刑法總則部分

司法考試刑法第一部分：刑法概說

刑法的解釋

1.依照解釋主體的不一樣，能夠分為立法解釋、司法解釋、學了解釋。

(1)立法解釋與司法解釋是有權解釋，學了解釋是無權解釋;立法解釋的效力不小于司法解釋。

(2)立法能夠創(chuàng)制新的規(guī)則，法律解釋，包括立法解釋不得超越法律條文字面也許具備的含義，不得創(chuàng)

制新的規(guī)則。

2.依照解釋措施的不一樣，法律解釋能夠分為：

文了解釋：依照刑法用語的文義及一般使用方式闡釋刑法意義的解釋措施，重要依照詞語的含義、語

法、標點及標題等進行解釋。

論了解釋：依照刑法產生的原因、理由、沿革及其他有關事項，按照立法精神，闡明刑法真實含義的

解釋措施。

(1)擴大解釋：指在法律條文的字面含義顯然比立法原意窄時，作出比字面含義廣的解釋。如將利用互

聯(lián)網、移動通訊終端、聲訊臺制作、受制、出版、販賣、傳輸淫移電子信息(包括裸聊)解釋為制作、豆制、

出版、販賣、傳輸淫穢物品。

注意：罪刑法定標準不排斥擴大解釋，但排斥不利于被告人的類推解釋。

(2)縮小解釋：指在法律條文的字面含義顯然比立法原意廣時，作出比字面含義窄的解釋。如將刑法第

111條的“情報”解釋為“關系國家安仝和利益、尚未公開或依照有關要求不應公開的事項。”(詞典的含義

是“有關某種情況的消息或報告”)。

⑶當然解釋：是指法律條文雖未明示某一事項，但依據(jù)形式邏輯、規(guī)范H標及事物屬性的當然道理,

將某一事項解釋為包括在法律條文要求的范圍內。例如，依照刑法第225條的要求，未經許可經營合格香

煙成立非法經營罪，那么經營偽劣香煙當然也組成非法經營罪，就屬當然解釋。

(4)體系解釋：是指將被解釋的法律條文放在置于法律體系中，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關系來解

釋刊法條文的含義。

(5)同類解釋：是指當刑法列舉了有關事項的同時又設置了概括性要求時，對于附隨于確定性詞語之后

的概括性詞語，應當依照確定性詞語所包括的同類事項確定其含義及范圍。即利用列舉和概括兩種措施來

共同表述概念的，概括的措施所表述的概念的外延應與列舉措施所表述的概念的外延處在同一個層級上。

之因此既用列舉又用概括的措施來表述，就是要使概括的表述措施與列舉的表述措施具備可匕性，即用列

舉來為概括提供參考。

菲行法定標準

【有關法條】第三條法律明文要求為犯罪行為的，依照法律定罪處刑;法律沒有明文要求為犯罪行為

的，不得定罪處刑。

【知識要點】

(一)思想基礎

1.基本含義：法無明文要求不為罪，法無明文要求不處罰。

2.沿革淵源：三權分立、自然法思想、心理強制說。

3.當代基礎：民主主義與尊重**"主義(預測也許性)。

(1)民主主義；諸如犯罪與刑罰這些關系到國民基本和重大事項的內容，必須由國民或者國民選舉

的代表以立法方式加以決定，即要求體現(xiàn)國民的意志。

(2)尊重****主義：為了不限制國民的行為法律教、育網與創(chuàng)造欲望，事先要求犯罪與刑罰的內容,

能夠促使國民預測自己行為的法律效果，從而維護****。

(二)罪刑法定標準的基本內容

1.成文的罪刑法定：排斥習慣法等。

即法律主義的立場：刑法淵源只能是最高立法機關依法制定的刑事成文實體法律規(guī)范，這是民主

主義的當然要求(國民意志的體現(xiàn))。其他法律性文獻不能創(chuàng)設刑法罰則，例如行政法規(guī)與規(guī)章、習慣法、判

例都不能成為刑法的淵源，但也許成為了解組成要件要素的材料;國際條約與國際條約等也不能才成為刑法

的淵源，因為在刑事領域，實體法上判決的依據(jù)只能是本國的刑事實體法律規(guī)范。

注意：刑法的這一特性有別于民事法律。民事法律的淵源體現(xiàn)多樣，不但包括法律，還包括學理、

判例或者習慣，外國的民事法律或者國際條約或者條約都也許成為民事案件判決的依據(jù)。

2.事前的罪刑法定：溯及既往的嚴禁。

但允許有利于行為人的溯及既往，溯及力問題中從舊兼從輕標準體現(xiàn)了這?思想。

注意：下列做法違背嚴禁事后法的標準：

⑴對行為時并未嚴禁的行為科處刑罰；

(2)對行為時雖有法律嚴禁但并未以刑罰嚴禁(未要求法定刑)的行為科處刑罰；

(3)事后減少犯罪組成要件而增加犯罪也許性；

(4)事后提升法定刑；

(5)變化刑事證據(jù)規(guī)則，事后允許以較少或較簡單的證據(jù)作為定罪依照。

3.嚴格的罪刑法定：合了解釋刑法，嚴禁類推解釋。

類推解釋是指對于法律沒有明文要求的行為，合用類似要求定罪處罰。這是一個司法恣意的做法,

不被允許。但刑法理論允許有利于行為人的類推解釋，例如刑法第67條第2款要求“被采取強制措施的犯

罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關尚未掌握的本人其他罪行的，以自首論”，其中“被

采取強制措施的犯罪嫌疑人……”能夠解釋為包括被行政拘留的行為人。

4.確定的罪刑法定：刑在法規(guī)的適當。

(1)明確性：刑法的要求必須清楚、明了，不得有歧義，不得含糊不清。

刑法的明確性具備相對性，即借助刑事立法與刑法理論的合力共同實現(xiàn)，即二者結合在一起，使

法律要求明確的，刑法條文就具備明確性;只有當法律要求和理論都不能將刑法條文意義闡釋清楚，刑法條

文才也許欠缺明確性。

明確性的實現(xiàn)與刑法條文字數(shù)的多少無關，與分則條文中罪狀的要求模式無關，與司法解釋確定

的罪名是否準確或者科學也無關。

注意：不要因為某種學說不本地了解r刑法要求，就以為刑法欠缺明確性。即不能混同法律和對

法律的了解。

⑵嚴禁處罰不當罰的行為。

(3)嚴禁不確定刑。

【經典考題1】有關罪刑法定標準，下列哪一選項是正確的？

A.罪刑法定標準的思想基礎之一是民主主義，而習慣最能反應民意，因此，將習慣作為刑法的淵源

并不違背罪刑法定標準

B.罪刑法定標準中的“法”不但包括國家立法機關制定的法，并且包括國家最高行政機關制定的法

C.罪刑法定標準嚴禁不利于行為人的溯及既往，但允許有利于行為人的溯及既往

D.刑法分則的部分條文對犯罪的情況不作詳細描述，只是表述該罪的罪名。這種立法體例違背罪刑

法定標準

解析：本題重要考查對聚刑法定標準的了解。

1.罪刑法定標準的思想基礎與基本內容之間的關系。民主主義是罪刑法定標準的思想基礎，這意味

著法律要反應國民意志，但刑法的淵源只能是國民意志以立法方式并按照法定程序體現(xiàn)出來，即只能是最

高立法機關立法活動的產物。習慣盡管也在一定程度反應國民意志，但自身并不確定，按照成文的罪刑法

定的要求，不能作為刑法的淵源。因此A選項錯誤。

2.罪刑法定標準中的“法。按照民主主義和尊重****主義的要求，只能是最高立法機關制定的法

律，這是國民意志的特定體現(xiàn)。而行政法規(guī)等只是行政機關指定的規(guī)范性法律文獻，不能作為刑法的淵源。

因此B選項錯誤。

3.嚴禁溯及既往標準是為了保障****,預防刑法適合用于公布、施行前的行為，從而侵犯公民權利,

侵犯國民的預測也許性。因此，這種嚴禁僅限于不利于行為人的情形，假如事后法有利于行為人，則要合

用新法。因此C選項正確。

4.分則條文對罪狀的要求模式多樣，不一樣犯罪行為有不一樣的描述方式，而描述方式自身跟明確

性是否并無直接關系。罪狀能夠辨別為簡單罪狀、敘明罪狀、空白罪狀和引證罪狀，這些罪狀模式都是允

許的描述方式，囚此不能僅僅依照罪狀模式就得出法條不具備明確性的結論，從而被以為是違背罪刑法定

標注。因此D選項錯誤。

本題正確答案為C.

【活學活用1】有關罪刑法定標準及其內容，下列哪一選項是正確的？

A.罪刑法定標準嚴禁類推解釋與擴大解釋，但不嚴禁有利于被告人的類推解釋

B.罪刑法定標準嚴禁司法機關進行類推解釋，但不嚴禁立法機關進行類推解釋

C.罪刑法定標準嚴禁合用不利于行為人的事后法，但不嚴禁合用有利于行為人的事后法

D.罪刑法定標準要求刑法規(guī)范的明確性，但不排斥規(guī)范的組成要件要素

（三）刑法的解釋

要落實罪刑法定標準，就要合了解釋刑法。無論什么解釋措施，其解釋結論必須符合罪刑法定主

義,符合刑法的目標。

注意存疑時有利于被告人的標準。該標準僅僅針對案件證據(jù)和事實的判定，不適合月于刑法的解

釋。該標準在刑事訴訟法上乂被稱為疑罪從無、疑罪從輕標準，即證據(jù)存在疑問的時候（不能達成排除合理

懷疑程度），案件事實應當作出作出有利于行為人的判斷。該標準不適合用于刑法的解釋，即解釋法律不能

按照有利于行為人角度解釋。

【經典考題2】甲、乙上I」去打獵，在一茅屋旁的草叢中，見有動靜，以為是兔子，于是一起開槍,

不料將在此玩耍的小孩打死。在小孩身上，只有一個彈孔，甲、乙所使用的槍支、彈藥型號完全同樣，無

法辨別到底是誰所為。對于甲、乙的行為，應當怎樣定性？

A.甲、乙分別組成過錯致人死亡罪B.甲、乙組成過錯致人死亡罪的共同犯罪

C.甲、乙組成故意殺人罪的共同犯罪D.甲、乙不組成犯罪

解析：本題考點與思考途徑如下：

1.故意、過錯與意外事件的辨別。甲、乙兩人沒有認識到人的存在（“以為是兔子”），因此不成立

故意殺人罪;甲、乙兩人的行為發(fā)生在山上茅草屋旁邊（”在一茅屋旁的草叢中”），行為人應當認識到有人的

存在，因此不成立意外事件，而是過錯行為。即本題中甲、乙兩人的行為都是過錯行為。

2.過錯犯罪的有關理論。過錯熨行行為只有導致實際的侵害成果才能成立犯罪（過錯犯罪屬于侵害

犯），即必須證明其過錯實行行為與實害成果之間存在因果關系。我國刑法中的共同犯罪就是指的共同故意

犯罪，過錯行為之間不也許成立共犯，因此對甲、乙兩人的行為應當分別認定，對應地，也就不能合用共

同犯罪中的“部分實行所有責任”標準。即本題需要論證到底是甲還是乙的行為導致了被害人死亡的成果。

3.存疑時有利于被告人的標準。本題中證據(jù)能夠證明?人的行為導致被害人死亡，不過卻不能證明

到底是甲還是乙的行為導致，那么，依照疑罪從無、疑罪從輕的標準，甲、乙兩人的行為與死亡成果之間

都沒有因果關系。假如認定任何一人或者兩人的行為與死亡成靈之間存在因果關系，那么證據(jù)的證明力都

達不到排除合理懷疑的程度，存在冤枉無辜的也許性。

本題結論就是：甲、乙兩人的過錯行為與死亡成果之間在法律上不存在因果關系，不成立犯罪。

ABC選項錯誤，D選項正確。

注意如下關聯(lián)考點：

1.假如甲、乙兩人都射中了被害人心臟等致命部位，即兩人的行為都是能獨立導致被害人死亡，則

兩人的行為與死亡成果之間都有因果關系（即二重的因果關系）。甲、乙兩人則分別成立過錯致人死亡罪。

2.假如甲、乙兩人合作，共同過錯行為（即一個過錯行為）導致被害人死亡的，兩人的行為與死亡成

果之間存在因果關系，兩人成立過錯致人死亡罪，屬于共同過錯犯罪（注意：不是共同犯罪，也不需要認定

為共同過錯犯罪，按照各自的行為分別定罪處罰）。

3.假如甲、乙兩人發(fā)覺草叢中獵物旁邊尚有小孩，仍然開槍，成果導致小孩死亡的：

（1）在甲、乙兩人存在共同故意的情形，無論誰導致了成果發(fā)生，無論能否查清誰的行為導致成果

發(fā)生，依照“部分實行所有責任”標準，兩人都成立故意殺人罪（既遂）共犯（間接故意）。

（2）在甲、乙沒有共同故意的情形，假如查清由其中一人導致死亡成果發(fā)生的，分別認定為故意殺

人既遂與未遂;假如兩人行為競合在一起導致死亡成果發(fā)生的（即二重的因果關系），兩人都成立故意殺人罪

（既遂）;假如無法證明是誰的行為導致成果發(fā)生，但能證明由一人的行為導致成果的，因為存在故意殺人罪的

實行行為，兩人成立故意殺人罪（未遂）。

4.假如甲、乙的行為導致重傷成果，詳細情形與結論參考上述標準。只是要注意，在同時故意傷害

的恃形，假如導致一個輕傷，能證明由一人行為導致，但不能記明詳細是誰導致，則甲、乙無罪（故意傷害

輕傷的未遂不受處罰）。

本題正確答案為D.

【活學活用2】甲與乙沒有共謀地同時向被害人開槍，其中一發(fā)子彈導致被害人死亡，但查不清楚

是注射出的子彈。有關本案，下列說法正確的是（）

A.甲、乙二人成立故意殺人罪（既遂）共犯

B.甲、乙二人的行為與被害人的死亡之間都存在因果關系

C.甲、乙二人的行為不成立犯罪

D.甲、乙二人成立故意殺人罪（未遂），不成立共犯

【活學活用3】張某、肖某兩人分別住在3樓和4樓。兩人都往窗外扔了一個大西瓜。恰巧從樓下

通過的蕭某被其中一個西瓜砸死，但不能證明是誰扔的西瓜將其砸死。有關兩人的行為，下列說法正確的

是（）

A.張某、肖某兩人成立過錯致人死亡罪

B.張某、肖某兩人成立共同過錯犯罪

C.張某、肖某兩人都不成立犯罪

D.張某、肖某兩人的行為與蕭某的死亡之間沒有刑法上的因果關系

1.立法解釋、司法解釋與學了解釋

立法解釋一般包括刑法或有關法律中的解釋性要求、在“法律的起草闡明”中的解釋和在刑法施

行過程中對發(fā)生歧義的要求所作的解釋。嚴格意義上的立法解釋僅限于第三種。

(1)立法解釋的效力高于司法解釋，等同于法律自身。

(2)立法機關進行立法和法律解釋的時候，扮演了不?樣的角色，對其限制不?樣。

制定法律時，能夠作出法律擬制的要求;但不得違背罪刑法定標準。

解釋法律時，與司法解釋等受到同等限制，不能進行擬制性解釋，因為解釋對象是法律自身。

【經典考題3]①立法解釋是由立法機關作出的解釋，既然立法機關在制定法律時能夠要求“攜帶

兇器搶奪的”以搶劫罪論處，那么，立法解釋也能夠要求“攜帶兇器偷竊的，以搶劫罪論處”。②當然，立

法解釋畢竟是解釋，因此，立法解釋不得進行類推解釋。③司法解釋也具備法律效力，當司法解釋與立法

解釋相抵觸時，應合用新解釋優(yōu)于舊解釋的標準。④不過，司法解釋的效力低于立法解釋的效力，因此，

立法解釋能夠進行擴大解釋，司法解釋不得進行擴大解釋。有關上述四句話正誤的判斷，下列哪一選項是

正確的？

A.第①句正確，其他錯誤B.第②句正確，其他錯誤

C.第③句正確，其他錯誤D.第④句正確，其他錯誤

解析：本題重要考核立法解釋的了解和限制問題。

1.立法機關制定法律和解釋法律是兩種完全不一樣性質的活動，其享受的權限不一樣。制定法律的

時候能夠進行法律擬制的要求，但解釋法律的時候必須依照現(xiàn)行法律要求去了解，不能隨意創(chuàng)設新的罰則。

因此第一句錯誤。

2.立法解釋和其他主體的解糕同樣，都得遵照解樣法律的規(guī)則。刑法不允許類推解釋，那么無論是

學了解釋，還是司法解釋、立法解釋都不得違背這一法則。因此第二句正確。

3.從立法解釋在實踐產生的背景(重要為了處理司法解愁的沖突問題)能夠看出，立法解釋的效力高

于司法解釋，而非與司法解釋處在同等效力水平。因此當司法解釋與立法解釋存在沖突時，直接合用立法

解釋，而不能合用司法解釋。因化第三句錯誤。

4.擴大解釋措施（解釋結論不小于法條用語?般的含義，但仍然在用語也許的含義范圍之內）是刑法

允許的解釋措施，因此立法解釋、司法解釋或者學了解釋都能夠利用這一措施。因此第四句錯誤。

本題正確答案為B.

2.刑法解釋的措施：文了解釋與論了解釋。

（1）文了解釋：刑法條文的解釋含義就是字面原本的含義。這種解釋措施具備優(yōu)先性，假如這種解

釋措施得出的結論不合理，才有必要使用論了解釋的措施。

例如，財產犯罪的對象“公私財物”就是指他人的財物。

再如，刑法第241條中的“性關系”僅指性交行為。

（2）擴大解釋：刑法條文的解釋含義不小于條文字面的含義。

例如，出售寶貴、瀕危野生動物制品罪中的“出售”（包括以營利為目標的加工利用行為），“兇器”

（包括使用方法上的兇器），“金融機構”（包括運鈔車和自動取款機），“信用卡”（包括借記卡等），“負有扶養(yǎng)

義務的人”（包括家庭組員以外的其他人）。

注意辨別類推解釋：以是否違背國民預測也許性為標準（即是否超出文字的也許含義范圍）。把侮辱

尸體罪中的“尸體”解釋為包括骨灰，屬于類推解釋。

（3）縮小解釋：刑法條文的解拜含義小于條文字面的含義。

例如，為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪中的“情報”（僅指關系國家安全和

利益、尚未公開或者依照有關要求不應公開的事項）。

（4）當然解釋：“舉輕以明重，舉重以明輕”，即入罪時，假如輕行為成立犯罪，那么與此性質相同

的更嚴重的行為當然成立犯罪;出罪時，假如重行為不成立犯罪，那么，與此性質相同的更輕的行為當然不

成立犯罪。

例如，刑法要求的“三次以上的”，當然包括5次等。

再如，第329條要求的“搶奪、竊取國家所有的檔案的”，當然包括搶劫國有檔案的情形。

又如，第81條第二款“時累犯以及因故意殺人、****、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質

或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋”，其中“被判處十年

以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子”，包括因為暴力犯罪被判死緩且死緩考驗期滿減為有期徒刑、無期徒

刑的犯罪分子。

又如，第244條第一款中“限制人身自由的措施”包括剝奪人身自由的措施(當然，這種情形還成

立非法拘禁罪，屬于想象競合犯)。

(5)反對解釋：依照刑法條文的正面表述，推導出其背面含義。法條確定的條件是法律效果的所有

條件并是必要條件，才能合用這種解釋措施。

例如，“判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，假如沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無

期徒刑”，那么，未滿2年的，不得減為無期徒刑。

再如，故意誣告陷害他人組成誣告陷古罪，那么，檢舉失實就不組成誣告陷害罪。

(6)補正解釋：刑法條文表述有明顯錯誤，只有通過補正來闡明其真實含義。

例如，第99條要求“本法所稱以上、如下、以內，包括本數(shù)”，但第63條要求“犯罪分子具備本

法要求的減輕處罰情節(jié)的，應當右法定刑如下判處刑罰”，后者中的“如下”就不能包括本數(shù)。

(7)體系解釋；依照刑法條文在整個刑法中的地位，聯(lián)系有關法條的含義，闡明其規(guī)范含義。

例如，同一語詞在不一樣條款甚至同一條款中具備不一樣含義(第20條笫一款和第二款中的“合法

防衛(wèi)”具備不一樣含義，“犯罪”“罪”一詞在刑法典中具備不一樣含義)。

⑻歷史解釋：例如1997年刑法修改把私自開拆、隱藏、毀棄郵件、電報罪從瀆職罪中調整到侵犯

公民人身權利、民主權利罪所帶來的解釋結論變化。

（9）比較解釋：例如口本刑法要求利用計算機詐騙罪和準詐騙罪，我國刑法沒有要求類似罪名，不

能據(jù)此以為該行為在我國刑法中不成立犯罪（成立詐騙罪或者偷竊罪等）。

【經典考題4】（試卷二第1題）有關刑法解釋的說法，下列哪一選項是正確的？

A.將偷竊罪對象的“公私財物”解釋為“他人的財物”，屬于縮小解釋

B.將《刑法》第一百七十一條出售假幣罪中的“出售”解釋為“購置和銷售”，屬于當然解釋

C.對隨身攜帶槍支等國家嚴禁個人攜帶的器械以外的其他器械進行搶奪的，解釋為以搶劫罪定罪，

屬于擴張解釋

D.將信用卡詐騙罪中的“信用卡”解釋為“具備消費支付、信用貸款、轉賬結算、存取現(xiàn)金等所有

功效或者部分功效的電子支付卡”，屬于類推解釋

解析：本題重要考核刑法解釋措施的判斷。

1.作為財產犯罪對象的公私財物，只能是他人的財物，針對自己的財物不也許成立財產犯罪。不能

在方式上以為，公私財物包括自己和他人的財物，進而以為將公私財物解釋為他人的財物屬于縮小解釋。

正如刑法中要求的“槍”，本來就是指的真槍，不能包括假槍或者其他仿真手槍。也不能以為故意殺人罪中

的“人”包括自己和他人，或者包括所謂的“假人”“死人”等。因此，這里的解釋措施是文了解釋。A選

項錯誤。

2.第01條第1款要求：“出售、購置偽造的貨幣或者明知是偽造的貨幣而運輸，數(shù)額較大的……”

因為該條文將出售、購置行為并列，這就意味著此處的出售不能包括購置行為，該解釋結論屬于體系解釋。

B選項錯誤。

3.該選項實際上是考杳對“兇器”的了解。在本來的意義上，兇器是指性質上的兇器，即其用途和

存在乎義就在于殺傷人的器械，例如槍支、管制道具等。但對于菜刀等日用具來說，盡管其本來用途和存

在平義一般在于日常生活所用，假如行為人攜帶這些器具打算月于犯罪，其發(fā)揮的作用和性質上的兇器同

樣，都具備殺傷人的也許性。因此，解釋法律時就把兇器的范圍加以擴大，包括這種使用方法上的兇器，

這種解釋屬于擴張解釋。C選項正確。

4.本來意義上的信用R重要功效是能夠透支。但其他具備消費支付、信用貸款、轉賬結算、存取現(xiàn)

金等所有功效或者部分功效的電子支付k和狹義上的信用k在大多數(shù)功效上具備一致性，因此立法解釋就

把信用卡的范圍進行了擴張了解。D選項錯誤。

關聯(lián)考點分析：

與“出售”具備相近含義的用語在刑法中尚有諸多，例如“出賣”、“銷售”、“販賣”、“倒賣”等

等。

1.一般情況下“出賣”“出售”、“銷售”用語是指將某物品有償轉讓給對方，而不包括收購、收買、

購置等內容，因為這些條文要求的犯罪要么僅指有償轉讓給對方的行為（單純購置不組成犯罪），要么把收買

等行為單獨要求在條文中（如非法收購、運輸、出售寶貴瀕危野生動物、寶貴、瀕危野生動物制品罪）或者成

立其他犯罪（如出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪、非法出售增值稅專用發(fā)票罪與非法購置增值稅專用發(fā)票、購

置偽造的增值稅專用發(fā)票罪）。

2.販賣毒品罪中的“販賣”包括有償轉讓毒品（不一樣于營利目標）或者以販賣為目標而非法收購毒

品。這二者只要具備其一就能夠認定“販賣”（當然，也許存在既遂未遂的判斷問題）。

3.“倒賣”用語在不一樣犯罪中有不一樣含義：

⑴偽造、倒賣偽造的有價票證罪：“倒賣”是指出售、販賣，不要求購入后出售。

（2）倒賣車票、船票罪：“倒賣”是指先購入后出售的行為。

⑶倒賣文物罪：“倒賣”是指低價買進高價賣或者轉手販賣文物。

本題正確答案為C.

【經典考題5】下列哪種說法是正確的？

A.將強制猥褻婦女罪中的“婦女”解釋為包括男性在內的人，屬于擴大解釋

B.將故意殺人罪中的“人”解釋為“精神正常的人”，屬于應當嚴禁的類推解釋

C.將偽造貨幣罪中的“偽造”解釋為包括變造貨幣，屬于法律允許的類推解釋

D.將為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪中的“情報”解釋為“關系國家安全和

利益、尚未公開或者依照有關要求不應公開的事項”，屬于縮小解釋

解析：本題重要考核刑法解釋措施的判斷。

L“婦女”是與“男人”相正確概念，其含義不也許包括男人。該解釋結論屬于類推解釋，而非擴

大解釋（擴大解釋是指解釋結論仍然在用語的也許含義范圍之內）。A選項錯誤。

2.將人解釋為“精神正常的人”是不被允許的縮小解釋，不本地縮小了該罪的成立范圍。B選項錯

誤。

3.刑法要求了偽造貨幣罪，又要求了變造貨幣罪，依照體系間的協(xié)調要求，“偽造”行為就不也許

包括“變造”行為。C選項錯誤。

4.將“情報”解釋為關系國家安全和利益、尚未公開或者依照有關要求不應公開的事項，縮小了該

詞一般的含義，屬于縮小解釋。D選項正確。

本題正確答案為D.

【活學活用4】有關刑法的解釋，下列說法錯誤的是（）

A.刑法第261條遺棄罪中的“負有扶養(yǎng)義務”的人，解釋為既包括家庭組員，也包括負有扶養(yǎng)義務

的其他人，屬于擴大解釋，不違背罪刑法定標準

B刑法第241條第2款：“收買被拐賣的婦女，強行與其發(fā)生性關系的，依照本法第236條(****罪)

的要求定罪處罰?！逼渲械摹靶躁P系”應解釋為僅指性交行為。運是一個縮小解釋，不違背罪刑法定標準

C.將正在使用中的運鈔車解釋為金融機構屬于擴大解釋，將自動取款機解釋為金融機構也屬于擴大

解釋

D.刑法第315條要求：“依法被關押的罪犯，有下列破壞監(jiān)管秩序行為的，情節(jié)嚴重的，處三年如

下有期徒刑……”其中的“罪犯”解釋為包括犯罪嫌疑人和被告人，屬于擴大解釋

【活學活用5】有關刑法的解釋，下列說法錯誤的是()

A.刑法第247條要求：“司法工作人員……或者使用暴力逼取證人證言的，處三年如下有期徒

刑……”其中的“證人”解釋為包括被害人，屬于當然解釋。

B.將搶劫罪加重情節(jié)“持槍搶劫的”中的“槍”解釋為真槍，不包括假槍和仿真手槍，屬于限制解

釋。

C.將走私彈藥罪中的“彈藥”解釋為包括各種能組裝并使用的彈頭、彈殼，屬于擴大解釋。

D.刑法第99條要求：“本法所稱以上、如下、以內，包括本數(shù)。”但第63條要求中“在法定刑如下

判處刑罰”中的“如下”不包括本數(shù)。這屬于體系解釋。

【活學活用6】有關罪刑法定標準，下列說法正確的是()。

A.縮小解釋措施臼身并不違背罪刑法定標準，依照縮小解釋措施得出的解釋結論一定符合罪刑法定

標注的要求。因此，刑法第238條組織他人賣淫罪中的“他人”能夠縮小解釋為女性。

B.刑法是其他法律的保障法和補充法，因此刑法的合用具備謙抑性，即應當遵照有利于行為人的標

準。換言之，在解釋刑法的時候，應當按照有利于行為人的角度解釋，從而得出有利于行為人的解釋結論。

罪刊法定標準允許有利于行為人的類推解釋、允許有利于行為人的溯及既往等就是這?思緒的體現(xiàn)。

C.刑法分則的部分條文對罪狀的描述需要依照其他法律或者刑法其他條文加以補充，這種立法體例

不符合罪刑法定標準對明確性的要求。

D.刑事立法與刑事司法不允許在事后減少犯罪組成要件從而增加犯罪也許性，也不允許變化刑事證

據(jù)規(guī)則，從而事后能夠以較少或較簡單的證據(jù)作為定罪依照。

罪刑相適應標準

【有關法條】

第五條刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和負擔的刑事責任相適應。

【知識要點】

1.基本內容：刑罰與罪質、犯罪情節(jié)、犯罪人的人身危險性相適應。

2.體現(xiàn)特點：

(1)制刑，重視罪質，兼顧犯罪情節(jié)與犯罪人的人身危險性。

(2)“刑，重在犯罪情節(jié)，兼及人身危險性，罪質只在極個別情況下，才對宣布刑的選定起絕對決定

作用。

(3)行刑，重在犯罪人的人身危險程度的消長變化，兼及罪質和犯罪情節(jié)。

【活學活用】(試卷二第51題)下列有關罪刑相適應標準的說法哪些是正確的？

A.罪刑相適應標準要求刑法不溯及既往

B.罪刑相適應標準要求刑事立法制定合理的刑罰體系

C.罪刑相適應標準要求刑罰與犯罪性質、犯罪情節(jié)和罪犯的人身危險性相適應

D.罪刑相適應標準要求在行刑中合理地利用減刑、假釋等制度

答案：BCD

解析：罪刑相適應標準要求刑罰的設定首先必須輕重有序、適當。各個法條之間對犯罪量刑要統(tǒng)

一平衡，不能罪重的量刑比罪輕的輕，也不能罪輕的量刑比罪重的重。罪刑相一致標準要求刑罰與罪質相

適應。不一樣的罪質標志著各該行為侵害、威脅法益不一樣。這種不一樣正是表白各種犯罪具備不一樣的

危害程度、從而決定刑事責任大小的根本所在。罪刑相一致標準要求刑罰與犯罪情節(jié)相適應，在罪質相同

的犯罪中，犯罪情節(jié)不一致，其社會危害性就不一樣，量刑當然必須注意刑罰與犯罪情節(jié)相適應。刑罰的

輕重還要與犯罪人的人身危險性相適應。人身危險性體現(xiàn)著行為人對社會的潛在危險程度，當代刑罰追求

遏制犯罪、預防犯罪的目標，把人身危險性作為決定刑罰輕重的標準之一，符合刑罰目標的要求。罪刑相

一致標準在行刑中體現(xiàn)為重視人身危險性的消長變化，詳細的制度運作就是合理的利用減刑、假釋等要求。

A選項中的“刑法不溯及既往”是罪刑法定標準的派生標準。

【活學活用】(試卷二第2題)我國刑法要求了()法定標準，()法定標準的經典表述是，“法無明文要

求不為罪”、“法無明文要求不處狗”；刑法同時要求了()相適應標準，即刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯()

和負擔的()相適應;死刑只適合用于()極其嚴重的犯罪分子。在這段話的空格中：

A.2處填寫“罪刑”，4處填寫“罪行”B.3處填寫“罪刑”，3處填寫“罪行”

C.4處填寫“罪刑”，2處填寫“罪行”D.3處填寫“罪刑”，2處填寫“罪行”

答案：D

解析：將此題作為填空題來做，不要提前看答案。依次填充的詞語是：罪刑、罪刑、罪刑、罪行、

刑事責任、罪行。

司法考試刑法第二部分：刑法的合用范圍

屬地管轄權（也就是中國刑法在中國領域內怎樣合用）

刑法第6條要求：“凡在中華人民共和國領域內犯罪的，除法律有尤其要求的以外，都合用本法?！?/p>

1.領域的范圍：

對領域的了解，大家要注意，不但包括領陸，還包括領空和領水。

另外，還要注意如下幾點：

其一，中國船舶和航空器雖然航行（飛行）在別的國家或公海、公空上，中國也有權管轄。注意不包

括火車、汽車。

其二，中國駐外使領館內犯罪的，中國一般有權管轄。

其三，犯罪的行為或者成果有一項發(fā)生在中華人民共和國領域內，中國就有權管轄。

其四，就未遂犯而言，犯罪地包括行為地、希望成果發(fā)生地與也許成果發(fā)生地。

其五，共同犯罪只要有一部分發(fā)生在中國境內，中國就有權管轄。

2.法律有尤其要求的情形：

⑴享受外交特權的外國人（注意哪些人）的刑事責任，通過外交途徑（一般是宣布為不受歡迎的人，

由派出國召回）處理；

（2）港澳地區(qū)犯罪合用港澳地區(qū)的法律；

（3）民族自治地方能夠對刑法作適當變通；

（4）尤其法有要求的依尤其法的要求。

屬人管轄權

是指中國人在國外犯罪怎樣合用中國刑法。

1.國家工作人員和軍人：所有合用中國刑法;

2.一般公民：標準上合用中國刑法，但最高刑為3年如下的，能夠不追究。

保護管轄權

外國人在國外犯罪怎樣合用中國刑法。

中國行使保護管轄權的條件：

1.侵犯中國國家或公民的利益；

2.罪行嚴重，最低刑為3年以上；

3.雙重犯罪標準：多數(shù)犯罪，中國和外國都以為組成犯罪，但有少數(shù)犯罪，中國以為組成犯罪，但

外國和其他地區(qū)也許以為不組成犯罪，如賭博罪和開設賭場罪、重婚罪侑些伊斯蘭國家一夫多妻是合法的）。

普遍管轄權

也就是對某些國際條約要求的國際犯罪，怎樣合用中國刑法。

刑法第9條要求：“對于中華人民共和國締結或者參加的國際條約所要求的罪行，中華人民共和國

在所負擔條約義務的范圍內行使刑事管轄權的，合用本法。”

行使普遍管轄權的條件：

L必須是國際性犯罪。

2.我國締結或參加了條約。

3.我國刑法將這種行為也要求為犯罪。

定罪量刑合用中國刑法。

4.罪犯出目前我國境內。

對外國刑事判決的認可問題

不難發(fā)覺，假如各國都同時采取上述管轄標準，必然產生刑事管轄的沖突：幾個國家對同一犯罪都具

備管轄權。于是產生了如下問題：本國具備刑事管轄權的行為，受到外國確定的有罪判決或無罪判決時，

本國是否定可這一判決？

我國刑法第10條采取了悲觀認可的做法，即外國確定的刑事判決不制約本國刑罰權的實現(xiàn)。詳細

而言，無論外國確定的是有罪判決還是無罪判決，對同一行為本國可行使審判權，但對外國判決及刑罰執(zhí)

行的事實予以考慮。換言之，凡在中華人民共和國領域外犯罪，依照我國刑法的要求應當負刑事責任的，

雖然通過外國審判，仍然能夠依照我國刑法進行追究，不過在外國已經受過刑罰處罰的，能夠免去或者減

輕處罰。

司法考試刑法第三部分：犯罪組成要件概述

重點掌握犯罪組成要件要素的分類

一、依照是否需要進行價值判斷，能夠分為：

記述的組成要件要素：不需要進行價值判斷的要素。

規(guī)范的組成要件要素：需要進行價值判斷的要素。

二、依照法律條文是否作出明確要求，能夠分為：

成文的組成要件要索：法律明確要求組成某一犯罪必須具備的要素。

不成文的組成要件要素：法律雖未明確要求，但理論上以為組成某一犯罪必須具備的要素。

【例題?多項選擇題】有關組成要件要素的分類，下列哪些選項是正確的?()(08-2-51)

A.販賣淫穢物品牟利罪中的“販賣”是記述的組成要件要素，“淫穢物品”是規(guī)范的組成要件要素

B.販賣毒品罪中的“販賣”是記述的組成要件要素，“毒品”是規(guī)范的組成要件要素

C.強制猥褻婦女罪中的“婦女”是記述的組成要件要素，“猥褻”是規(guī)范的組成要件要素

D.搶劫罪的客觀組成要件要素是成文的組成要件要素，“非法占有目標”是不成文的組成要件要素

【答案】ACD

【解析】本題考核組成要件要素的分類。

按照刑法理論的通說，在解釋組成要件要素和認定是否存在符合組成要件要素的事實時，假如只

需要法官的認識活動即可確定，這種組成要件要素便是記述的組成要件要素;假如需要法官的規(guī)范的、評價

的價值判斷才能認定，這種組成要素就是規(guī)范的組成要件要素。對于“販賣”、“毒品”、“婦女”等的了解，

只需要一般的認識活動與基本的對比判斷即可，因此是記述的組成要件要素;不過對于“淫穢物品”、“狼褻”

等，則需要司法者的規(guī)范的、評價的行為才能認定，因此是規(guī)范的組成要件要素法律|教育網編輯整頓由

此，A和C的說法正確，B的說法錯誤。成文的組成要件要素是指刑法明文要求的組成要件要素，絕大多數(shù)

組成要件要素都是成文的組成要件要素。不成文的組成要件要素是指刑法條文表面上沒有明文要求，但依

照用法條文之間的相互關系、刑法條文對有關要素的描述所確定的，成立犯罪所必須具備的要素。刑法條

文有關搶劫罪的犯罪組成并沒有明文要求“非法占有的目標”，因此D的說法正確，當選。本題正確答案是

ACD.

司法考試刑法第四部分：犯罪的客觀方面

不作為犯的成立條件

L不作為犯的成立條件

(1)行為人負有積極實行某種行為的義務這里的義務屬于法律性質的義務，而非一般的道德義務，

對于僅僅違背一般道德義務的行為，不成立不作為犯罪。并且，法律性質義務的內容是實行特定的積極行

為。

(2)行為人具備履行該積極義務的能力

指負有作為義務的行為人具備履行義務的也許性。對7根本不具備履行積極義務能力的行為人,

刑法并不對之施加強行的義務，這也表白刑法并不強人所難。至于行為人是否具備履行該積極義務的能力,

則應當從行為人履行義務的主觀能力和客觀條件兩方面進行綜合判斷。

(3)行為人沒有履行該枳極義務、沒有實行某種積極的行為，從而導致危害成果的發(fā)生，即不作為

與危害成果的發(fā)生之間存在著刑法意義上的因果關系。換句話說，只有當行為人履行作為義務能夠防止成

果發(fā)生時，其不作為才也許成立犯罪，即行為人必須具備成果回避也許性。

2.不作為犯罪的義務起源

(1)法律明文要求的義務

這里的“法律”是廣義的，包括狹義的法律以及法令、法規(guī)等。如婚姻法要求的父母對兒女的撫

養(yǎng)義務，兒女對父母的贍養(yǎng)義務。因此，拒絕撫養(yǎng)或贍養(yǎng)，也許成立不作為犯罪。

(2)職務、業(yè)務要求的義務，以及對危險源負有監(jiān)管、控制義務而產生的作為義務。如值班的醫(yī)生、

執(zhí)勤的消防隊員。

⑶法律行為(協(xié)議行為、自愿接收行為)引起的義務

例如，在若干人組成登山隊(合法的危險共同體)，并約定在登山過程中相互救助的情形，任何人在

登山過程中發(fā)生危險時，其他人都有救助的義務。再如，依照約定暫時撫養(yǎng)他人小朋友的人對該小朋友負

有撫養(yǎng)義務，將棄嬰領回家中的人也對?該棄嬰負有撫養(yǎng)義務。

提示注意：上述危險共同體必須是合法的危險共同體，非法的危險共同體不是作為義務的起源，

例如，搶劫集團的組員之間不具備相互救助對方生命的義務。

(4)先行為(危險前行為)引起的義務

先行行為導致刑法所保護的某種權益處在危險狀態(tài)，行為人負有采取有效措施排除危險或預防危

害成果發(fā)生的特定義務。即先行行為導致了他人的權益處在某種危險狀態(tài)，行為人就負有預防、排除和防

止危險發(fā)生的積極義務。至于引起危險狀態(tài)的先行行為則既也許出于故意也也許出于過錯。如成年人帶小

朋友游泳的行為，導致他負有保護小朋友安全的義務，否則該成年人也許成立故意殺人罪或過錯致人死亡

罪。

不作為犯義務的起源

1.法律上的義務

夫妻、兒女、父母之間有扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)的義務，也有救助的義務。

例：父母見4歲的兒子自殘，而不制止，致其重傷，父母組成故意傷害罪。

【例題?多項選擇題】有關侵犯人身權利罪，下列哪些選項是錯誤的?()(-2-59)

B.丈夫甲拒絕扶養(yǎng)因吸毒而缺乏生活能力的妻子乙，致乙死亡。因吸毒行為違法，乙的死亡只能由

其本人負責，甲的行為不成立遺棄罪

『正確答案』ABD

r答案解析」本題考核不作為犯罪。選項B說法錯誤?！痘橐龇ā芬螅蚱拗g有相互扶養(yǎng)的義

務。妻子乙缺乏獨立生活能力，雖然是因為吸毒導致的，丈夫也有扶養(yǎng)的法定義務，其能夠履行該義務而

不履行，導致乙死亡，丈夫組成遺棄罪。

【例題?單項選擇題】甲、乙夫婦因8歲的兒子嚴重殘疾，生活完全不能自理而非常痛苦。一天,

甲往兒子要喝的牛奶里放入“毒鼠強”時被乙看到，乙說：“這是毒藥吧，你給他喝呀?”見甲不說話，乙嘆了

口氣后就走開了。毒死兒子后，甲、乙二人一起掩埋尸體并對外人說兒子因病而死。有關甲、乙行為的定

性，下列哪一選項是正確的?()(27)

A.甲與乙組成故意殺人的共同犯罪

B.甲組成故意殺人罪，乙組成偏護罪

C.甲組成故意殺人罪，乙組成遺棄罪

D.甲組成故意殺人罪，乙無罪

『正確答案』A

「答案解析』本題考核共同犯罪。故意殺人罪是指故意非法剝奪他人生命的行為。本案中甲的行

為明顯組成故意殺人罪，而乙明知甲往兒子的牛奶中放入毒藥將會發(fā)生兒子死亡的后果，作為監(jiān)護人的乙

并沒有制止，而是放任該成果的發(fā)生，主觀上屬于間接故意，乙對甲的默許推定與甲達成了共同殺人的故

意，因此甲乙組成故意殺人罪的共同犯罪。事后甲乙二人一起掩埋尸體是犯罪后隱藏罪行的行為，屬于事

后不可罰，不能單獨組成犯罪。

因果關系的概念

因果關系的概念

是危害行為與危害成果之間引起與被引起的關系。因此，只有?個組成或也許組成犯罪的行為才

存在刑法上的因果關系問題;一個顯然不組成犯罪的行為，雖然導致了一定的危害社會的后果，也不存在刑

法上的因果關系。

【例題?單項選擇題】有關刑法上的囚果關系，下列哪一判斷是正確的？()(-2-3)

A.甲開槍射擊乙，乙迅速躲閃，子彈擊中乙身后的丙。甲的行為與丙的死亡之間不具備因果關系

B.甲追趕小偷乙，乙匆忙中撞上疾駛汽車身亡。甲的行為與乙的死亡之間具備因果關系

C.甲、乙沒故意思聯(lián)系，恰巧同時向丙開槍，且均打中了丙的心臟。甲、乙的行為與丙的死亡之間

不具備因果關系

D.甲以殺人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒藥，但在該毒藥起作用前，丙開槍殺死了乙。甲

的行為與乙的死亡之間不具備因果關系

『正確答案』ABC

『答案解析」選項A正確。甲、乙的槍擊行為對被害人死亡成果的發(fā)生都發(fā)揮了重要作用，因而

應當以為他們的行為與丙死亡的成果之間都有因果關系。

選項B正確。乙被迫跑到高速公路上時被汽車撞死是由甲等多人深夜追殺乙導致的，因而甲等多

人的行為與乙的死亡之間具備因果關系。

選項C正確。后車躲閃不及將乙軋死，是因為甲將乙強拉上車，在高速公路上猥褻乙，乙在掙扎

中被甩出車外導致的，因而甲的行為與乙的死亡之間存在因果關系。

選項D錯誤。乙為救出嬰兒沖入住宅被燒死是因為甲對乙的住宅放火導致的，因而乙的死亡與甲

的放火行為之間存在因果關系。

因果關系中斷的判斷問題

因果關系中斷的判斷：

1.假如前行為與后成果之間雖然介入了中間原因，但該原因是由前行為引起的，以為前行為與后成

果之間的因果關系沒有中斷。

2.假如前行為與后成果之間介入的原囚不是由前行為引起的，是一個獨立出現(xiàn)的原囚，要分兩種情

況：

(1)在沒有前行為的情況下，中間原因不能獨立引起危害成果的發(fā)生，以為前行為與后成果之間的

因果關系沒有中斷。

(2)反之，在沒有前行為的情況下，中間原因能夠獨立引起危害成果的發(fā)生，以為前行為與后成果

之間的因果關系被中間原因切斷。

學員問：甲追趕小偷乙，乙匆忙中跑到高速路上被車撞上死亡。甲的行為和乙有無因果關系?假如

A追B,B忙中跑到高速路上被車撞上死亡，A的行為和B有無因果關系？

“甲追趕小偷乙，乙匆忙中跑到路上被車撞上死亡。日的行為和乙無因果關系”這是這個講義上

的-2-3例題B的選項。不過老師在講中斷原因中，又舉例說“假如A追B,B忙中跑到高速路上被車撞上

死亡，A的行為和B無因果關系。我不太明白，同一個情況，為何有兩種不一樣的成果?請老師詳解。謝謝。

教務老師回復：A追B說的是追殺吧，對于追殺與追小偷是不一樣樣的，第一追小偷是不具備刑法

上的因果關系。追殺具備刑法上的因果關系。

對于追殺行為，因為B被追殺，B被迫跑到高速公路上，表白B除此之外無路可走，此處的被迫表

白介入原因發(fā)生的也許性很大，并且高速公路上發(fā)生車禍的概率很大，因此并不阻斷因果關系。

而對于追小偷乙，乙匆佇中撞上汽車，乙撞車并不是唯一選擇，只是乙因為匆忙撞上汽車，此事

發(fā)生的概率不大，因此撞車阻斷了因果關系。

司法考試刑法第五部分：犯罪主體

刑事責任年齡

(一)對老人犯罪從寬處罰

L己滿七十五冏歲的人故意犯罪的，能夠從輕或者減輕處罰;過錯犯罪的，應當從輕或者減輕處罰。

2.審判的時候已滿七十五周歲的人，不合用死刑，但以尤其殘忍伎倆致人死亡的除外。

3.合用緩刑從寬：對符合條件的已滿七十五周歲的人，應當宣布緩刑。

(二)未成年人犯罪的刑事責任

L對未成年人犯罪從寬處罰；

(1)應當從輕或者減輕處罰。

(2)嚴禁合用死刑。

(3)不成立一般累犯。

(4)符合緩刑合用條件的必須合用緩刑

(5)犯罪的時候不滿十八周歲被判處五年有期徒刑如下刊罰的人，在入伍、就業(yè)時，免去報告犯罪

前科。

2.掌握己滿14周歲不滿16周歲：對八種犯罪負擔刑事責任。

第十七條已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、****、搶劫、

販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質罪的，應當負刑事責任。

就這一要求而言，應注意如下幾點：

(1)只對這八類嚴重犯罪行為負擔刑事責任，其他犯罪行為無論多嚴重，都不負擔責任。

就毒品犯罪而言，只包括販賣毒品罪，不包括其他毒品犯罪，對其他毒品犯罪，如走私毒品罪、

強迫他人吸毒罪等都不負擔刑事責任。

(2)這里列舉的是八種行為，而不是八個罪名。

最高人民法院有關未成年人犯罪的司法解釋要求，已滿14周歲不滿16周歲的人實行以上行為以

外的行為，假猶如時觸犯了以上聚名的，應當按照以上罪名定罪處罰。常見的有如下幾個情況：

①故意殺人包括實行其他犯罪過程中實行的故意殺人行為。如綁架的過程中殺害人質，14-16對

綁架罪不負責任，但殺害人質的，定故意殺人罪。15周歲與17周歲的人合作綁架殺害人質，17歲定綁架

罪，15歲定故意殺人罪。

②故意傷害致人重傷或者死亡包括熨行其他犯罪致人重傷死亡轉化后按故意傷害、故意殺人罪處

理的情形，如侮辱、抗稅、聚眾斗毆、尋釁滋事、妨害公務、刑訊逼供、暴力取證，等等。

③****罪包括在實行其他犯罪過程中實行****。如拐賣婦女小朋友的過程中****、組織強迫賣淫

過程中****

④已滿14周歲不滿16周歲的人偷竊、詐騙、搶奪他人財物，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪

證，當場使用暴力，故意傷害致人重傷或者死亡，或者故意殺人的，應當分別以故意傷害罪或者故意殺人

罪定罪處罰。

⑤已滿14周歲不滿16周歲的人攜帶兇器搶奪的，以搶劫罪追究刑事責任。

?教唆他人實行以上八種行為之一的，也應當負擔刑事責任。

特殊主體

1.概念。

特殊主體是針對自然人犯罪而言的。

2.只要求實行犯是特殊主體，教唆犯、協(xié)助犯能夠是一般主體。如女幫男****,妻子梆助局長丈夫

受賄。

3.與貪污罪有關的一個司法解釋：

(1)國家工作人員與非國家工作人員勾結，將本單位的財產據(jù)為己有的，以主犯的身份定性。

①國家工作人員的判斷：

就非國有制單位而言(包括國有控股企業(yè))：核心看委派的單位。

國有單位委派的，視為國家工作人員;非國有單位委派的，視為非國家工作人員。

②假如從題目表述能夠看出誰起重要作用的，以起重要作用的為主犯;看不出誰起重要作用的，以

地位高的為主犯;既無法判斷誰起重要作用，也無法判斷級別高低的，定貪污罪。

主犯一一地位高一一貪污罪

⑵單位外部的人員與單位內部的人員勾結，侵吞、竊取、騙取單位財產予以私分的，以單位內部

的人員的身份定性。

單位犯罪

刑法第30條要求：“企業(yè)、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體實行的危害社會的行為，法律要求為單位犯

罪的，應當負刑事賁任?！?/p>

刑法第31條要求：“單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任

人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有要求的，依照要求?！?/p>

（一）不以單位犯罪論處的情形：

1.法律沒有要求能夠按單位犯罪處理的：單位犯罪具備嚴格的法定性。

2.沒有法人資格的獨資、私營企業(yè)犯罪的，按個人犯罪論處。

3.個人為實行違法犯罪活動而設置的單位犯罪的，以個人犯罪論處。

4.單位成立后重要以犯罪為目標，以個人犯罪論處。

5.盜用單位名義犯罪，過法所得歸個人所有，以個人犯罪論處。

（二）重要的單位犯罪和非單位犯罪：

1.理論規(guī)律：

自然犯不能由單位組成，只有法定犯才也許由單位組成。

2.立法規(guī)律：

（1）整節(jié)犯罪基本都可由直■位組成的，重要有：

刑法分則第三章“破壞社會主義市場經濟秩序罪”中的前兩節(jié)和后兩節(jié)：第1節(jié)“生產銷售偽劣

商品罪”、第2節(jié)“走私犯罪”、第7節(jié)“侵犯知識產權罪”、第8節(jié)“擾亂市場秩序罪”。第6節(jié)妨害稅收

征管罪除“抗稅罪”外都可由單位組成。

刑法分則第六章“妨害社會管理秩序罪”中的：第6節(jié)“破壞環(huán)境資源保護罪”、第9節(jié)“制作販

賣傳輸淫穢物品罪”。

（2）整章、整節(jié)犯罪一般都不能由單位組成的：

刑法分則第一章危害國家安全罪除“資助危害國家安全犯罪活動罪”外，其他都只能由自然人組

成。

刑法分則第四章“侵犯公民人身權利、民主權利罪”除“強迫勞動罪”、“出售非法提供公民個人

信息罪”、“非法獲取公民個人信息罪”（后兩個罪名為《修正案七》增加）外，其他都只能由自然人組成。

刑法分則第五章“侵犯財產罪”除“拒不支付勞動酬勞罪”（《修正案八》要求），其他都只能由自

然人組成。

刑法分則第六章“妨害社會管理秩序罪”第二節(jié)“妨言司法罪”除“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪

所得收益罪”（修正案七要求）外，都只能由自然人組成。

刑法分則第九章瀆職罪主體只能是國家機關工作人員，當然只能由自然人組成。

⑶金融詐騙罪比較特殊，有三個犯罪（貸款詐騙罪、信用卡詐騙、有價證券詐騙）只能由自然人組成,

其他都能夠由單位組成。

司法考試刑法第六部分：排除犯罪的事由

合法防衛(wèi)

（一）成立要件：五項條件

1.起因條件；必須存在不法侵害行為。

（1）只能針對人的行為。對動物的自發(fā)侵害進行還擊不成立合法防衛(wèi);動物受人驅使襲擊他人，被害

人無論是對動物進行還擊，還是對驅使動物的人進行還擊，都成立合法防衛(wèi)。

(2)不存在不法侵害以為存在不法侵害對他人進行打擊是假想防衛(wèi)，定過錯犯罪或意外事件。

2.時間條件：不法侵害必須正在發(fā)生。

也就是不法侵害即已經開始，并且尚未結束。否則是事先的防衛(wèi)和事后的防衛(wèi)(防衛(wèi)不適時)，組成

故意犯罪。

(1)開始的時間：一般情況下，自不法侵害人著手實行不法侵害行為時開始。但在不法侵害的現(xiàn)實

危險十分明顯、緊迫，待其著手實行后無法防止危害成果時，也應以為不法侵害已經開始。

(2)結束的時間：不法侵害行為已經結束包括侵害人被制服、自動停止侵害、逃離現(xiàn)場、已經導致

損害后并且不也許導致更嚴重的損害后果。

事后防衛(wèi)：在不法侵害行為結束后進行防衛(wèi)屬事后防衛(wèi)。事后防衛(wèi)考得較多，按故意犯罪處理。

一個重要例外：在財產犯罪中，行為雖然已經結束，現(xiàn)場還來得及挽回損失的(因為財產還沒有完

全脫離控制)，應當以為不法侵害尚未結束，能夠實行合法防衛(wèi)。

3.主觀條件：必須具備防衛(wèi)的意圖。

中國刑法學界老式上以為，主觀上具備防衛(wèi)的意圖，是指主觀上是為了保護合法利益。

新的觀點以為，防衛(wèi)意圖包括防衛(wèi)認識和防衛(wèi)意志兩人方面。防衛(wèi)認識是指行為人認識到對方正

在實行不發(fā)侵犯行為;防衛(wèi)意志是指行為人主觀上是為了保護合法利益。

防衛(wèi)挑撥、互毆、偶然防衛(wèi)主觀上不是為了保護合法利益，不成立合法防衛(wèi)。

4.對象條件：必須是針對加害人。

針對其他人不成立合法防衛(wèi)。

對象偌誤常見的是圍魏救趙，不成立合法防衛(wèi)，但可成立緊急避險。

5.程度條件：不得超出必要的程度。

理論上一般概括為：大體制止不法侵害行為的發(fā)生。能夠小于、等于、不小于不法侵害導致的損

害。

防衛(wèi)過當

是合法防衛(wèi)明顯超出必要程度，導致重大損害的行為。

重點注意罪名。

防衛(wèi)過當不是獨立的罪名，一般定過錯犯罪，定過錯致人死亡罪或過錯致人重傷罪。

為何要定過錯呢?因為一般只有防衛(wèi)的故意，沒有傷害或殺人的故意。

特殊合法防衛(wèi)

【有關法條】

刑法第20條第