國的《版權(quán)法》對一般文字作品的保護(hù)期是作者有生之年和去世后70年。請回答下列問題：1、假如某德國作者已去世60年，我國一出版社擬在我國翻譯出版該作品，是否需要征得德國作者的繼承人的許可，方可在我國出版發(fā)行？2、如果我國出版社將該翻譯作品，未征得德國作者繼承人的許可銷售到德國，是否構(gòu)成侵權(quán)？3、某中國作者已去世60年，一德國版社擬在德國翻譯出版其作品，是否需要征得中國作者的繼承人的許可，方可在德國出版發(fā)行？三、某日本公司與中國某企業(yè)談技術(shù)合作，合同約定使用1件日本專利（均獲得批準(zhǔn)并在有效期內(nèi)），該項(xiàng)技術(shù)未在中國和其他國家申請專利，請回答下列問題：1、依照該專利生產(chǎn)的產(chǎn)品在中國銷售，中國企業(yè)是否需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費(fèi)？2、依照該專利生產(chǎn)的產(chǎn)品如果返銷日本，中國企業(yè)是否需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費(fèi)？3、依照該專利生產(chǎn)的產(chǎn)品如果在日本以外的國家和地區(qū)銷售，中國企業(yè)是否需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費(fèi)？4、該專利有效期滿后，該項(xiàng)技術(shù)是否還有使用價(jià)值？四、某甲覓到一根天然樹根，就其原形制成一根雕作品，擬申請外觀設(shè)計(jì)，能否得到外觀設(shè)計(jì)權(quán)？五、TRIPs的國民待遇原則和巴黎公約、伯爾尼公約的國民待遇原則有什么區(qū)別？參考答案：思考題一1、答：畫家將美術(shù)作品原件出售給某甲后，這幅美術(shù)作品的著作權(quán)仍屬于畫家。這是因?yàn)?，畫家將美術(shù)作品原件出售給某甲時(shí)，只是將其美術(shù)作品原件的物權(quán)轉(zhuǎn)讓給了某甲，并未將其著作權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，美術(shù)作品原件的轉(zhuǎn)移不等于美術(shù)作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移。2、答：該美術(shù)作品出版后，如果原件不慎毀壞，畫家仍享有該美術(shù)作品的著作權(quán)。這是因?yàn)椋撁佬g(shù)作品原件的滅失，不等于美術(shù)作品著作權(quán)的喪失，也就是說，著作權(quán)的保護(hù)期是法定的，著作權(quán)的存在，不以作品原件物質(zhì)載體的存在為前提。3、答：如果畫家將該美術(shù)作品的著作權(quán)轉(zhuǎn)讓給了畫院，不一定應(yīng)將美術(shù)作品原件一并移交給畫院。不將美術(shù)作品原件移交給畫院，不意味著著作權(quán)未轉(zhuǎn)讓。這是因?yàn)?，著作?quán)的轉(zhuǎn)移，不意味著作品原件物權(quán)的轉(zhuǎn)移，如同畫家將美術(shù)作品原件出售給某甲后，其物權(quán)的轉(zhuǎn)移不等于其著作權(quán)的轉(zhuǎn)移一樣。所以美術(shù)作品原件不移交，并不意味著著作權(quán)未轉(zhuǎn)讓。思考題二1、答：在此種情況下，我國出版社不需要征得德國作者繼承人的許可，即可在我國出版發(fā)行該德國作者的作品。這是因?yàn)?，按照《伯爾尼公約》的規(guī)定，一個(gè)成員國給予其他成員國作品的版權(quán)保護(hù)期，應(yīng)按照該成員國版權(quán)法的規(guī)定。依據(jù)我國著作權(quán)法的規(guī)定，該德國作者的作品已經(jīng)超過法定版權(quán)保護(hù)期，不再受到版權(quán)保護(hù)。因此，出版社不需要征得德國作者繼承人的許可，即可在我國出版發(fā)行該德國作者的作品。2、答：如果將該翻譯出版作品未征得德國作者繼承人的許可銷售到德國，已構(gòu)成侵權(quán)。這是因?yàn)椋聡摹栋鏅?quán)法》規(guī)定的作品的版權(quán)保護(hù)期是作者有生之年和去世后70年，作者去世60年，作品的保護(hù)期尚未超過，所以，我國出版社若將該翻譯出版作品，未征得德國作者繼承人的許可銷售到德國，構(gòu)成侵權(quán)。3、答：在此種情況下，德國出版社不需要征得中國作者繼承人的許可，即可在德國出版發(fā)行中國作者的作品。這是因?yàn)椋凑铡恫疇柲峁s》的規(guī)定，一成員國給予其他成員國作品的保護(hù)期，一般不多于其來源國的版權(quán)保護(hù)期。我國的《著作權(quán)法》對一般文字作品的保護(hù)期是作者有生之年和去世后50年，該作者已去世60年，超過了我國《著作權(quán)法》對一般文字作品的保護(hù)期，在德國也不再受版權(quán)保護(hù)。所以德國出版社不需要征得中國作者繼承人的許可，即可在德國出版發(fā)行該中國作者的作品。思考題三：1、答：依照該專利生產(chǎn)的產(chǎn)品在中國銷售，中國企業(yè)不需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費(fèi)。這是因?yàn)?，該日本公司未在中國申請?jiān)搶＠?，不受中國專利法的保護(hù)，因此，依照該專利生產(chǎn)的產(chǎn)品在中國銷售，中國企業(yè)不需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費(fèi)。2、答：需要。這是因?yàn)?，這件專利已在日本獲得批準(zhǔn)，因而受到日本專利法的保護(hù)，中國企業(yè)依照該專利生產(chǎn)的產(chǎn)品要在日本銷售，則需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費(fèi)。3、答：中國企業(yè)不需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費(fèi)。這是因?yàn)?，該日本公司未在日本以外的國家和地區(qū)申請專利并獲得批準(zhǔn)，依照這件專利生產(chǎn)的產(chǎn)品在這些國家和地區(qū)銷售，得不到這些國家和地區(qū)的專利保護(hù)，因此中國企業(yè)不需要向該日本公司支付這件專利的許可使用費(fèi)。4、答：該件專利有效期滿后，該項(xiàng)技術(shù)仍然可能具有使用價(jià)值。這是因?yàn)?，專利?quán)的失效，意味著權(quán)利人的權(quán)利失去了法律保護(hù)和該項(xiàng)技術(shù)進(jìn)入了公有領(lǐng)域，并不意味著該技術(shù)本身失效。依據(jù)其技術(shù)生產(chǎn)的產(chǎn)品只要市場需要，該項(xiàng)技術(shù)仍然具有使用價(jià)值，只是不需再支付專利許可使用費(fèi)。思考題四：答：用天然樹根制作的根雕作品，不能申請外觀設(shè)計(jì)，即使申請也得不到批準(zhǔn)。這是因?yàn)椋褡髌凡痪哂泄I(yè)再現(xiàn)性（即不能以工業(yè)方式重復(fù)生產(chǎn)），因此不符合外觀設(shè)計(jì)的基本條件，不能獲得外觀設(shè)計(jì)保護(hù)。思考題五：答：TRIPs的國民待遇原則和巴黎公約、伯爾尼公約的國民待遇原則主要區(qū)別是：適用范圍不同，WTO的成員包括獨(dú)立主權(quán)國家、獨(dú)立關(guān)稅區(qū)和國際實(shí)體組織；巴黎公約和伯爾尼公約的成員僅限于獨(dú)立主權(quán)國家。以下部分可以作為參考資料：知識產(chǎn)權(quán)“知識產(chǎn)權(quán)”這個(gè)術(shù)語是個(gè)“外來語”的意譯。關(guān)于這個(gè)術(shù)語的產(chǎn)生有兩種說法，一種是說在十七世紀(jì)中葉由法國的卡普佐夫（Carpzov）等人最先提出的；另一種是說最早出現(xiàn)于十八世紀(jì)中葉的德國。這個(gè)術(shù)語的英語表達(dá)為ImtellectualProperty（簡稱IP）或IntellectualPropertyofRights（簡稱IPR），德文表達(dá)為GestigesEigentum，日文譯為“知的所有權(quán)”（或“無體財(cái)產(chǎn)權(quán)”）。我國臺灣地區(qū)將其譯為“智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)”，香港地區(qū)將其譯為“智力產(chǎn)權(quán)”。我國將其譯為“知識產(chǎn)權(quán)”始于1973年，中國國際貿(mào)易促進(jìn)會(huì)代表團(tuán)首次出席世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WorldIntellectualpropertyOrganization,簡稱WIPO）的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)會(huì)議，回國后所寫的報(bào)告中，首次將這個(gè)術(shù)語譯為“知識產(chǎn)權(quán)”，一直沿用至今。英文中的Property及德文中的Eigentum,原意均為“財(cái)產(chǎn)”或“財(cái)產(chǎn)權(quán)”。因此，將這一術(shù)語譯為“智力產(chǎn)權(quán)”、“智力成果權(quán)”、“智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)”似乎比“知識產(chǎn)權(quán)”更為確切些。不過“知識產(chǎn)權(quán)”一詞我們已經(jīng)沿用二十多年了，只要能夠正確理解和掌握這個(gè)術(shù)語的準(zhǔn)確含義，就沒有必要再對這一術(shù)語加以改譯。給知識產(chǎn)權(quán)下一個(gè)確切的定義是件十分困難的事情。迄今為止有關(guān)國際公約都是從界定知識產(chǎn)權(quán)的外延，即從劃定知識產(chǎn)權(quán)所包括的權(quán)利的范圍，來對知識產(chǎn)權(quán)加以定義的。國際保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)協(xié)會(huì)（AIPPI）在1992年的東京大會(huì)上，對知識產(chǎn)權(quán)提出了另外一種分類方法，即將知識產(chǎn)權(quán)分為兩大類：創(chuàng)作性成果權(quán)利和識別性標(biāo)記權(quán)利。創(chuàng)作性成果權(quán)利包括七項(xiàng)：發(fā)明專利、集成電路布圖設(shè)計(jì)，植物新品種、商業(yè)秘密（包括KNOW—HOW）、工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)、版權(quán)、計(jì)算機(jī)軟件權(quán)。識別性標(biāo)記權(quán)利包括三項(xiàng)：商標(biāo)權(quán)、商號（廠商名稱）權(quán)、其他與制止不正當(dāng)競爭有關(guān)的識別性標(biāo)記權(quán)。鄭成思：鄭成思：“再論知識產(chǎn)權(quán)的概念”，見鄭成思主編《知識產(chǎn)權(quán)研究》第三卷，中國方正出版社，1996年12月第1版，第4頁—第5頁“邊緣保護(hù)對象”是指由于科學(xué)技術(shù)發(fā)展而出現(xiàn)的介于工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)保護(hù)之間的人類智力勞動(dòng)成果新形式，如：計(jì)算機(jī)軟件、集成電路布圖設(shè)計(jì)、印刷字體、衛(wèi)星傳播節(jié)目信號、電纜電視、個(gè)人數(shù)據(jù)、信息等?？茖W(xué)發(fā)現(xiàn)權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)加以保護(hù)，從理論上講是無可非議的。但是，科學(xué)發(fā)現(xiàn)權(quán)與傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)存在很大的差別，各國目前僅保護(hù)其精神權(quán)利，而未保護(hù)其經(jīng)濟(jì)權(quán)利。2、知識產(chǎn)權(quán)的法律性質(zhì)知識產(chǎn)權(quán)是一種法律所確認(rèn)和保護(hù)的權(quán)利，主要是屬于權(quán)利中的私權(quán)，但在侵權(quán)中產(chǎn)生的訴訟權(quán)屬于公權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)主要是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，同時(shí)也涉及到一部分人身權(quán)。這一點(diǎn)從“知識產(chǎn)權(quán)”的西文對譯詞中看得更清楚。在“知識產(chǎn)權(quán)”這個(gè)術(shù)語的英文表達(dá)中的Property,德文表達(dá)中的Eigentum都是指“財(cái)產(chǎn)”或“財(cái)產(chǎn)權(quán)”。知識產(chǎn)權(quán)所涉及的人身權(quán)主要有：（1）版權(quán)（更確切地說，應(yīng)指大陸法系中的所稱的作者權(quán)）中的“人身權(quán)”或“精神權(quán)利”，基本屬于人身權(quán)中的身份權(quán)。（2）科學(xué)發(fā)現(xiàn)或科技發(fā)明中的發(fā)現(xiàn)者或發(fā)明人的署名權(quán)、榮譽(yù)權(quán)，屬于人身權(quán)中的身份權(quán)。這里所講的科技發(fā)明是廣義的，不僅限于發(fā)明專利的發(fā)明人。（3）商號權(quán)（廠商名稱權(quán)）兼有人身權(quán)中的人格權(quán)的屬性，具有財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的兩重性。（4）商譽(yù)權(quán)兼有人身權(quán)中的人格權(quán)的屬性，具有財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的兩重性。（5）商業(yè)秘密權(quán)中涉及到的隱私權(quán)，屬于人身權(quán)中的人格權(quán)，因此商業(yè)秘密權(quán)也會(huì)涉及到一部分人身權(quán)。3、知識產(chǎn)權(quán)國際公約由世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）通過其國際局管理的國際公約：（1）《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》（簡稱“巴黎公約”），1883年3月20日于巴黎締結(jié)，1884生效到2002年5月為止有163個(gè)成員國。（2）《制止商品來源虛假或欺騙性標(biāo)記協(xié)定》1891年4月14日于馬德里締結(jié)，到2002年5月為止有33個(gè)成員國。（3）《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》，1891年4月14日于馬德里締結(jié)，1892年7月生效，到2002年5月為止有52個(gè)成員國。《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定實(shí)施細(xì)則》，1988年4月18日于日內(nèi)瓦通過，1989年1月1日生效，取代1974年6月21日制定的原“實(shí)施細(xì)則”。（4）《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定有關(guān)議定書》，1989年6月27日通過，1995年12月1日生效，到2002年5月為止有55個(gè)成員國。《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定書實(shí)施細(xì)則》，1996年1月通過，1996年4月1日生效。（5）《工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)國際備案協(xié)定》，1925年11月6日于海牙締結(jié)，到2002年5月為止有29個(gè)成員國?！豆I(yè)品外觀設(shè)計(jì)國際備案協(xié)定實(shí)施條例》1979年6月頒布，1979年7月生效。（6）《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類協(xié)定》（簡稱“尼斯協(xié)定”），1957年6月15日于尼斯簽訂，1961年4月生效到2002年5月為止已有69個(gè)成員國。（7）《保護(hù)原產(chǎn)地名稱及其國際注冊協(xié)定》（簡稱“里斯本協(xié)定”），1958年10月31日于里斯本簽訂，到2002年5月為止有20個(gè)成員國?！侗Ｗo(hù)原產(chǎn)地名稱及其國際注冊協(xié)定實(shí)施細(xì)則》，1976年10月5日通過，1977年1月1日生效。（8）《工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)國際分類協(xié)定》（簡稱“洛迦諾協(xié)定”），1968年10月8日于洛迦諾簽訂，1971年生效，到2002年5月為止有40個(gè)成員國。（9）《專利會(huì)合作條約》（PCT），1970年6月19日于華盛頓簽訂，1978年生效，到2002年5月為止有115個(gè)成員國。《專利合作條約實(shí)施細(xì)則》，1970年6月19日通過。（10）《專利國際分類協(xié)定》（IPC），1971年3月24日于斯特拉斯堡簽訂，1975年生效，到2002年5月為止有52個(gè)成員國。（11）《建立商標(biāo)圖形要素國際分類協(xié)定》（簡稱“維也納協(xié)定”），1973年6月12日制訂于維也納，1985年生效，到2002年5月為止有19個(gè)成員國。（12）《國際承認(rèn)用于專利程序的微生物保存條約》（簡稱“布達(dá)佩斯條約”），1977年4月28日于布達(dá)佩斯簽訂，1980年8月19日生效，到2002年5月止有54個(gè)成員國，該條約還附有一個(gè)《國際承認(rèn)用于專利程序的微生物保存條約施行細(xì)則》（13）《商標(biāo)注冊條約》（TRT），1973年6月12日于維也納簽訂，1980年8月生效，到90年代初有5個(gè)成員國（包括前蘇聯(lián)在內(nèi)），因蘇聯(lián)解體，該條約的成員國已不夠生效最低限數(shù)，已經(jīng)失效。（14）《保護(hù)植物新品種國際公約》1961年12月2日于巴黎簽訂，到2002年5月有50個(gè)成員國。在此公約的基礎(chǔ)上成立“保護(hù)植物新品種聯(lián)盟”（簡稱UPOV）。（15）《商標(biāo)法條約》（TLT），1994年10月10日至28日于日內(nèi)瓦討論通過，已有50個(gè)國家簽字，包括一個(gè)政府間組織——?dú)W洲共同體，1996年5月1日生效，到2002年5月有27個(gè)成員國。（16）《專利法條約》（PLT），2000年6月1日于日內(nèi)瓦討論通過，尚未生效。以上16個(gè)公約為工業(yè)產(chǎn)權(quán)方面的公約。在版權(quán)方面，世界知識產(chǎn)權(quán)組織管理以下5個(gè)公約：（17）《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品尼伯爾公約》（簡稱“伯爾尼公約”），1886年9月9日于伯爾尼締結(jié)，1887年12月生效，到2002年5月為止有149個(gè)成員國。（18）《印刷字體的保護(hù)及其國際保存協(xié)定》1973年于維也納簽訂，到1996年3月20日才生效，生效時(shí)有7個(gè)成員國。到1997年1月有9個(gè)成員國。（19）《視聽作品國際登記條約》1989年4月于日內(nèi)瓦簽訂，同年生效，到2002年5月為止有13個(gè)成員國。依據(jù)此條約，世界知識產(chǎn)權(quán)組織建立“視聽作品登記國際局”負(fù)責(zé)對成員國的視聽作品進(jìn)行登記等事務(wù)。（20）《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》1996年12月20日于日內(nèi)瓦簽訂，2002年3月6日生效，到2002年5月有34個(gè)成員國。（21）《世界知識產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》1996年12月20于日內(nèi)瓦通過，2002年5月20日生效，有31個(gè)成員國。其他方面的公約有以下4個(gè)：（22）《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》1967年7月14日于斯德哥爾摩簽訂，1970年4月26日生效，到2002年5月為止有179個(gè)成員國。依據(jù)該公約建立的世界知識產(chǎn)權(quán)組織，1974年成為聯(lián)合國的一個(gè)專門機(jī)構(gòu)。（23）《科學(xué)發(fā)現(xiàn)的國際登記條約》1978年3月3日于日內(nèi)瓦通過，到2002年1月尚未生效。（24）《保護(hù)奧林匹克會(huì)徵條約》1981年9月26日于內(nèi)羅比通過，1983年1月生效，到2002年5月為止有40個(gè)成員國。（25）《集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約》1989年5月26日于華盛頓簽訂，只有8個(gè)國家簽字，至今尚未生效。由世界知識產(chǎn)權(quán)組織和其他國際組織共同管理的國際公約：由世界知識產(chǎn)權(quán)組織與聯(lián)合國教科文組織、國際勞工組織共同管理的有3個(gè)。（26）《保護(hù)表演者、錄音制品制作者與廣播組織公約》（簡稱“羅馬公約”），1961年10月26日于羅馬簽訂，1964年5月15日生效，到2002年5月為止有68個(gè)成員國。（27）《保護(hù)錄音制品制作者防止未經(jīng)許可復(fù)制其制品公約》（簡稱“錄音制品公約”或“唱片公約”），1971年10月29日于日內(nèi)瓦簽訂，到1973年4月18日生效，到2002年5月為止有67個(gè)成員國。（28）《關(guān)于播送人造衛(wèi)星傳輸節(jié)目信號公約》（簡稱“布魯塞爾衛(wèi)星公約”），1974年5月21日于布魯塞爾簽訂，1979年8月25日生效，2002年5月止有24個(gè)成員國。由世界知識產(chǎn)權(quán)組織與聯(lián)合國教科文組織共同發(fā)起的國際公約有1個(gè)：（29）《避免對版權(quán)使用費(fèi)收入重復(fù)征稅多邊公約》，1979年12月13日于馬德里簽訂，到1997年2月1日止7個(gè)成員國，尚未生效。該公約還有一份議定書，涉及作者以外的主體（如表演者、錄制者、廣播組織）避免重復(fù)征稅的規(guī)定，成員可以選擇接受議定書。不是由世界知識產(chǎn)權(quán)組織管理的國際公約（1）《世界版權(quán)公約》1952年9月6日于日內(nèi)瓦簽訂，到2002年5月有98個(gè)成員國，由聯(lián)合國教科文組織管理。（2）《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS），1993年12月15日于日內(nèi)瓦通過，1994年4月15日于馬拉喀什（摩洛哥）正式簽署，1995年1月1日生效，由關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定（GATT）和世界貿(mào)易組織（WTO）管理，到2002年5月WTO成員已有144個(gè)。4、《巴黎公約》保護(hù)的最低要求：（1）對專利保護(hù)的最低要求專利獨(dú)立性原則：各成員國對同一專利申請的授權(quán)、駁回、撤銷、無效、保護(hù)期等都是互相獨(dú)立的；不能因?yàn)槌姓J(rèn)優(yōu)先權(quán)而縮短專利權(quán)人在本國應(yīng)有的專利保護(hù)期（要以在本國實(shí)際提交申請之日起算專利保護(hù)期）（《巴黎公約》第4條之二）。保護(hù)發(fā)明人在專利證書上的署名權(quán)（《巴黎公約》第4條之三）。對駁回、撤銷、無效專利的限制：法律限制銷售不能作為駁回和取消專利的理由；專利產(chǎn)品的進(jìn)口不能作為取消專利的理由（《巴黎公約》第4條之四、第5條A項(xiàng)（3）款）。對強(qiáng)制許可的限制（《巴黎公約》第5條A項(xiàng)（2）、（4）（5）款、B項(xiàng)）。對專利權(quán)的限制（《巴黎公約》第5條之三）。必須保護(hù)外觀設(shè)計(jì)（《巴黎公約》第5條之五）。（2）對商標(biāo)保護(hù)的最低要求商標(biāo)獨(dú)立性原則及例外（《巴黎公約》第6條、第6條之五）。不得因商品性質(zhì)影響商標(biāo)注冊（《巴黎公約》第7條）。對馳名商標(biāo)的特別保護(hù)（《巴黎公約》第6條之二）。禁止作為商標(biāo)使用的標(biāo)記（《巴黎公約》第6條之三）。保護(hù)服務(wù)標(biāo)記（《巴黎公約》第6條之六）。（3）其他最低要求：保護(hù)廠商名稱（商號）（《巴黎公約》第8條、第9條、第10條之三）。制止虛偽貨源或生產(chǎn)者標(biāo)記（《巴黎公約》第10條