淺析資本弱化與外資避稅(1)

摘要：隨著現(xiàn)代資本結(jié)構(gòu)理論的發(fā)展，國內(nèi)外企業(yè)都在學(xué)習(xí)如何在實務(wù)中對其加以靈活應(yīng)用，使企業(yè)價值最大化。資本弱化就是這樣一種應(yīng)用，其目的在于企業(yè)通過資本結(jié)構(gòu)安排，改變其納稅義務(wù)，起到避稅的作用。目前，來自發(fā)達國家的外資企業(yè)在這一避稅手法的使用上已達到了十分成熟的階段，再加上我國現(xiàn)行稅制框架尚未對資本弱化進行識別、規(guī)范和控制，造成了我國大量的稅收利益流失。另外，在我國已逐漸認識到問題的緊迫性的情況下，如何進行監(jiān)管和控制也是一個很大的技術(shù)難題。

關(guān)鍵詞：資本弱化，避稅操作，固定比率法，正常交易法

一。資本弱化及其避稅的操作

資本弱化，又稱資本隱藏、股份隱藏或收益抽取，是指企業(yè)投資者為了達到避稅或其它目的，在企業(yè)融資方式的選擇上，降低股本的比重，提高負債的比重，以貸款方式替代募股方式進行的融資。資本弱化的特點是企業(yè)注冊資本與負債的比例不合理，注冊資本太少，即資本結(jié)構(gòu)弱化，滿足不了企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營對資本金的基本要求；借入資金過多，財務(wù)杠桿較高。根據(jù)經(jīng)合組織解釋，企業(yè)權(quán)益資本與債務(wù)資本的比例應(yīng)為1：1，當(dāng)權(quán)益資本小于債務(wù)資本時，即為資本弱化。公司特別是跨國關(guān)聯(lián)公司進行跨國融資，通過高負債、低股本，使資本弱化，從而增加利息支出減少應(yīng)稅所得。

隱含的股權(quán)資本可以表現(xiàn)為不同的形式。如果債權(quán)人能夠把給公司的借款轉(zhuǎn)化成股份或使借款利潤取決于公司賺取的利潤，這就很難判定這次融資行為是股權(quán)融資還是借款融資。這種形式我們一般可稱之為混合融資，它可能是隱含的股權(quán)資本化行為出現(xiàn)的標志，說明跨國公司的借款實際上是滿足其長遠期的資金需求。如果公司將借款按一定的比例分配給公司的股東，那么公司就會出現(xiàn)一個不成比例的借款和股權(quán)間的比率。上述這些現(xiàn)象在某種程度上代表了隱含的股權(quán)，是公司資本弱化的一種形式。

在國內(nèi)，利用資本弱化避稅的特點是通過關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的資金融通轉(zhuǎn)移利潤。主要是企業(yè)將資金無償借給關(guān)聯(lián)企業(yè)使用。如一家合資房地產(chǎn)企業(yè)將幾乎等同于外方出資額的款項無償借給外方使用，實際是一種變相的抽資行為。特別是跨國公司的子公司分散在世界各地，母公司可以利用關(guān)聯(lián)公司內(nèi)部貸款的方式減輕整個公司集團的稅負。寶潔中國曾發(fā)生一起很轟動的疑似“資本弱化避稅”的案例。2003年，廣州市國稅局對寶潔公司所涉及的境內(nèi)巨額免息融資稅款進行了調(diào)查，調(diào)增應(yīng)補企業(yè)所得稅8149萬元。寶潔中國曾向當(dāng)?shù)劂y行借入一筆巨額貸款，在免息貸給旗下幾家子公司使用。這樣，利息的扣除全部體現(xiàn)在母公司，有利用資本弱化轉(zhuǎn)移利潤之嫌。由于涉及“成本或費用轉(zhuǎn)移避稅法”的范疇，稅務(wù)部門對于寶潔運用資本弱化手段進行了反避稅調(diào)整。然而國家稅務(wù)總局的公開資料上并沒有明確的“非法”一說。可見，我國稅制的不完善給深諳避稅技巧的外資企業(yè)留下了運作空間。

除上述外，外資企業(yè)還可充分利用中方融資能力有限，從境外關(guān)聯(lián)企業(yè)借入高息貸款。由于外資企業(yè)往往不愿采取權(quán)益資本形式與中方合資，而是以流動資金不足為借口，充分利用其境外的關(guān)聯(lián)企業(yè)貸款給企業(yè)，并且這種貸款利息要大大高于正常金融機構(gòu)貸款利息，如此，外資企業(yè)境外關(guān)聯(lián)企業(yè)可從中方合資企業(yè)獲取高額的貸款利息，合資企業(yè)經(jīng)營中的風(fēng)險大部分轉(zhuǎn)嫁到合資雙方中的中方身上，外商坐享其成，只賺不虧，并且中方的合資企業(yè)可進行應(yīng)納稅所得稅額扣除，減少應(yīng)納所得稅。例如，成立于1993年底的某服裝公司注冊資本150萬美元，生產(chǎn)服裝90%以上銷售給境外的關(guān)聯(lián)企業(yè)，1994-1998年關(guān)聯(lián)交易額3.5億元，截至1999年底，企業(yè)累計虧損2400萬元。該公司投資額較小而虧損嚴重，國稅部門將其列入重點審計調(diào)查對象，根據(jù)該公司提供的相關(guān)資料分析，其正常生產(chǎn)經(jīng)營所需投資總額應(yīng)為600萬美元，而該公司實際投資額僅150萬美元，不足部分通過境外關(guān)聯(lián)公司融資取得，其權(quán)益資本與債務(wù)資本的比例為1：3，遠遠超過1：1的行業(yè)比例。經(jīng)核實，該公司1996年至1999年度融資利率在7.15%至23.05%之間，遠遠超出同期獨立企業(yè)融資利率%至%的幅度，存在以資本弱化方式向境外轉(zhuǎn)移利潤避稅的嫌疑。經(jīng)過測算，會計稅前利息列支額=[450*/2]*4年=萬美元，按現(xiàn)行稅法，稅前利息可列支額=[450*/2]*4年=萬美元，調(diào)增應(yīng)稅所得額=萬美元。假設(shè)我國設(shè)定該行業(yè)的安全港比例為1：1，則調(diào)增應(yīng)稅所得額=[150*/2]*4年+[300*/2-300*/2]*4年=+=萬美元。按現(xiàn)行稅法，4年約共有[]*30%=萬美元約70萬人民幣的稅款流失。

二。國內(nèi)外有關(guān)資本弱化避稅研究取得的成果

1.非居民股東采取資本弱化措施的目的

AndrewSmith認為在居民公司將要破產(chǎn)的情況下，由于居民公司與非居民股東之間存在的特殊的關(guān)聯(lián)關(guān)系，破產(chǎn)清算之前，非居民股東的債權(quán)更有可能得到居民公司的事先優(yōu)先清償，從而不計入破產(chǎn)債權(quán)，減少跨國集團的損失。

王逸認為居民公司遭遇經(jīng)營風(fēng)險時，股權(quán)資本及其股息，要與企業(yè)風(fēng)險共存，而債務(wù)資本則“旱澇保收”，無論企業(yè)是否遭遇經(jīng)營風(fēng)險，債務(wù)本息均由居民公司保證清償，投資者的利益不會受到損害。因此，居民公司一般只愿意投入較少的股權(quán)資本，而利用與非居民股東的關(guān)聯(lián)關(guān)系，從后者那里獲得較多的債務(wù)資本。即使公司經(jīng)營不善，股權(quán)資本負擔(dān)的虧損相對于全部資本畢竟是小部分。

AbadanJasmonandDr.JnnaidM.Shaikh認為即使不能優(yōu)先償還債務(wù)，非居民股東也可以同其他一般債權(quán)人一樣，參加破產(chǎn)財產(chǎn)的受償，從而使股東分享一般債權(quán)人對破產(chǎn)財產(chǎn)的權(quán)利。另外，投資采用股權(quán)的形式時，居民公司管理層如決定不在稅后分派股息的話，非居民股東當(dāng)年就不能獲得投資回報。因為，管理層可能希望保留最多的公司利潤用于公司的進一步發(fā)展，如再投資以公司的業(yè)績來展現(xiàn)自己的成就；其他股東也可能以公司良好的報表來提高公司股票價值。但是如果股權(quán)換成公司債務(wù)，情況就不一樣了，因為債務(wù)不得不還，而且管理層也不愿意公司背負很多的到期未償還債務(wù)。

當(dāng)然，資本弱化對于非居民股東來說并非一本萬利，也有一定的消極作用。楊宇光、姜能之認為資本弱化本身就是要求放棄資金的股權(quán)職能去謀求債權(quán)職能，這樣非居民股東就必須忍受控制權(quán)旁落的痛苦。另外，居民公司運營狀況好、投資回報高的情況下，作為債權(quán)人不如作為股東的收益豐厚。

2.對資本弱化的約束

RobertA.Green認為跨國公司將收入在不同稅收轄區(qū)內(nèi)轉(zhuǎn)移的方式之一就是戰(zhàn)略性的利用債務(wù)融資。由于利息支出通?？梢宰鳛槌杀究鄢虼巳绻粐腹鞠蛩麌庸咎峁┵J款，應(yīng)稅收入就可以以利息的形式從子公司轉(zhuǎn)移到母公司。雖然“獨立核算定價原則”可以被用來調(diào)整公司之間獨立核算貸款利息的確定，但期望適用該原則以解決跨國企業(yè)之間利用融資工具逃避納稅義務(wù)時，該原則具有一定的局限性。為適用獨立核算標準來抵制利用融資工具避稅，稅務(wù)機關(guān)必須以非關(guān)聯(lián)企業(yè)之間不會依此借款條件相互之間提供信貸為由，將企業(yè)間債權(quán)關(guān)系重新定性為股權(quán)關(guān)系。遇到第三方貸款時，困難更大。稅務(wù)機關(guān)必須以如果貸款人和借款人不是跨國公司關(guān)聯(lián)企業(yè)，貸款人不會在相似的貸款條件基礎(chǔ)上向獨立企業(yè)提供貸款為由，對第三方貸款進行重新定性。

劉曉紅、馬駿指出關(guān)聯(lián)企業(yè)間業(yè)務(wù)往來凡不按獨立核算企業(yè)原則、故意提高利率、多列利息、轉(zhuǎn)移利潤的，稅務(wù)機關(guān)給予合理調(diào)整，對債務(wù)超過規(guī)定標準比率而支付的利息在計征企業(yè)所得稅時，不予扣除以消除資本弱化帶來的避稅結(jié)果。

3.與資本弱化相關(guān)的法律

經(jīng)濟合作與發(fā)展組織1977年發(fā)布的《關(guān)于所得和財產(chǎn)避免雙重征稅的協(xié)定范本》和1980年《聯(lián)合國關(guān)于發(fā)達國家與發(fā)展中國家間避免雙重征稅的協(xié)定范本》是國際稅收領(lǐng)域的兩個主要法律文本，是各國談簽國際稅收協(xié)定時的主要基礎(chǔ)，在范本中提倡采用兩種方法對付資本弱化：正常交易方法。在確定貸款或募股資金的特征時，要看關(guān)聯(lián)方的貸款條件是否與非關(guān)聯(lián)方的貸款條件相同；如果不同，則關(guān)聯(lián)方的貸款可能被視為隱蔽的募股，要按有關(guān)法規(guī)對利息征稅。固定比率方法。如果公司資本結(jié)構(gòu)比率超過特定的債務(wù)權(quán)益率，則超過的利息不允許稅前扣除，并對超過的利息視同股息征稅。上述兩種方法對企業(yè)借款超過規(guī)定標準所支付的利息，均不得作為稅前扣除項目。OECD在1992年對范本重新解釋了針對資本弱化適用的“轉(zhuǎn)移定價”規(guī)則與反歧視規(guī)則之間的關(guān)系，并聲明反歧視規(guī)則并不阻止借方國家，根據(jù)其國內(nèi)法對于符合轉(zhuǎn)移定價規(guī)則條款的借款適用本國的資本弱化規(guī)定。這也在一定程度上反映了現(xiàn)行資本弱化規(guī)則適用的局限性。2003年，OECD公布了其最新稅收協(xié)定范本條文和“注釋”，新范本在第九條、第十一條、第二十三條和第二十五條等多處注釋中，對解決資本弱化問題的方法提出許多有價值的意見，以求從不同角度綜合解決。

許多發(fā)達國家都采取了特殊的反避稅規(guī)定，美國早在1976年就制定了資本弱化稅制，1989年增加163條J條款后更加完善，其后，英國、法國、德國、加拿大、澳大利亞等國也相繼引入和制訂了這一稅制，日本于1992年稅制改革時，正式引入了資本弱化稅制。但各國有關(guān)這方面的立法原則、立法方式、立法內(nèi)容有較大的差異。資本弱化主要表現(xiàn)為兩個方面：一是資本結(jié)構(gòu)不合理；二是資本金的實質(zhì)減少，因而防止資本弱化，主要在于資本金的管理制度。目前在實踐中澳大利亞、加拿大、新西蘭、美國等大多數(shù)發(fā)達國家采用固定比率法，英國等少數(shù)發(fā)達國家采用正常交易法。

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