國際貨幣金融法概述

國際資金融通的法律制度

國際貨幣法律制度

跨國銀行監(jiān)管的法律制度

第一章國際貨幣金融法概述

一、國際貨幣金融法的概念

調(diào)整國際貨幣金融的各種法律規(guī)范的總和。包括國際間貨幣兌換、借貸、收付方式、結(jié)

第、金融失常、貨幣體系以及金融機(jī)構(gòu)等多方面的法律制度。

二、國際金融法的特點(diǎn)：公法領(lǐng)域和私法領(lǐng)域

三、國際金融法的淵源

1.本國法與國際間、地區(qū)間關(guān)于金融資產(chǎn)流動(dòng)的條約

2.國際金融著名個(gè)案

四、國際金融新秩序

1.高度透明

2.銀行與金融制度的改進(jìn)

3.私營機(jī)構(gòu)的參與

4、有序的自由化

5.金融市場的現(xiàn)代化

推薦書目：

陳安《國際貨幣金融法》

劉豐《國際金融法》

董世忠《國際金融法》

王貴國《國際貨幣金融法》

國外：

英國菲利普.伍德《國際金融法律與實(shí)務(wù)》

美國福蘭科爾《證券化》《貨幣市場監(jiān)管》

國際資金融資的法律制度

國際貸款

國際項(xiàng)目融資

國際證券投資

國際租賃

第一節(jié)國際融資協(xié)議的共同條款

一、陳述和保證條款(RepresentationandWarrantiesClause)

1.法律事項(xiàng)：借款人的保證

2.財(cái)務(wù)及商務(wù)事項(xiàng)

作用：對貸款人的雙重保護(hù)功能

“四季青保證"(Evergreenwarranties)

二、先決條件條款(ConditionPrecedentClause)

1.總括性先決條件：

使整個(gè)協(xié)議生效的先決條件，一般為借款人向貸款人提供的必要的授權(quán)證明、政府批文、

擔(dān)保文件及法律意見書等,

2.每筆具體貸款的先決條件：

如：直到提款FL借款人未違背其陳述和保證，未有違約事件的發(fā)生。

三、約定條款

1.消極擔(dān)保條款(NegativePledgeClause):借款人向貸款人保證，在其償還貸款以前不在其

任何資產(chǎn)或收益上設(shè)立有利于其他債權(quán)人的擔(dān)保權(quán)益。

作用：對借款人設(shè)立擔(dān)保權(quán)益的自由加以限制

2.比例平等/平等次位原則(PariPassuCovenant):

借款人向貸款人保證,其對貸款人的債務(wù)是直接的(確定的NoncontingentDebt)、無擔(dān)

保權(quán)益的、一般的(一般資產(chǎn)中償還)、無條件的(沒有額外條件)。

3.財(cái)務(wù)約定條款

貸款人要求借款人在債務(wù)期內(nèi)遵守約定的財(cái)務(wù)狀況審:化標(biāo)準(zhǔn)，并定期報(bào)告財(cái)務(wù)狀況的

條款。

4.稅收約定條款

當(dāng)事人就稅款負(fù)擔(dān)和支付方式進(jìn)行約定的條款。

★支付的?切款項(xiàng)沒有稅收負(fù)擔(dān)

★納稅補(bǔ)償(TaxIndemnity)

5.使用貸款條款

禁止：

★資助違法交易、侵權(quán)行為、違約行為

★援助反對友好國家的軍事行動(dòng)、敵對國家

★兼并另一家企業(yè)、公司

★超M經(jīng)營范圍

★其他

6.穩(wěn)健經(jīng)營承諾條款

7、保持資產(chǎn)條款

8、保持主體同一性條款

四、違約事件條款(Eventsofdefault)

1.實(shí)際違約事件(actualbreach)

2.預(yù)期違約事件(anticipatoryeventsofdefault)

交叉違約/連鎖違約/相互逅約(CrossDefaults):

凡借款人對其他人的違約也視為對貸款人違約。

補(bǔ)救措施：合同或法律補(bǔ)救或累加補(bǔ)救條款(RemediesCumulativeClause)

I、合同補(bǔ)救：

對已提取額貸款加速到期

對未提取的貸款暫時(shí)中止或取消：

要求貸款人支付違約利息

2.法律補(bǔ)救：

違約構(gòu)成實(shí)質(zhì)違約時(shí)、貸款人可以解除合同；

非實(shí)質(zhì)違約時(shí)，貸款人可以請求支付已到期的貸款本息并要求損害賠償；

借款人破產(chǎn)時(shí)，貸款人可依破產(chǎn)程序參與貸款人的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配。

五、法律適用與管轄權(quán)條款(applicationofthelawandjurisdictionclause)

1.依據(jù)當(dāng)事人的意思自治

2.在當(dāng)事人未作法律選擇時(shí)根據(jù)客觀的聯(lián)結(jié)因素確定

實(shí)踐中：

多選用貸款人所屬國法律或第三國法律(英美法)

未作法律選擇時(shí)，受案法院一般按照法院地國的沖突規(guī)則確定合同的準(zhǔn)據(jù)法

第二節(jié)國際貸款融資

一、國際貸款/國際信貸/國際借貸

借款人以貸款協(xié)議方式向其他國家和地區(qū)的貸款人借貸資金的國際融資方式。

二、國際定期貸款概述

I.概念：貸款人將貨幣資金貸給非本國居民的一種貸款活動(dòng)，一般用于國際商業(yè)銀行向各國

私人公司發(fā)放的貸款。

2.國際借款的分類

(1)＞以貸款的期限：短期貸款、中期貸款、長期貸款

(2)、以貸款的用途：項(xiàng)目貸款、普通貸款

(3)、以貸款人的類型：政府貸款、國際金融組織貸款、國際商業(yè)貸款、共同融資

3.定期貸款合同的術(shù)語解釋

(1)、貨幣和金額條款：貨幣幣種和金額

(2)、利率和費(fèi)用條款：固定利率和浮動(dòng)利率(LIBOR.LondonInterBankOfferedRate)

(3)、貸款期限條款：

4.提取貸款條款：時(shí)間、地點(diǎn)、程序

提款地點(diǎn)一般貸款貨幣發(fā)行國或貸款人義務(wù)履行地。提款地為借貸合同的準(zhǔn)據(jù)法

5.償還貸款條款

(1)還款方式：到期一次還本付息；將償還期分為寬限期和還款期；不規(guī)定寬限期，從提

款日起逐次分期償還本息。

(2)提前還款：支付一定比例的附加費(fèi)

(3)逾期還款

三、歐洲貨幣融資

I.概念：泛指一國銀行以其非所在國貨幣提供的貸款。

2、特點(diǎn)：

?不受貸款貨幣發(fā)行國的法律管制

?貸款銀行取得資金的方式特殊：多數(shù)情況下，貸款資金非銀行自有資本，而是從其他銀

行拆借而來。

3.歐洲貨幣貸款的特殊條款

(1)、補(bǔ)償銀行損失條款

(2)、市場動(dòng)亂條款

(3)、保護(hù)利差條款

(4)、貨幣補(bǔ)償條款

程序：

1.一銀行受借款人委托，物色愿意提供貸款的數(shù)家銀行。

2、經(jīng)理銀行與借款人共同擬訂一份有關(guān)借款人財(cái)務(wù)及其他情況的信息備忘錄，發(fā)給有興趣

的銀行。

3.經(jīng)理銀行與借款人談判，商定各項(xiàng)條款。

4、直接參與型國際銀團(tuán)貸款，選定代理銀行負(fù)責(zé)貸款管理工作。間接參與型國際銀團(tuán)貸款

由牽頭銀行再將參與的貸款權(quán)授予其他銀行。

(三)、直接參與型國際銀團(tuán)貸款(DirectParticipation):各貸款銀行直接與借款人簽訂貸款

協(xié)議，按照一份共同的協(xié)議所規(guī)定的統(tǒng)一條件貸款給借款人，全部貸款由代理行進(jìn)行管理。

銀行A銀行B銀團(tuán)牽頭行銀行C銀行D

借款人

法律關(guān)系

(1)牽頭行與借款人：委托代理關(guān)系

(2)各貸款行與借款人：借貸合同關(guān)系(貸款的各別性Severalbasisoflending),貸款銀

行之間無連帶美系。

(3)代理銀行與銀團(tuán)：委托代理關(guān)系

防范措施：代理銀行建立獨(dú)立的信托帳戶

(4)、多數(shù)股權(quán)銀行(MajorityBanks)

權(quán)利：

決定是否存在借款人違約事件

決定是否應(yīng)當(dāng)宣告貸款加速到期

決定是否放棄貸款人的某些權(quán)利等

共同決定的事項(xiàng)

★改動(dòng)貸款利率

★減少或改變貸款的金額

★增加銀行應(yīng)承擔(dān)的貸款義務(wù)

★推遲貸款本息、利息或有關(guān)費(fèi)用的支付時(shí)間

(四)、間接參與型國際銀團(tuán)貸款(Indirectparticipation)先由牽頭行向借款人提供

或承諾提供貸款，然后由牽頭行把參與貸款權(quán)(participationintheloan)轉(zhuǎn)讓給參與行(the

participation),牽頭行也是代理行。

銀行A果行B銀行C銀行D

銀團(tuán)牽頭行

借款人

法律關(guān)系：

I.借款人與牽頭行的法律關(guān)系：債權(quán)關(guān)系

2、借款人與參與行的法律關(guān)系：

一般不存在直接的法律關(guān)系。依據(jù)授予參與貸款權(quán)的方式不同，參與人與借款人的交易

關(guān)系有所不同。

3、牽頭行與參與行之間的法律關(guān)系：

取決于它們之間訂立的參與貸款協(xié)議(parlicipalionagreement)或參與證書(participaiion

certificate)的規(guī)定。

觀點(diǎn)：

(1)合同關(guān)系；(2)有擔(dān)保的債權(quán)關(guān)系

(3)信托原則(4)買賣關(guān)系

4.參與行相互之間的關(guān)系

間接參與型國際銀團(tuán)貸款中牽頭銀行轉(zhuǎn)讓參與貸款權(quán)的方式

1.合同更新(大陸法Novation/英美法Substitution)

借款人、牽頭行和參與行三方的協(xié)議，解除牽頭行

與借款人簽訂的貸款協(xié)議項(xiàng)下的部分貸款權(quán)利與義務(wù)，改由參與行承擔(dān)。

特點(diǎn)：?借款人與牽頭行的原有債務(wù)消滅

?牽頭行和參與銀行不承擔(dān)連帶責(zé)任

?須取得借款人的同意

實(shí)踐中：可轉(zhuǎn)讓貸款證書(TransferableloanCertificate,TLC)…代理銀行簽發(fā)的，代表借款

人與銀團(tuán)所有成員的書面文件。借款人事先表示將日后接受可能發(fā)生的合同更新安排。

2.轉(zhuǎn)貸款(Sub-Loan)

牽頭銀行以借款方式將參與貸款權(quán)授予其他貸款銀行。

特點(diǎn)：

?牽頭銀行與借款人之間存在直接的借款合同

?參與銀行與借款人之間不存在直接的借款合同

?參與銀行向牽頭銀行提供的貸款是無追索權(quán)的貸款

?參與銀行的還款請求權(quán)只能對特定的資金來源主張

實(shí)踐中：可轉(zhuǎn)讓參與證書(TransferableParlicipalionCertificate.TPC)

3.債權(quán)讓于(Assignment)

牽頭銀行將其與借款人訂立的借款協(xié)議中部分貸款權(quán)利連同其收益轉(zhuǎn)讓給其他貸款銀行

特點(diǎn)：

?參與銀行對借款人有直接的請求權(quán)

?一般無須借款人的同意

?參與行不履行自己的貸款義務(wù)時(shí)，牽頭行仍要對借款人承擔(dān)相應(yīng)的貸款義務(wù)。

4.隱行代理/非公開代理(UndisclosedAgency)

牽頭銀行代理銀團(tuán)其他成員與借款人簽訂貸款協(xié)議，不披露代理人身份。

特點(diǎn)：只有牽頭銀行有請求權(quán)

案例1:甲國A公司為建?個(gè)項(xiàng)目，委托乙國B銀行作為牽頭銀行組織直接參與型銀團(tuán)貸款。

B銀行招募C銀行、D銀行、和E銀行參加銀團(tuán)。在銀團(tuán)協(xié)議中，約定B.C.D.E各銀行的參

與比例分別是40%、30%、20%和10%,并指定B銀行為代理銀行，在B銀行名下設(shè)立了

一個(gè)獨(dú)立的信托賬戶。在招募過程中發(fā)放的“招募情況冬忘錄”中規(guī)定，B銀行對因疏忽造

成的不正確說明免責(zé)。

問：

1.假如在貸款協(xié)議執(zhí)行中，B銀行未能及時(shí)提供貸款，A公司是否能向其他幾家銀行要求承

擔(dān)連帶責(zé)任，承擔(dān)B銀行的貸款義務(wù)？

2、假如在貸款協(xié)議執(zhí)行中，C銀行發(fā)現(xiàn)B銀行在“信息備忘錄”中由于疏忽對A公司財(cái)

務(wù)狀況的說明有誤，C銀行能否追究A銀行的責(zé)任？

3、如果在A公司按貸款協(xié)議向B銀行支付了銀團(tuán)各銀行的貸款本息之后，而B銀行在將還

款給各參與銀行之前破產(chǎn)了，那么各參與銀行能否向A公司償還貸款本息？如果不能，各

參與銀行通過何種途徑收回本息？

案例2:A銀行與B公司簽訂了一份國際貸款協(xié)議。后來,A銀行感到提供貸款的壓力很大，想

吸收X銀行和Y銀行進(jìn)來。X銀行以轉(zhuǎn)貸款的方式加入，Y銀行以權(quán)利讓與的方式加入，A

銀行并未完全退出。后來.B公司未能按時(shí)還款。e

［問題］'

1.間接參與型國際銀團(tuán)貸款中牽頭銀行將貸款轉(zhuǎn)讓給其他參與銀行的方式有哪些？-

2.本案中,A銀行、X銀行和Y銀行足否都有權(quán)直接要求B公司償還貸款？為什么？

國際項(xiàng)目融資

第一節(jié)國際項(xiàng)目融資

一、概述

(一)、項(xiàng)目融資(貸款)的概念：

向特定的工程提供貸款、以項(xiàng)目的預(yù)期收益為償還貸款的主要來源，以項(xiàng)目的資產(chǎn)包括

各種項(xiàng)目合同上的權(quán)利作為擔(dān)保的一種國際中長期貸款.

(一)、特點(diǎn)：

1.貸款人的追所權(quán)存在限制：

有限追所權(quán)(LimitedRecourse)--僅限卜項(xiàng)目的資產(chǎn)價(jià)值和現(xiàn)金流量，以及項(xiàng)目主辦人或

第三人為項(xiàng)目提供的擔(dān)?；虮ＷC。

無限追索權(quán)(Non-recourse)—僅項(xiàng)目資產(chǎn)

2.貸款提供以項(xiàng)目為導(dǎo)向

3.以信用結(jié)構(gòu)多樣化為基礎(chǔ)的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)

4.貸款安排為表外融資(Off-balanceSheetFinance)

5.可以享受稅收優(yōu)惠

6.貸款成本高且組織工作復(fù)雜

二、國際項(xiàng)目融資的參與人

1.項(xiàng)目主辦人(ProjectSponsors)

2.項(xiàng)目公司(ProjectCompany-SPVspecialPurposeVehicle)

3.項(xiàng)目貸款人(Projectlenders)

4.項(xiàng)目開發(fā)承包商(ProjectContractors)

5.項(xiàng)目供應(yīng)商(ProjectSuppliers)

6.項(xiàng)付產(chǎn)品購買方(ProjectProductsPurchaser)

7、項(xiàng)目融資顧問(projectFinancialAdvisor)

8、保證人(warrantor)

9、托管人(Trustee)

10、官方保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)(GovernmenlalInsurance)

三、國際項(xiàng)目融資的風(fēng)險(xiǎn)

1.完工風(fēng)險(xiǎn)

2.生產(chǎn)和供應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)

3.市場銷售風(fēng)險(xiǎn)

4.政治風(fēng)險(xiǎn)

5.信用風(fēng)險(xiǎn)

6.貨幣風(fēng)險(xiǎn)

7、環(huán)境保護(hù)風(fēng)險(xiǎn)

三、國際項(xiàng)目貸款的合同結(jié)構(gòu)

（一）二聯(lián)式合同結(jié)構(gòu)

三方當(dāng)事人：

（1）項(xiàng)目貸款人

（2）項(xiàng)目主辦人

（3）項(xiàng)目公司

兩類合同：

（1）、貸款合同

（2）、擔(dān)保合同

?完工擔(dān)保合同（completionguarantees）

?投資合同?購買合同

二聯(lián)式國際項(xiàng)目貸款

項(xiàng)FI主辦人

②完工擔(dān)保合同/

購買合同③投資合同

①貸款合同

項(xiàng)目貸款人項(xiàng)目公司

（二）、三聯(lián)式合同

四方當(dāng)事人：

（1）項(xiàng)目貸款人；（2）項(xiàng)目主辦人；（3）項(xiàng)目公司；（4）項(xiàng)目產(chǎn)品購買方

三類合同：

（1）、貸款合同

（2）、擔(dān)保合同

(3)、提貨或付款合同(Takc-or-PayContract)

提貨或付款合同(lake-or-payContract):根據(jù)此種合同規(guī)定，項(xiàng)目產(chǎn)品購買方是否提貨，均

需向項(xiàng)目公司付款，此合同又稱為“絕對付款合同”。實(shí)質(zhì)上向項(xiàng)目貸款人提供間接的擔(dān)保。

三聯(lián)式國際項(xiàng)目貸款

項(xiàng)目主辦人

③擔(dān)保合同

項(xiàng)目貸款人①貸款合同項(xiàng)目公司

④轉(zhuǎn)讓長期購買合同及擔(dān)保下的權(quán)利②長期購買合同

項(xiàng)目產(chǎn)品購買方

(三)、四聯(lián)式合同結(jié)構(gòu)

五方當(dāng)事人：

(I)項(xiàng)目貸款人；(2)項(xiàng)目主辦人：(3)項(xiàng)目公司；(4)項(xiàng)目產(chǎn)品購買方

(5)融資公司

四類合同：

貸款合同

擔(dān)保合同

先期購買合同(forwardPurchaseAgreement)

提貨或付款合同(take-or-payContract)

四聯(lián)式國際項(xiàng)目貸款

項(xiàng)目主辦人

項(xiàng)目貸款人④提供擔(dān)保④提供擔(dān)保

項(xiàng)目公司

①貸款合同②先期購買合同

③提貨或付款合同

融資公司項(xiàng)目產(chǎn)品購買方

案例：

項(xiàng)目：煤炭化工廠建設(shè)

所在地：發(fā)展中國家A國

企業(yè)主體:A國煤炭廳、發(fā)達(dá)國家B國煤炭公司C

借款人D公司：作為A國法人而成立的由A國煤炭廳與B國C公司的合資企業(yè)

開發(fā)資金總額：15億美元

貸款總額：10億美元

A國所需石油依賴于從國外進(jìn)l」°A國擁有豐富的煤炭資源，但燥炭品位較低，要經(jīng)過處

理才能成為優(yōu)質(zhì)能源。故發(fā)國計(jì)劃將其低品位煤進(jìn)行液化，作為合成燃料而靈活運(yùn)用。A國

政府決定原料煤由其燥炭廳一攬子購入，委托給D公司加工成

液體燃料，并向D公司支付委托加工費(fèi)。所生產(chǎn)的液體燃料由A國政府購銷。如果原料煤

供應(yīng)不存在問題的話，則風(fēng)險(xiǎn)在于成套設(shè)備能否按計(jì)劃完成和開工。該項(xiàng)目最顯著的金融特

征是在工廠建設(shè)方面，銀行和A國政府在其每個(gè)階段分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。首先由銀團(tuán)承擔(dān)最初生產(chǎn)出

煤氣之前的工程風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)煤氣化工程確認(rèn)能夠達(dá)到煤氣計(jì)劃生產(chǎn)能力時(shí)，不管實(shí)際上有沒有

生產(chǎn)，政府都要向借款人支付能夠償還此貸款部分的委托加工費(fèi)。假如在煤氣化工程方面沒

有能按計(jì)劃完工，銀團(tuán)將得不到加工費(fèi)。一旦液化工序完成，并按計(jì)劃的規(guī)格和數(shù)量在一定

期間生產(chǎn)出液體燃料，均被視為液化設(shè)備已完工。然后，政府須按合同協(xié)議購貨付款。但如

果計(jì)劃的規(guī)格、數(shù)量今后不能繼續(xù)下去，支付足夠的加工費(fèi)將沒有保證。這方面的操作風(fēng)險(xiǎn)

由銀團(tuán)承擔(dān)。因此，銀團(tuán)有必要對液化工序完成后的技術(shù)穩(wěn)定性進(jìn)行充分的評估。

澗題］

1.什么是國際項(xiàng)目融資？

2.在該國際項(xiàng)目融資建設(shè)中存在哪些風(fēng)險(xiǎn)?分析此案中國際項(xiàng)目融資的風(fēng)險(xiǎn)。

案例:A是甲國的一家公司，財(cái)力并不雄厚。甲國是一個(gè)發(fā)展中國家,A公司在本國勘探出了

??塊儲(chǔ)量豐厚。極具經(jīng)濟(jì)價(jià)值的天然金剛石礦。A公司欲開采這塊礦藏，但是這一項(xiàng)目耗資

巨大，而A公司本身財(cái)力有限。A公司已作過研究，這一項(xiàng)目并不違反中國的產(chǎn)業(yè)政策和

利用外資的規(guī)定，也不存在對外借款的法律障礙，但不允許銀行參與非銀行性質(zhì)的商業(yè)交

易。你作為A公司的律師，如何解決A公司的融資問題？

案例:A國有豐富的煤炭資源，但要經(jīng)處理才能成為優(yōu)質(zhì)能源。因此,A國決定建設(shè)一座煤炭

化工廠，將低品位的煤液化，作為合成燃料而靈活運(yùn)用。為完成這?項(xiàng)目，A國政府決定與發(fā)

達(dá)國家B公司共同投資組成有限公司C,負(fù)責(zé)煤炭化工廠的融資與經(jīng)營。C公司則由投資雙

方共同經(jīng)營，共負(fù)盈虧，失擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并按照股權(quán)額進(jìn)行利潤分配。項(xiàng)目建成后，由A國政府

供應(yīng)原料煤，所產(chǎn)的液體燃料也由A國政府包銷.煤炭化工廠項(xiàng)目開發(fā)所需資金總額為15

億美元，其中5億美元由A國政府與B公司投入，其余10億美元?jiǎng)t需要C公司通過貸款解

決。發(fā)達(dá)國家的D.E兩家銀行愿為項(xiàng)目提供貸款，并通過其擁有全部股權(quán)的F金融公司，將

10億美元貸給C公司?？紤]到在現(xiàn)有技術(shù)條件下，煤炭的大規(guī)模液化設(shè)備能否正常運(yùn)轉(zhuǎn)尚

無把握，如技術(shù)不過關(guān)，則不能達(dá)到計(jì)劃的生產(chǎn)能力或產(chǎn)品質(zhì)量，甚至導(dǎo)致整個(gè)項(xiàng)目失敗,

貸款人要求A國政府對項(xiàng)目完工作出擔(dān)保。項(xiàng)目貸款通過以下合同完成：

1.貸款人D.E銀行與其擁有全部股權(quán)的F金融公司訂立借款協(xié)議，由D.E銀行向F金融公

司提供10億美元的貸款。

2.由F金融公司與C項(xiàng)H公司訂立先期購買協(xié)議，將F金融公司從代理人那里借得的款項(xiàng),

作為購買項(xiàng)目產(chǎn)品的預(yù)付貨款再轉(zhuǎn)貸給C項(xiàng)目公司。，

3.由于完工風(fēng)險(xiǎn)大，應(yīng)貸款人的要求，項(xiàng)目主辦人A國政府以及發(fā)達(dá)國家B公司與F金融公

司訂立了完工擔(dān)保議。?

4.項(xiàng)目投產(chǎn)后，由C項(xiàng)目公司根據(jù)先期購買協(xié)議向F金融公司交付產(chǎn)品。F金融公司則通

過與A國政府訂立“無論取得貨物與否均須付款的合同「將產(chǎn)品轉(zhuǎn)移給A國政府，以其轉(zhuǎn)

售所得的收入償還兩家銀行的貸款。

5.項(xiàng)目主辦人A國政府以及B公司應(yīng)就C項(xiàng)目公司依據(jù)先期購買協(xié)議就F金融公司承擔(dān)的

義務(wù)向F金融公司提供擔(dān)保，同時(shí)在C項(xiàng)目公司的資產(chǎn)上設(shè)定抵押權(quán)。

6.F金融公司將上述合同項(xiàng)下的權(quán)利及項(xiàng)目主辦人提供的各項(xiàng)擔(dān)保統(tǒng)統(tǒng)轉(zhuǎn)讓給貸款銀行，作

為貸款銀行提供貸款的擔(dān)保權(quán)益?！?/p>

［問題］

1.從當(dāng)事人之間簽訂的各種協(xié)議層次來劃分，國際項(xiàng)目融資主要可以分成幾種？

2.試分析本項(xiàng)目融資采用的是哪一種？

國際融資租賃

（一）、國際融資租賃的概念

國際融資租賃是指不同國家的當(dāng)事人以協(xié)議形式進(jìn)行設(shè)備買賣和貸款融資的綜合性交

易方式，出租人依協(xié)議將能據(jù)承租人的要求向供應(yīng)商購買擬出租的設(shè)備，對該出租物擁有所

有權(quán)并將其租賃予承租人使用，承租人則負(fù)有按期償付租金和維修租賃物的義務(wù)，并在租賃

期滿時(shí)有權(quán)按約終止租賃、續(xù)展租賃或留購該租賃物。

（二”國際融資租賃的基本類型

營業(yè)性租賃

售后租賃

綜合租賃

杠桿租賃/衡平租賃一租賃物購置成本的小部分（一般為20%--40%由出租人出資，大部

分（60%-80%）由銀行等金融機(jī)構(gòu)提供貸款的一種租賃方式。

（三”國際融資租賃協(xié)議

1.國際融資租賃所涉及的協(xié)議

一般包括設(shè)備供應(yīng)協(xié)議、融資租賃協(xié)議、設(shè)備維修服務(wù)協(xié)議和貸款協(xié)議等.

2.國際融資租賃協(xié)議的條件條款

國際融資租賃協(xié)議的條件條款包括設(shè)備定義、租賃設(shè)備的購買與交貨期限、租金條款、

設(shè)備維修保養(yǎng)、設(shè)備保險(xiǎn)、擔(dān)保和期滿留購等條款。

3.國際融資租賃協(xié)議的共同性條款

融資租賃協(xié)議中除先決條件、不可抗力、法律適用與司法管轄等共同條款外，還使用以

下?些具有特殊作用的共同性條款：

▼對第三人侵權(quán)責(zé)任條款

▼違約條款

▼出租人在供應(yīng)協(xié)議項(xiàng)下權(quán)利的轉(zhuǎn)讓

▼租賃設(shè)備的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)

▼禁止中途解約

▼預(yù)提稅條款

▼承租人破產(chǎn)的法律后果等條款

案例：1990年4月，中國惠通租賃有限公司（以下簡稱惠通公司）與中國華豐機(jī)械制造廠（以下

簡稱華豐廠）簽訂了一份租賃合同，同.時(shí)又與荷蘭某機(jī)器設(shè)備公司（簡稱荷蘭公司）簽訂購買

NGBR型設(shè)備的合同?；萃ü咀鳛槌鲎馊思斑@套設(shè)備的買方，向華豐廠出租該設(shè)備。在惠

通公司與荷蘭公司的合同上有如下規(guī)定:NGBR型設(shè)備的質(zhì)量與性能由賣方荷蘭公司直接對

承租人華豐廠負(fù)責(zé)；如質(zhì)晟、性能有問題，由承租人直接向荷蘭公司索賠?；萃ü?、荷蘭

公司分別在合同上簽了字，華豐廠雖不是該買賣合同的當(dāng)事人，也就相關(guān)條款簽了字，并寫

了“確認(rèn)合同及其條款”的文字。

合同履行后，因設(shè)備自身質(zhì)量問題，華豐廠與荷蘭公司聯(lián)系要求索賠，荷蘭公司以華豐廠無

權(quán)提出權(quán)利要求為借口，拒絕賠償，華豐廠遂聯(lián)合惠通公司起訴荷蘭公司

［問題］

華豐廠有無索賠的權(quán)利？

案例：2000年5月8Id中國某國際租賃公司（以下簡稱租賃公司）與中國某模具儀器（以下簡

稱模具公司）簽訂了一份租賃合同，同時(shí)租賃公司又與韓國某機(jī)械設(shè)備公司簽訂了購買某種

型號設(shè)備的買賣合同。租賃公司作為出租人及這套設(shè)備的買方，向模具公司出租該設(shè)備，合

同中有這樣一款約定：”除合同約定條款外，未經(jīng)對方書面同意，自租賃協(xié)議生效之日起，任

何一方不得中途變更或解除合同」

問題：為何在融資租賃合同中一般都會(huì)訂有禁止中途解約條款？

國際證券的法律管制

（一）、國際證券的概念和種類

國際證券是一國政府、金融機(jī)構(gòu)、公司或企業(yè)為籌集資金在國外或國際證券市場發(fā)行

的，以發(fā)行地所在國貨幣或可兌換貨幣為面值的證券。國際證券的種類主要有國際股票

（stock）、國際債券和存托憑證。

股票

一國的股份公司在國外證券市場發(fā)行并交易的股票。我國境內(nèi)上市外資股（B股），境外上

市外資股（H股,N股）均為國際股票。

國際債券的概念

發(fā)行人和購買人分別處于兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家情況下，采用發(fā)行地國家的貨幣或第

三國貨幣標(biāo)價(jià)的債券。分為外國債券和歐洲債券。

外國債券：揚(yáng)基債券（Yankeebonds）；牛狗債券（Bulldogbonds）;斗牛士債券（Matadorbonds）；

武士債券（Samurajbonds）；龍債券（Dragon）

歐洲債券（Eurobonds）:在兩個(gè)國家或兩個(gè)以上國家的金融市場發(fā)行的可以用任何一種貨

幣計(jì)值的債券。歐洲美元債券、歐洲日元債券等

（二）、國際證券的發(fā)行方式

1.國際證券的發(fā)行方式

是否借助證券發(fā)行機(jī)構(gòu)：直接發(fā)行、間接發(fā)行

發(fā)行對象是否特定：公募發(fā)行、私募發(fā)行

發(fā)行價(jià)格與票面金額的關(guān)系：平價(jià)發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行、折價(jià)發(fā)行

2.國際證券發(fā)行的審核制度

注冊制/申報(bào)制/形式審查制一公開原則(FullDisclosure)

核準(zhǔn)制/準(zhǔn)則制/實(shí)質(zhì)審查制一實(shí)質(zhì)管理原則(Substantiveregulation)

3.國際證券發(fā)行的信息披露制度

(1)、概念

證券發(fā)行的信息披露是證券發(fā)行人按照法律、法規(guī)的要求，以一定的方式公開所發(fā)證券

相關(guān)的信息，各國證券法都時(shí)信息披露規(guī)定了具體要求。

■信息披露的真實(shí)性

■信息披露準(zhǔn)確性

■信息披露完整性

■信息披露及時(shí)性

(2)、虛假信息的披露

①虛假信息的披露方式：除了對已有事實(shí)的不實(shí)說明外，虛假信息披露還表現(xiàn)在各個(gè)環(huán)節(jié):

對意圖的說明、預(yù)測、意見、對法律的說明、法律文件概述和遺漏等。

②虛假陳述的責(zé)任人包括：發(fā)行人；參與虛假陳述的發(fā)行人的董事、經(jīng)理等高級會(huì)計(jì)師、

律師等專家；其他參與者.如組織證券發(fā)行的經(jīng)理人、承銷人。

③承擔(dān)的責(zé)任：按照英美法，如果屬于欺詐性的虛假陳述，則責(zé)任人不但要承擔(dān)民事責(zé)任而

且還要承擔(dān)刑事責(zé)任；如果屬于疏忽性的虛假陳述，則責(zé)任人只須承擔(dān)民事責(zé)任；如果屬于

無過錯(cuò)的虛假陳述，則投資者只能訴請解除合同并獲得有限的損害賠償。

4.國際證券發(fā)行的有關(guān)法律文件

證券發(fā)行的有關(guān)法律文件包括招募說明書、經(jīng)理人I辦議、承銷協(xié)議、信托協(xié)議、付款代

理協(xié)議和律師聘用合同等

(三)、國際證券的交易的法律問題

1.證券交易的概念

指證券的買賣行為，印證券的流通。證券流通有上市流通和非上市流通的區(qū)別。上市流

通是指取得上市資格的證券在證券交易所進(jìn)行買賣(轉(zhuǎn)讓)的行為，而非.上市流通則是在證

券交易所之外通過其他方式進(jìn)行買賣(轉(zhuǎn)讓)的行為。

2.證券欺詐的法律管制

(1)內(nèi)幕交易的法律管制

內(nèi)幕交易是指內(nèi)幕人員和以不正當(dāng)手段獲取內(nèi)幕信息的人員，以獲取利益或減少損失

為目的，泄露內(nèi)幕信息或利用內(nèi)幕信息買賣證券的行為。各國法律都將內(nèi)幕交易視為嚴(yán)重的

違法犯罪行為，依內(nèi)幕交易的社會(huì)危害程度對內(nèi)幕交易者分別或合并追究其相應(yīng)的民事、行

政和刑事責(zé)任.

(2)、操縱證券市場的法律管制

操縱證券市場是指制造虛假的交易繁榮和交易價(jià)格，以便從中牟取利益或減少損失的

行為，各國證券法均對此類行為加以明令禁止等。

實(shí)踐中，常見的操縱證券市場的行為包括：

洗售

指一操縱者在賣出證券的同時(shí)自己又買人該證券，實(shí)際上證券的所有權(quán)并未發(fā)生轉(zhuǎn)移。

洗售的目的是制造供求關(guān)系的假象，誘導(dǎo)公眾投資者盲目跟進(jìn)，達(dá)到影響市場行情或交易量

的目的。

合謀

指兩個(gè)操縱者惡意串通.由一方提出賣出或買進(jìn)的交易委托，另一方完全依該委托的內(nèi)容,

在同一證券交易所同時(shí)買進(jìn)或賣出該證券。

聯(lián)合操縱

指兩個(gè)或兩個(gè)以上的操縱者糾合各自在資金、交易經(jīng)驗(yàn)、技巧、人才及信息等方面的優(yōu)

勢，組成臨時(shí)性團(tuán)伙，共同完成對證券市場的操縱。

扎空

指一伙操縱者先壟斷市場上某種證券，致使此前已與第三方訂立出售證券合同的人，在

無法從其他處尋得供應(yīng)者的情況下，被迫以高價(jià)從操縱者手中購入該種證券。

倒賣

指一投資顧問先以低價(jià)買進(jìn)某種證券，然后公開進(jìn)行推介，致使公眾信以為真，以高價(jià)

購買其證券。

倒騰

指在客戶全權(quán)委托的情況下，經(jīng)紀(jì)商利用客戶的資金反復(fù)買進(jìn)、賣出證出證券，賺取傭

金。

國際融資擔(dān)保法律制度

國際融資擔(dān)保的概念

國際融資活動(dòng)中，擔(dān)保是指借款人或者第三人以自己的資信或者資產(chǎn)向貸款還款保證。

國際融資擔(dān)保的形式多種多樣，其中較為常用的，并且有特色的主要有銀行保函、備用信用

證、浮動(dòng)擔(dān)保以及意愿書等?？梢苑譃槿说膿?dān)保（personalsecurities）和物的擔(dān)保。

一、銀行保函

根據(jù)不同的劃分標(biāo)準(zhǔn)，銀行保函可劃分為許多不同的種類，單以保函的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)劃分

為從屬性銀行保函和見索即付保函（獨(dú)立性銀行保函）。

（一）、從屬性銀行保函

從屬性銀行保函具有兩個(gè)重要的法律特征：?是從屬性，二是補(bǔ)充性

（二）、見索即付保函（demandbankguarantee）

I.概念：即付保函是銀行應(yīng)借款人的要求向貸款人出具的憑索賠書和保函規(guī)定的其它文件付

款的承諾文書。

2、特點(diǎn)：

獨(dú)立性----擔(dān)保責(zé)任與基礎(chǔ)合同相分離

擔(dān)保人責(zé)任的非從屬性

擔(dān)保責(zé)任的無條件性

3.見索即付保函的法律關(guān)系：

包括基于見索即付保函而存在的保證關(guān)系和基于借款人的申請而存在的委托關(guān)系。

4.索即付保函的統(tǒng)一法

1997-《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》（UCP458）

1995年12月，聯(lián)合國大會(huì)的《獨(dú)立保函和備用信用證公約》，開放供各國簽署，但迄今未生

效。

二、備用信用證

1.概念：

開證人（保證人）應(yīng)申請人（債務(wù)人）的要求，向受益人（債權(quán)人）開出的，憑受益人提交的

與信用證條款相符的單據(jù)］債務(wù)人的違約證明書及其他單據(jù)付款的一種獨(dú)立的書面承諾。

2、特點(diǎn)：

獨(dú)立抽象性

備用性

3.備用信用證與銀行保函的比較

備用信用證與銀行保函都是銀行以自己的信用向受益人作出的付款承諾，兩者的性質(zhì)

和地位、所起的作用、適用的范圍及付款條件等方面幾乎完全一樣。

幾點(diǎn)顯著區(qū)別：

(1)、適用的法律規(guī)范不同

銀行保函通常適用有關(guān)國家的擔(dān)保法，而備用信用證，適用《跟單信用證統(tǒng)一慣例》

(2)、對價(jià)要求不同

英美法系國家對銀行保函都有對價(jià)要求，但對于備用信用證無對價(jià)要求

(3)、付款條件不同

銀行保函的付款條件是借款人違約，而備用信用證付款

條件則是受益人提交借款人違約的證明和即期匯票

(4)、可撤銷性不同

銀行保函和備用信用證均可約定為可撤銷或不可撤銷，而且如果約定不明，通常會(huì)被認(rèn)

定為不可撤銷，但兩者的可撤銷性截然不同。銀行保函的可撤銷或不可撤銷都有條件的，相

比之下，備用信用證的可撤銷和不可撤銷都是無條件的。

4.備用信用證與跟單信用證的比較

(1)、適用范圍不同

跟單信用證通常只用于國際貿(mào)易結(jié)算領(lǐng)域；而備用信用證則可廣泛適用于各種形式的國

際經(jīng)濟(jì)交易擔(dān)保，包括國際貸款、國際融資租賃等擔(dān)保。

(2)、作用形式不同

跟單信用證的作用在于代替貿(mào)易合同的付款義務(wù)人(買方)承擔(dān)直接付款費(fèi)任，備用信用

證在于擔(dān)保。

(3)、單據(jù)要求不同

跟單信用證提交的是能證明賣方適當(dāng)履行基礎(chǔ)合同的單證，包括商業(yè)發(fā)票、貨運(yùn)單、保險(xiǎn)

單'商檢證明等。備用信用證通常只要求提交能證明借款人未適當(dāng)履行基礎(chǔ)合同的文件，如

借款人違約證明、借款人簽發(fā)的到期拒絕付款的本票等。

三、浮動(dòng)擔(dān)保(FloatingCharge/mongage)

I、概念

浮動(dòng)擔(dān)保是指借款人以其現(xiàn)有及將來取得的全部或某一類財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的物而設(shè)定的擔(dān)保，一

旦借款人違約(未能償還到期貸款)或破產(chǎn)，貸款人有權(quán)就借款人現(xiàn)存的全部或特定的某一類

財(cái)產(chǎn)行使擔(dān)保權(quán)，處分擔(dān)保物優(yōu)先受償。

2.特征

(1)、擔(dān)保物包括借款人現(xiàn)有和將來取得的全部或某?類財(cái)產(chǎn)。

(2)、擔(dān)保物價(jià)值形態(tài)的變化并不影響其作為擔(dān)保物的性質(zhì)，貸款人均可就擔(dān)保物的新價(jià)值

形態(tài)行使擔(dān)保權(quán)。

(3)、浮動(dòng)擔(dān)保無需移轉(zhuǎn)擔(dān)保物的占有，借款人對

擔(dān)保物的處分無需征得貸款人的同意，經(jīng)借款人處分后的擔(dān)保物自動(dòng)退出擔(dān)保物范圍，貸

款人對其不再擁有擔(dān)保權(quán)；反之，借款人在設(shè)定浮動(dòng)擔(dān)保后所取得的一切財(cái)產(chǎn)（或某一財(cái)產(chǎn)）

也自動(dòng)進(jìn)入擔(dān)保物范圍，一旦借款人違約或破產(chǎn)，貸款人有權(quán)對該新取得的財(cái)產(chǎn)行使擔(dān)保

權(quán)。

（4）、浮動(dòng)擔(dān)保標(biāo)的物終須固定化，一旦借款人違約或破產(chǎn)，貸款人即可對借款人的全部現(xiàn)有

財(cái)產(chǎn)（包括應(yīng)收債款）行使擔(dān)保權(quán)，這時(shí)借款人的全部財(cái)產(chǎn)（或某一類財(cái)產(chǎn)）均確定地成為擔(dān)保

標(biāo)的物，借款人無權(quán)再處份但保物。

3.浮動(dòng)擔(dān)保的優(yōu)點(diǎn)

國際融資實(shí)踐中，浮動(dòng)擔(dān)保對借貸雙方均有特殊的益處，故得以廣泛使用。

對貸款人的益處：

（1）、一般物權(quán)擔(dān)保僅限于某一特定的動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利；浮動(dòng)擔(dān)保的資產(chǎn)為債務(wù)人現(xiàn)有

或?qū)砜赡苡械娜抠Y產(chǎn)（包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)及各項(xiàng)權(quán)利，有形財(cái)產(chǎn)和無形財(cái)產(chǎn)或某一類資

產(chǎn)?？梢?，浮動(dòng)擔(dān)保的資產(chǎn)范圍比一般固定物權(quán)擔(dān)保的擔(dān)保物范圍廣，對貸款人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)

更有保障。

（2）、采用一般物權(quán)擔(dān)保，貸款人實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)或質(zhì)押權(quán)的主要方式是將某一特定擔(dān)保物折價(jià)

或拍賣、變賣，以所得價(jià)款受償；如為浮動(dòng)擔(dān)保除了可以上述方式處分抵押財(cái)產(chǎn)之外，貸款

人可派人員接管借款人的全部資產(chǎn)，繼續(xù)經(jīng)營。如經(jīng)營成功，貸款人則可從中獲利，貸款風(fēng)

險(xiǎn)也將因此而縮?。?/p>

（3）、在浮動(dòng)擔(dān)保的情況下，如借款人違約，將可能導(dǎo)致債權(quán)人全面接管其企業(yè)、公司，這

可促使借款人努力經(jīng)營，盡量避免違約行為，以致最終有利于防止貸款風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

對借款人的益處：

采用浮動(dòng)擔(dān)保的最大好處是，無須向貸款人轉(zhuǎn)移抵押財(cái)產(chǎn)的占有有杈和日常經(jīng)營中的

處分權(quán)，從而在相當(dāng)程度上保證了自己對公司、企業(yè)的自主經(jīng)營管理；如為一般物權(quán)擔(dān)俁，借

款人便不能隨意處分擔(dān)保物，這將使其經(jīng)營能力受到限制。

四、意愿書（ComfortLetter）

I、概念

也稱安慰函，通常是指由政府或母公司向貸款人出具的，對其下屬機(jī)構(gòu)或子公司的借款

表示支持并愿意為借款人的還款提供適當(dāng)幫助的意愿的信函。

2、種類

分為三類：知悉函；承諾函、支持函

3.意愿書的效力和作用

由手各國法律對意愿書的性質(zhì)、地位、用途等均未作明確的規(guī)定，因此意愿書效力強(qiáng)弱和

作用大小主要取決于其內(nèi)容本身。

案例：我國的A公司因項(xiàng)目建設(shè)，需要向國外C銀行借款100（）萬美元，C銀行要求A公司

以備用信用證形式提供借款擔(dān)保。A公司遂向國內(nèi)B銀行申請開立備用信用證。B銀行根

據(jù)A公司的委托，以C銀行為受益人開立了一份備用信用證，內(nèi)容如下：

B銀行（開證行即保證人）

致C銀行（受益人即貸款人）

日期