國家司法考試卷四（刑法）模擬試卷3

（共4套）

（共106題）

國家司法考試卷四（刑法）模擬試卷第

1套

一、分析題（本題共74題，每題1.0分，共14分。）

1、某山區(qū)農(nóng)民劉甲囚左眼失明，容貌丑陋，年近40尚未娶親。劉甲經(jīng)人介紹以

5000元從人販子手中買回一被拐賣的湖南籍婦女，當(dāng)晚劉甲強(qiáng)迫該婦女拜堂成

親，并欲與該婦女發(fā)生關(guān)系。該婦女誓死不從，劉甲遂將其推入柴房，用鐵鏈將門

鎖死，并揚(yáng)言：“不乖乖地聽話做我老婆，就關(guān)你一輩子!”10天后，劉甲闖進(jìn)柴房

欲強(qiáng)行與該婦女發(fā)生性關(guān)系，該婦女奮力反抗，大聲呼救。聲音招來劉甲弟弟劉

乙，妹妹劉丙。劉甲罵道：“笨蛋!看什么?還不趕快過來幫忙!”于是劉乙上前按住該

婦女的腳，劉丙按住該婦女的手，劉甲對其實(shí)施了強(qiáng)奸。兩天后，鄉(xiāng)派出所接群眾

舉報(bào)，派民警前來解救被拐賣的婦女。劉甲手持兩把菜刀，堵在門口揚(yáng)言：“女人

是我花錢買回來的，不拿錢休想放人!”雙方僵持中，劉乙趁人不備，翻墻到村里大

喊：“公安局到我家搶人了!”糾集了數(shù)十人將民警叱團(tuán)圍住，達(dá)5個小時之久。民

警無奈之下，只好撤回。當(dāng)夜劉甲與劉乙、劉丙商量，認(rèn)為如果民警再來，很可能

會人財(cái)兩空，索性一不做二不休，把被收買的婦女賣掉，劉乙、劉丙表示同意，于

是劉甲與劉乙連夜將被拐賣的婦女轉(zhuǎn)移到鄰縣，托人以3000元將其賣掉，因買主

手頭現(xiàn)金不足，當(dāng)夜劉甲和劉乙只取回2000元，剩余部分由劉丙3日后取回。

問：劉甲、劉乙、劉兩三人的行為各構(gòu)成什罪?是否構(gòu)成共同犯罪?如果構(gòu)成，其各

自地位如何？

標(biāo)準(zhǔn)答案：（1）劉甲的行為構(gòu)成拐賣婦女罪、非法拘禁罪、妨害公務(wù)罪。劉甲收買

被拐賣婦女又出賣的行為依照《刑法》第241條第5款的規(guī)定，其行為已由收買被

拐賣的婦女罪轉(zhuǎn)化為拐賣婦女罪，其整個行為的性質(zhì)發(fā)生了變化，因此劉甲強(qiáng)奸被

收買婦女的行為不應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第241條第2款的規(guī)定以強(qiáng)奸罪論處，而應(yīng)當(dāng)

適用《刑法》第240條第1款第3項(xiàng)的規(guī)定，作為對其判處較重法定刑的量刑情

節(jié)。同時劉甲將被拐賣婦女關(guān)在柴房長達(dá)十?dāng)?shù)日，非法剝奪、限制其自由的行為構(gòu)

成非法拘禁罪。劉甲持菜刀以暴力相威脅阻礙公安干警執(zhí)行解救被拐賣婦女的行為

構(gòu)成妨害公務(wù)罪。（2）劉乙的行為構(gòu)成拐賣婦女罪、聚眾阻礙解救被收買的婦女

罪。劉乙參與出賣被收買婦女的策劃，并參與出賣活動，其行為構(gòu)成拐賣婦女

罪。劉乙乂聚集多人阻礙民警解救被收買的婦女，作為首要分子，其行為構(gòu)成聚眾

阻礙解救被收買的婦女罪。由于劉甲的整個行為性質(zhì)發(fā)生變化，從收買被拐賣的婦

女轉(zhuǎn)化為拐賣婦女罪，而且劉乙也參與出賣被收買婦女的犯罪，因此劉乙協(xié)助劉甲

強(qiáng)奸被收買婦女的行為，不構(gòu)成強(qiáng)奸罪的幫助犯，不以強(qiáng)奸罪論處，而應(yīng)當(dāng)作為適

用拐賣婦女罪較重法定刑的量刑情節(jié)。同樣的道理也適用于劉丙協(xié)助劉甲強(qiáng)奸被收

買婦女的行為。（3）劉西的行為構(gòu)成拐賣婦女罪。她參與了出賣被收買婦女的行為

并以取回贓款的形式參與拐賣被收買婦女的行為，其行為構(gòu)成拐賣婦女罪。（4）劉

甲、劉乙、劉丙的行為溝成拐賣婦女罪的共同犯罪。在共同犯罪中劉甲、劉乙起

了主要作用，是主犯；劉丙在共同犯罪中起輔助作用，是從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或

者免除處罰。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

2、農(nóng)民趙某1987年與王某結(jié)婚后，王某一直未生育。2008年12月，趙某趁去東

北某市作生意之機(jī)，將一個在家門外玩耍的4歲男孩騙走，欲帶回家收養(yǎng)。但在路

上男孩又哭又鬧，趙某心虛，怕事情敗露，遂將男孩放在野外人跡罕至處，只身返

回，后來男孩被凍餓致死。問：對本案中趙某的行為應(yīng)如何定罪處罰?請說明理

標(biāo)猛答案：趙某的行為陶成拐騙兒童罪和故意殺人罪。①趙某出于收養(yǎng)的目的將

男孩騙走，且已經(jīng)使其脫離了監(jiān)護(hù)人的掌控范圍，置于自己的控制之下，構(gòu)成拐騙

兒童罪的既遂。②因?yàn)槟泻⒌目摁[使趙某心虛，怕事情敗露而將男孩放在野外人

跡罕至處，主觀上認(rèn)識到自己的行為會導(dǎo)致男孩因得不到救護(hù)而死亡的后果，而放

任這一后果的出現(xiàn)，屬于間接故意殺人，構(gòu)成殺人罪。③趙某應(yīng)當(dāng)以拐騙兒童罪

和故意殺人罪數(shù)罪并罰。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

被告人干某系某保險(xiǎn)公司的駕駛員c1997年6月17日晚,某具公安局組織公安干

警在縣內(nèi)一交通干道設(shè)若干關(guān)卡檢查過往車輛。當(dāng)晚6時許，王某駕駛一輛桑塔納

轎車經(jīng)過一關(guān)卡時，站在機(jī)動車道的值勤民警示意王某停車檢查，王某為急于趕路

沒有停車，而是以每小時100公里左右的速度繼續(xù)向前行駛，并連續(xù)闖過了兩個關(guān)

卡，沒有停車。在前方執(zhí)行公務(wù)的人員分別站在路障之間的空檔處。其中，民警陸

某站在該路段北側(cè)非機(jī)動車道接近人行道處。王某駛近并看到這一情況后，仍拒不

接受公安人員的停車指令，駕車沖向非機(jī)動車道陸某所站之處的路隙，致使汽車撞

倒陸某并將陸鏟上車蓋，汽車擋風(fēng)玻璃被撞破。王某撞人后并未停車救人，反而加

速逃離現(xiàn)場。陸某被撞翻滾過車頂墜落于距撞擊點(diǎn)20米處，致顱腦損傷搶救無效

死亡。后王某被公安人員抓獲。

3、王某對自己的行為致陸某死亡的后果所持的主觀心態(tài)是什么?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：王某對自己的行為致陸某死亡的后果是持間接故意的心理態(tài)度。王某

在闖關(guān)之后，已知道自己的行為違法，為了逃脫法律的制裁，高速駕車逃逸，在看

到陸某的停車指令時，反而駕車沖向非機(jī)動車道陸某所站之處的路障，可以認(rèn)定，

王某對自己的這種行為可能發(fā)生的后果是明知的；當(dāng)陸某被撞以后被鏟上車蓋，將

汽車擋風(fēng)玻璃撞碎，王某反而加速逃離現(xiàn)場，據(jù)此可以認(rèn)定，王某對自己的行為可

能導(dǎo)致陸某死亡的結(jié)果的發(fā)生是持放任的態(tài)度，屬間接故意。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

4、王某的行為構(gòu)成何罪?為什么？（司法機(jī)關(guān)在處理此案時有三種不同的意見：第一

種意見認(rèn)為王某的行為陶成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪；第二種意見認(rèn)為應(yīng)構(gòu)成故

意殺人罪；第三種意見認(rèn)為應(yīng)構(gòu)成交通肇事罪。）

標(biāo)準(zhǔn)答案：王某的行為以故意殺人罪定罪比較合適，因?yàn)閺陌咐锌矗跄吃跊_撞

陸某之前，己經(jīng)認(rèn)識到當(dāng)時只可能撞到陸某一人，這可以從王某駕車沖向陸某所站

之處的路障這一行為看出，也就是說，王某的行為不可能對不特定多數(shù)人的生命或

財(cái)產(chǎn)安全造成危險(xiǎn)，其可能傷害的對象是特定的，因此不宜將王某定為以危險(xiǎn)方法

危害公共安全罪；又王某對自己高速駕車可能發(fā)生撞死陸某的危害結(jié)果是明知的，

而且從撞到陸某以后，反而加速逃逸來看，王某對這種危害結(jié)果的發(fā)生又是持放任

的心理態(tài)度，主觀上是一種間接故意，而交通肇事罪是一種過失犯罪，要求行為對

危害結(jié)果的發(fā)生是應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見或者是已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，王某的心

理態(tài)度和此要求明顯不符，也不宜以交通肇事罪論處；如前所述，王某對自己的行

為造成陸某死亡主觀上是持間接故意的心理態(tài)度，客觀上實(shí)施了相應(yīng)的犯罪行為，

撞到陸某后逃逸，致使陸某死亡，符合故意殺人罪的犯罪構(gòu)成要件，構(gòu)成故意殺人

罪（間接故意），囚此，對王某的行為以故意殺人罪定罪是比較合適的。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

5、人民法院在1997年刑法實(shí)施以后審理此案，是應(yīng)適用1979年刑法，還是適用

1997年刑法定罪處刑?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：如果人民法院是在1997年新刑法實(shí)施以后開始審理此案，就涉及到適

用新刑法還是適用舊刑法的問題，也就是新刑法的溯及力的問題。我國是采取從舊

兼從輕的原則，即新刑法原則上不溯及既往.但新法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕

的，則應(yīng)適用新刑法。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

6、被告人楊某，男，30歲，農(nóng)民。楊于某日深夜?jié)撊胍磺嗄攴驄D的住所，趁該夫

婦熟睡之機(jī)，將其三個月的嬰兒盜走，次日到鄰縣一村莊以3000元的價(jià)錢賣給另

一農(nóng)民，正在點(diǎn)錢時，被嬰兒的父親循跡趕到現(xiàn)場，將其抓獲。對楊某的行為應(yīng)如

何定罪量刑，并說明理由。

標(biāo)準(zhǔn)答案：楊某應(yīng)定拐賣兒童罪。我國《刑法》規(guī)定，以出賣為目的偷盜嬰幼兒

的，以拐賣兒童罪論處。楊某應(yīng)認(rèn)定為犯罪既遂。對于以出賣為目的偷盜嬰幼兒

的拐賣兒童罪之認(rèn)定，應(yīng)以盜竊之既遂為拐賣兒童罪之既遂。而不應(yīng)以出賣之既遂

為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)然由于其被抓獲，造成的損失相對較小，可以作為酌定情節(jié)予以考

慮。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

李某深夜?jié)撊氡締挝回?cái)務(wù)室，意圖盜竊保險(xiǎn)柜中的財(cái)物。李用盡了各種方法，也未

能將保險(xiǎn)柜打開，感到十分沮喪。正要離開時，恰逢保安員巡邏至此。保安員發(fā)現(xiàn)

財(cái)務(wù)室的門虛掩，即進(jìn)去查看，與李某撞個正著。李某用撬棍將保安員打昏后逃

走?；氐郊抑泻螅钅晨直０矄T醒來以后認(rèn)出自己，就拿了一把匕首，欲將保安員

殺死滅口。剛剛返回單位大門，即被接到報(bào)案趕來的公安人員抓獲。問：

7、李某的盜竊未遂屬于犯罪未遂中的哪種類型？

標(biāo)準(zhǔn)答案：對于犯罪未遂，從不同的標(biāo)準(zhǔn)有不同的分類。以犯罪實(shí)行行為是否終

了，可將犯罪未遂分為實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂。以行為的實(shí)行能否構(gòu)

成犯罪既遂為標(biāo)準(zhǔn)，可將犯罪未遂分為能犯未遂與不能犯未遂。所謂能犯未遂，是

指犯罪行為有實(shí)際可能達(dá)到既遂，但由于行為人意志以外的原因未能達(dá)到既遂的情

況；所謂不能犯未遂，是指因犯罪人對有關(guān)犯罪事實(shí)認(rèn)識錯誤向使犯罪行為不可能

達(dá)到既遂的情況。李某意圖盜竊保險(xiǎn)柜中的財(cái)物而不能將保險(xiǎn)柜打開，他的行為

未實(shí)行終了，故而是未實(shí)行終了的未遂。李某不能將保險(xiǎn)柜打開，是由于其本人的

主觀能力有限，并非李某對犯罪事實(shí)認(rèn)識錯誤，如將配電柜誤以為是保險(xiǎn)柜，因而

是能犯未遂。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

8、李某盜竊未遂后將保安員打昏的行為應(yīng)當(dāng)如何定性?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：《刑法》第269條規(guī)定："犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒

抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條

的規(guī)定定罪處罰。''即以搶劫罪處罰。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

9、李某返回作案現(xiàn)場（本單位）欲將保安員殺死滅口的行為屬于犯罪的哪種形態(tài)？

標(biāo)準(zhǔn)答案：李某并未著手實(shí)行殺人行為，故而不是犯罪未遂而是犯罪預(yù)備。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

10、對李某應(yīng)當(dāng)如何定罪處罰？

標(biāo)準(zhǔn)答案：在搶劫行為完成之后，行為人出于殺人滅口的目的殺死被害人的，應(yīng)定

搶劫罪和故意殺人罪，按數(shù)罪并罰原則處理。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

II、張某攔住出租車司機(jī)李某的汽車，上車后，持刀威逼李某交出財(cái)物。李某當(dāng)時

身上只有幾百元錢，張某覺得不夠本，就逼迫李某開車回家，劫持李某到李某的家

中，拿走3萬元現(xiàn)金。然后乂拿著李某的定期存單，挾持李某到銀行中取出10萬

元現(xiàn)金。另有一個20萬元的存折一時無法將錢取出。張某把存折交還李某，但要

其寫一張20萬元的欠條。李某被迫寫了欠條后，張某才放了李某。對于本案張某

應(yīng)當(dāng)構(gòu)成什么罪?應(yīng)當(dāng)適用哪一檔次的刑罰？

標(biāo)準(zhǔn)答案：張某構(gòu)成搶劫罪。其具有《刑法》第263條規(guī)定的入戶搶劫和搶劫數(shù)額

巨人的加重情節(jié)，應(yīng)當(dāng)適用10年以上有期徒刑、無期徒刑或死刑，并處罰金或者

沒收財(cái)產(chǎn)。張某為了搶到更多的錢而將被害人劫持到被害人家，就是進(jìn)入他人住

戶進(jìn)行搶劫。此外還具有搶劫公私財(cái)物，數(shù)額巨大的加重情節(jié)。應(yīng)當(dāng)注意的是張某

劫持李某出租車對其進(jìn)行搶劫的行為按照《最高人民法院刑二庭審判長會議關(guān)于在

小型出租車是搶劫能否認(rèn)定為“在公共交通工具上搶劫”的問題的研究意見》的精

神，這種搶劫不是針對眾多乘客實(shí)施的，因此，不同于威脅眾多乘客人身財(cái)產(chǎn)安全

的“在公共交通工具上搶劫”的犯罪案件，不能認(rèn)為是“在公共交通工具上搶劫”。

本題中張某劫持李某出租車，持刀向其索要財(cái)物，其行為符合搶劫罪的以脅迫的方

式強(qiáng)取他人財(cái)物的特征，除了當(dāng)場搶得的幾百元錢外，還劫持李某回到李家進(jìn)一步

搶劫，雖然其對不能及時兌現(xiàn)的20萬元的存折采取了強(qiáng)迫李某寫欠條的方式，表

面上符合敲詐勒索事后取得財(cái)物的特征，但對這一行為，應(yīng)當(dāng)綜合前面的劫持和強(qiáng)

取存單的行為，綜合認(rèn)定為一個搶劫罪，只不過是行為表現(xiàn)方式的不同，不是數(shù)

罪。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

12、陳某被兩人追殺，迫不得已之下，搶了正在行駛的丁某的摩托車（丁某摔在地

上，未受傷），逃命而去。待行駛到安全的地方，陳下車，撬開車的后面工具箱，

發(fā)現(xiàn)現(xiàn)金3000元以及一張未到期的活期存單，陳頓生歹念，將現(xiàn)金和存單據(jù)為已

有，將摩托車推下山去，隨后陳某用偽造的身份證取出了存單中的現(xiàn)金。問題：

分析本案中陳某各行為的性質(zhì)并說明理由。

標(biāo)準(zhǔn)答案：陳某奪取摩托車的行為構(gòu)成緊急避險(xiǎn)。緊急避險(xiǎn)是指為了使國家，公共

利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已給另一

較小合法權(quán)益造成損害的行為。題中陳某因揭發(fā)他人違法行為，而被兩名加害人報(bào)

復(fù)砍傷，在逃跑的過程中為了保護(hù)自己的人身權(quán)利，迫不得己奪用丁的摩托車逃

走，雖損害了他人合法權(quán)益。但保全了較大的合法利益，符合緊急避險(xiǎn)的構(gòu)成要

件。陳某將工具箱內(nèi)的3000元據(jù)為己有的行為構(gòu)成盜竊罪。盜竊罪是指以非法占

有為目的，竊取公私財(cái)物數(shù)額較大，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒

竊的行為。題中陳某在逃到安全的地方后，擅自將摩托車尾部的工具箱撬開，將工

具箱內(nèi)的3000元現(xiàn)金和定期存單據(jù)為已有，因而構(gòu)成盜竊罪。但是，注意盜竊的

金額并不包括定期存單，因?yàn)殡m然陳某將存單據(jù)為已有，可是陳某并不能實(shí)際占

有。陳某使用偽造的身份證將錢取出的行為構(gòu)成詐騙罪。詐騙罪是以非法占有為

目的，以虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法。騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。其中，

偽造身份證的犯罪行為和詐騙罪屬于牽連犯，按從一重罪處罰的原則，對陳某只定

為詐騙罪。陳某將摩托車故意推下山崖的行為構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。故意毀壞財(cái)

物罪是指故意毀壞公私財(cái)物，數(shù)額較大或者有其嚴(yán)重情節(jié)的行為。題中陳某故意將

丁的摩托車推卜山崖致其毀損，因而構(gòu)成故意毀損財(cái)物罪。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

被告人孫某、劉某于某三到某集市上閑逛，在一舊自行車交易處，孫某發(fā)現(xiàn)一外地

人的小手提包內(nèi)裝有大量現(xiàn)金，便起了邪念，與劉某商量把那人的錢“弄過來”，劉

表示同意。二被告人便尾隨其后，伺機(jī)行動，當(dāng)該外地人走到一人少處，孫某急步

上前，從背后將其撞倒，并致外地人的手提包掉在地上，劉某將小手提包抓到手

后，二被告人迅速逃離現(xiàn)場（包內(nèi)裝有8000元現(xiàn)金）但剛走出該市場，他們即發(fā)現(xiàn)

背后有三名警察聞訊追來。二被告人慌不擇路，飛速逃跑，很快跑進(jìn)鄉(xiāng)間小道。警

察緊追不舍，二被告人萬般無奈，只得將提包扔人路旁雜草叢中。正在樹叢中小便

的胡某目睹了這一切，撿起錢包就跑，試圖將其非法據(jù)為己有，后被警察抓獲。

問：

13、二被告（孫某、劉某）的行為構(gòu)成搶奪罪還是搶劫罪?請說明理由。

標(biāo)準(zhǔn)答案：對孫、劉二犯應(yīng)定搶奪罪，因?yàn)樗麄兊男袨榫邆鋼寠Z罪的特征：二被告

人的行為侵犯的客體是池人的財(cái)物所有權(quán)；客觀方面是乘人不備，從后面上去把被

害人撞倒，奪走手提包，取得財(cái)物。這種行為不屬于搶劫罪中的使用暴力，搶劫罪

的使用暴力是直接針對控制財(cái)物的被害人使用暴力，被害人知道有人為搶劫其財(cái)物

而對其使用暴力，因此決定對財(cái)物放棄控制或?qū)嵤┓纯?。本案中，被害人不知情?/p>

二被告人也沒有當(dāng)面威脅、脅迫被害人，因此只具備搶奪罪的客觀方面特征。主觀

方面是故意而且以非法占有公私財(cái)物為目的，因此，孫、劉二犯的行為構(gòu)成搶奪

罪。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

14、被告人胡某的行為是否構(gòu)成犯罪?請說明理由。

標(biāo)準(zhǔn)答案：被告人胡某的行為構(gòu)成盜竊罪。因?yàn)樗慷昧司熳プ锓傅倪^程，知道

罪犯扔到草叢中的提包是贓物，而且他應(yīng)當(dāng)知道這一財(cái)物的控制權(quán)是掌握在警察手

中的，為非法將其占為己有而實(shí)施了撿拾、逃跑等行為，所以，從主客觀方面都符

合盜竊罪的特征。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

二、論述題（本題共4題，每題分，共4分。）

15、敲詐勒索罪與詐騙罪的界限。

標(biāo)準(zhǔn)答案：敲詐勒索罪與詐騙罪的界限。敲詐勒索罪與詐騙罪犯罪主體都是一般主

體，犯罪.主觀方面都是直接故意，且以非法占有為目的。二罪根本區(qū)別在于犯罪客

體和犯罪客觀方面的不同：在犯罪客體上，本罪侵犯的是復(fù)雜客體，即公私財(cái)產(chǎn)所

有權(quán)和公民人身權(quán)利：蚱騙罪侵犯的是單一客體，即公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。在犯罪客觀

方面，本罪表現(xiàn)為以威脅或要挾方法，迫使被害人因恐懼而被迫交付財(cái)物；詐騙罪

表現(xiàn)為以虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的方法，使被害人產(chǎn)生認(rèn)識錯誤進(jìn)而交付財(cái)物。在敲

詐勒索案件中，有的可能包含有欺詐因素，但并非構(gòu)成本罪的要件。例如，甲給乙

的父親寫信，謊稱乙打了自己，必須在3日內(nèi)賠償他2萬元，如不答應(yīng)，日后一定

要?dú)⑺酪摇＜滋摌?gòu)了乙打他的事實(shí)，具有欺騙性，但是，他并不是靠欺騙方法蒙蔽

乙的家長，使其自愿交討2萬元，而是以靠殺乙相威脅，企圖迫使乙的家長，使其

自愿交付2萬元，應(yīng)定敲詐勒索罪。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

16、試論“攜帶兇器搶奪”。

標(biāo)準(zhǔn)答案：刑法第267條第2款規(guī)定：攜帶兇器搶奪的，以搶劫罪定罪處罰。（一）

刑法第267條第2款屬于特別規(guī)定，而非注意規(guī)定，即只要行為人攜帶兇器搶奪

的，就以搶劫罪論處，而不要求行為人使用暴力、脅迫或者其他方法。首先。雖然

刑法同時規(guī)定了搶劫罪與搶奪罪，但對于這兩個罪的區(qū)別，在理論上沒有特別的爭

議，在實(shí)踐上不存在難以分辨的現(xiàn)象，刑法完全沒有必要設(shè)置注意規(guī)定。其次，刑

法所規(guī)定的是“攜帶”兇器搶奪，攜帶兇器與使用兇器具有原則區(qū)別：易言之，攜帶

兇器搶奪原本并不符合刑法第263條規(guī)定的搶劫罪的構(gòu)成要件。如果沒有刑法第

267條第2款的規(guī)定，司法機(jī)關(guān)對攜帶兇器搶奪的行為，只能認(rèn)定搶奪罪，而不會

認(rèn)定為搶劫罪。在這種情況下，刑法仍然規(guī)定對攜帶兇器搶奪的行為以搶劫罪論

處，就說明本款屬于特別規(guī)定，而非注意規(guī)定。（二）兇器的含義與認(rèn)定。所謂兇

器，是指在性質(zhì)上或者用法上，足以殺傷他人的器具。兇器必須是用于殺傷他人的

器具，故僅具有毀壞物品的特性而不具有殺傷他人機(jī)能的器具，不屬于兇器。例

如，行為人為了盜竊財(cái)物而攜帶的用于劃破他人衣服口袋、手提包的微型刀片，就

不宜稱為兇器。兇器與犯罪工具不是等同的概念。一般來說，兇器屬于犯罪工具，

但犯罪工具并不一定是兇器。例如，用于撬門扭鎖的萬能鑰匙。雖然可謂犯罪工

具，但由于它不是殺傷也人的器具，故不屬于兇器。另外要注意的是，如果將犯罪

工具限定為犯罪人已經(jīng)或者正在用于犯罪的工具，那么，刑法第267條第2款中的

兇器就不是犯罪工具；因?yàn)槿绾笏?，?67條第2款所規(guī)定的只是攜帶兇器，而

不要求使用兇器。兇器與違禁品也不是等同的概念。兇器分為性質(zhì)上的兇器與用法

上的兇器。性質(zhì)上的兇器，是指槍支、管制刀具等本身用于殺傷他人的器具。性質(zhì)

上的兇器無疑屬于刑法第267條第2款規(guī)定的兇器，毋需贅言。用法上的兇器，是

指從使用的方法來看，可能用于殺傷他人的器具。如家庭使用的菜刀，用于切菜時

它不是兇器，但用于殺傷他人時則是兇器。某種器具是否兇器，必須綜合考慮以下

幾個方面的因素：第一，器具的殺傷機(jī)能的高低。第二，器具供殺傷他人使用的

蓋然性程度。第三，根據(jù)一般社會觀念，該器具所具有的對生命、身體的危險(xiǎn)感

的程度。第四，器具被攜帶的可能性大小。（三）攜帶的含義與認(rèn)定。所謂攜帶，是

指在從事日常生活的住宅或者居室以外的場所，將某種物品帶在身上或者置于身

邊，將其置于現(xiàn)實(shí)的支配之下的行為。攜帶行為只要發(fā)生在搶奪行為之前并且于搶

奪時仍然攜帶著兇器即可。因此，通?？赡艹霈F(xiàn)兩種情況：一是行為人事先準(zhǔn)備好

了兇器，出門后便一直攜帶，然后伺機(jī)搶奪；二是行為人在搶奪之前于現(xiàn)場或現(xiàn)場

附近拾獲兇器（如撿起路邊的鐵棒等），然后乘機(jī)搶奪。攜帶與持有不同，關(guān)鍵區(qū)別

在于：持有只要求是一種事實(shí)上的支配，而不要求行為人可以時時刻刻地現(xiàn)實(shí)上予

以支配；攜帶則是一種現(xiàn)實(shí)上的支配，行為人隨時可以使用自己所攜帶的物品或器

具。攜帶兇器應(yīng)具有隨時可能使用或當(dāng)場能及時使用的特點(diǎn)，即具有隨時使用的可

能性。從文字來看，攜帶一詞的實(shí)質(zhì)含義是現(xiàn)實(shí)上的支配，行為人對某種物品沒有

隨時使用的可能性時，很難認(rèn)定為現(xiàn)實(shí)上的支配，因而難以認(rèn)定為攜帶；從實(shí)質(zhì)來

看。即使刑法第267務(wù)第2款屬于特別規(guī)定，但它也是具有實(shí)質(zhì)合理性的特別規(guī)

定；只有當(dāng)攜帶兇器搶奪的行為隨時可能發(fā)展為搶劫行為時，才宜適用該規(guī)定。因

此，行為人雖然支配著某種兇器，但在搶奪現(xiàn)場不具有隨時使用的可能性的，不得

認(rèn)定為攜帶兇器。只要具有隨時使用的可能性，在客觀上就符合了攜帶兇器的條

件、因此，不要求行為人顯示兇器（將兇器暴露在身體外部），也不要求行為人向被

害人暗示自己攜帶著兇器。如果行為人使用所攜帶的兇器強(qiáng)取他人財(cái)物，則完全

符合搶劫罪的構(gòu)成要件，應(yīng)直接適用刑法第263條的規(guī)定；只有當(dāng)行為人在攜帶兇

器而又沒有使用兇器的情況下?lián)寠Z他人財(cái)物的，才適用第267條第2款的規(guī)定。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

17、試論搶劫罪的概念、特征及其與敲詐勒索罪、綁架罪的界限。

標(biāo)準(zhǔn)答案：搶劫罪，是由以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強(qiáng)行劫

取財(cái)物的行為。其構(gòu)成特征包括以下幾個方面：（1）客體是復(fù)雜客體（也稱雙重客

體）。即不僅侵犯了公私財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，同時也侵犯了被害人的人身權(quán)利，往往造

成人身傷亡。（2）在客觀方面行為人必須實(shí)施了對公私財(cái)物的所有者、保管者或守

護(hù)者當(dāng)場使用暴力、脅迫或者其他對人身實(shí)施強(qiáng)制的方法，立即搶走財(cái)物或者迫使

被害人立即交出財(cái)物的行為。（3）主觀方面只能是直接故意，并以非法占有公私財(cái)

物為目的。如果行為人只是搶回自己被他人非法占有的財(cái)物，而不具有非法占有他

人財(cái)物的目的，則不構(gòu)成搶劫罪。（4）犯罪主體為一般主體。根據(jù)刑法規(guī)定，已滿

14周歲不滿16周歲的人犯搶劫罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。敲詐勒索罪與搶劫罪的界

限。這兩種罪，主觀上都是以非法占有他人財(cái)物為目的，客觀上都使用威脅手段，

都屬于侵犯財(cái)產(chǎn)罪。但二罪在對被害人使用威脅的內(nèi)容、方式、時限方面有明顯區(qū)

別：第一，從威脅的內(nèi)容看，搶劫罪的威脅是以殺人、傷害等暴力相威脅，而敲

詐勒索罪除前述內(nèi)容外，還可以以揭發(fā)隱私、毀壞財(cái)產(chǎn)相威脅；第二，從威脅的

方法看，搶劫罪的威脅是當(dāng)著被害人面來實(shí)行，一般是用言語或動作來表現(xiàn)，而敲

詐勒索罪的威脅可以是當(dāng)著被害人面，也可以通過第三者來實(shí)行，可以用口頭語言

的方式，也可以通過寫信表示威脅；第三，從實(shí)現(xiàn)威脅的時間看，搶劫罪的威脅

有當(dāng)場即時發(fā)生暴力的現(xiàn)實(shí)可能性，如果被害人不交村財(cái)物，行為人就會當(dāng)場加以

殺害或傷害，而敲詐勒索罪的威脅，具有一定的時間性與空間性，并不具有當(dāng)場即

時發(fā)生暴力的現(xiàn)實(shí)可能性；第四，從非法取得財(cái)物的時間看，搶劫罪是當(dāng)場取得財(cái)

物，而敲詐勒索罪取得財(cái)物的時間，可以是實(shí)施威脅、要挾之后的一定期限內(nèi)取

得。搶劫罪與綁架罪的界限。兩者的主要區(qū)別在于：第一，客體不盡相同。搶劫

罪的客體是復(fù)雜客體，其主要客體為公私財(cái)物所有權(quán)；綁架罪的客體為單一客體，

即他人的人身自由權(quán)利。第二，犯罪目的不同。搶劫罪以非法占有他人財(cái)物為目

的，而綁架罪則以勒索財(cái)物或者扣押人質(zhì)為目的。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

18、保險(xiǎn)詐騙罪及與一股詐騙罪的相互關(guān)系。

標(biāo)準(zhǔn)答案；詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取

公私財(cái)物，數(shù)額較大的行為。保險(xiǎn)詐騙罪，是指投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人，以

非法占有為目的，違反保險(xiǎn)法律、法規(guī)，采取虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法騙取數(shù)額

較大的保險(xiǎn)金的行為。二者的區(qū)別主要在于:

保險(xiǎn)許法事

違反保險(xiǎn)法律、法妮是構(gòu)成

保改計(jì)聯(lián)罪的構(gòu)定苛標(biāo)，如

歡提不同果行為沒有建反保險(xiǎn)法律、

法規(guī),就不可能構(gòu)成保險(xiǎn)評

MIF

許騙罪是保險(xiǎn)計(jì)『罪的主體只能建投

主體不同

-救主體保人、被保檢人或者受4人

計(jì)M罪的右保險(xiǎn)律中.個人進(jìn)行

起例虜.不起刑熹是保Hr許0在1萬元以上，單

?2000元人位進(jìn)行保險(xiǎn)券駐在5萬元以

民幣上，才易于數(shù)■喊大

許H尊夫侵

侵害的客和財(cái)產(chǎn)所有保除器疆里既侵犯他人財(cái)產(chǎn)

體不同權(quán).是單一權(quán)利.又侵和金融管現(xiàn)制度

客體

保除針法■的零觀方面具體

A現(xiàn)有：①投保人故意虛構(gòu)

許疆界可

保險(xiǎn)標(biāo)的，R取保修金。保

以表現(xiàn)為

陜柞的是指作為保險(xiǎn)?時機(jī)的

虛構(gòu)任何

崗戶及其有美利丈或者人的

事實(shí)或

4命和身體°②投保人、檢

0A相，

保險(xiǎn)人妖才受認(rèn)人時發(fā)生的

客觀方面以口取財(cái)

保隆事故■遺虛假的朦因或

的行為也物；而保

去多大楂失的程度，注取保

不同除”

*金。③投保人、放保險(xiǎn)人

的我事只

成木受處人外長來*發(fā)生的

是發(fā)生在

保險(xiǎn)中收，獨(dú)取保險(xiǎn)金。④

保險(xiǎn)這料

投保人、械保您人故意造*

轉(zhuǎn)定的活

時產(chǎn)被失的保陜亭故，餐取

動范圍內(nèi)

保險(xiǎn)金e是指在財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合

田中、投保人、被保險(xiǎn)人在

保險(xiǎn)合同有效期內(nèi)，在本來

沒有發(fā)生保險(xiǎn)事故的情況下，

自己收京制造亨長，迨成財(cái)

戶援夾,使保險(xiǎn)人信以為真，

從而餐取保險(xiǎn)金。如故彌蛆

大、白跤財(cái)物學(xué)。⑤校保人、

受以人收需造成被保險(xiǎn)人死

亡、傷殘最*■疾德.曾取保

出金

知識點(diǎn)解析：暫無解析

三、名詞解釋（本題共4題，每題1.0分，共4分。）

19、侵犯財(cái)產(chǎn)罪

標(biāo)準(zhǔn)答案：侵犯財(cái)產(chǎn)罪，是指以非法占有為目的，攫取、挪用公私財(cái)物，或者故意

毀壞公私財(cái)物，破壞生產(chǎn)經(jīng)營，依法應(yīng)受刑罰處罰的行為。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

20、職務(wù)侵占罪

標(biāo)準(zhǔn)答案：職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便

利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

21、挪用資金罪

標(biāo)準(zhǔn)答案：挪用資金罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便

利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過3個月未還的，

或者雖未超過3個月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者進(jìn)行非法活動的行為。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

22、挪用特定款物罪

標(biāo)準(zhǔn)答案：挪用特定款物罪，是指違反特定款物專用的財(cái)經(jīng)管理制度。挪用國家用

于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物，情節(jié)嚴(yán)重，致使國家和人民

群眾利益遭受重大損害的行為。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

四、簡答題（本題共5題，每題7.。分，共5分。）

23、如何理解敲詐勒索罪與搶劫罪？

標(biāo)準(zhǔn)答案：由于以暴力相威脅既是敲詐勒索的手段，也是脅迫性搶劫的手段，因

此，在司法實(shí)踐中時二者容易混淆。主要區(qū)別在于：（1）威脅的內(nèi)容不同。敲詐勒

索罪的威脅內(nèi)容比較廣泛，既包括實(shí)施暴力行為。如傷害、殺害，還包括揭發(fā)隱

私、破壞名譽(yù)、毀壞財(cái)產(chǎn)等；而搶劫罪的威脅內(nèi)容僅限于對被害人人身實(shí)施暴力行

為。（2）威脅行為侵害的對象不同。敲詐勒索罪的威脅所侵害的對象，可以是財(cái)物

的所有人、保管人本人，也可以是他們的親屬或者利害關(guān)系人；而搶劫罪的威脅所

侵害的對象只能是財(cái)物的所有人、保管人本人。（3）威脅的方式不同。敲詐勒索罪

的威脅方式可以是直接向被害人口頭或者書面提出，也可以是通過第三人間接提

出，沒有特別的限定；而搶劫罪的威脅只能當(dāng)場直接向被害人口頭提出。（4）迫使

被害人交出財(cái)物的時間不同。敲詐勒索罪可以迫使對方當(dāng)場交出財(cái)物，也可以限期

交出；搶劫罪則是迫使被害人當(dāng)場交出財(cái)物。（5）實(shí)施威脅內(nèi)容的時間不同。對于

敲詐勒索罪如果被害人不交出財(cái)物，將來威脅的內(nèi)容才付諸實(shí)施：而搶劫罪如果被

害人不交出財(cái)物，則當(dāng)場實(shí)施暴力。（6）犯罪對象的范圍不同。敲詐勒索罪的犯罪

對象是各種公私財(cái)物，包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)性利益；而搶劫罪的犯罪對象只能

是動產(chǎn)。（7）威脅的程度不同。敲詐勒索罪的威脅行為以使被害人產(chǎn)生畏懼、交出

財(cái)物為限，被害人尚有相當(dāng)?shù)囊庵咀杂珊鸵欢ǖ难泳徲嗟?；而搶劫罪中的威脅，是

使被害人的人身安全受到現(xiàn)實(shí)的威脅，沒有延緩的余地。（8）對危害結(jié)果的要求不

同。敲詐勒索公私財(cái)物要達(dá)到數(shù)額較大或多次敲詐勒索的，才構(gòu)成犯罪；而搶劫罪

的構(gòu)成則無此結(jié)果的要求。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

24、簡述詐騙罪與借貸糾紛的界限。

標(biāo)準(zhǔn)答案：在日常經(jīng)濟(jì)交往中，要注意區(qū)分詐騙罪與借貸糾紛。一般通過以下幾方

面的分析來認(rèn)定：（1）是否存在相互信任的基礎(chǔ)。一般借貸關(guān)系多發(fā)生在相互熟

知、信任的人之間，而詐騙一般不存在這樣的前提基礎(chǔ)。（2）發(fā)生原因不同，一般

借貸往往是發(fā)生資金周轉(zhuǎn)困難，一時無力償付的情況，而詐騙則是編造虛假事實(shí)，

騙取信任以達(dá)目的。（3）借用人不能按期歸還的原因不同。一般借貸關(guān)系，借用人

不能按期歸還，往往是因?yàn)橛龅搅瞬灰云湟庵緸檗D(zhuǎn)移的客觀困難，而以借貸為名詐

騙則往往表現(xiàn)為攜款潛逃、大肆揮霍或者進(jìn)行吸毒、賭博等違法活動，根本不可能

歸還，同時也根本無歸還之意。（4）借用人對于不能按期歸還的態(tài)度，有無歸還的

誠意和實(shí)際行動。一般借貸關(guān)系中，借用人會積極爭取按期歸還，即使確實(shí)無力按

時歸還，也會繼續(xù)努力，履行歸還的義務(wù)。而以借貸為名詐騙則沒有歸還的意圖，

也不可能有歸還的實(shí)際行為。最后，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)指出，區(qū)分以借貸為名的詐騙罪與

借貸糾紛的界限，最關(guān)鍵的是查明行為人有無非法占有他人財(cái)物的目的。因此，具

體問題的判斷J_,應(yīng)當(dāng)無，述幾方面的事實(shí)，以及案件的其他事實(shí)聯(lián)系起來，進(jìn)行

全面的分析判斷，切忌主觀性和片面性。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

25、搶奪罪的概念及構(gòu)成要件。

標(biāo)準(zhǔn)答案：搶奪罪，是指以非法占有為目的，不使用暴力、脅迫等強(qiáng)制方法，公然

奪取公私財(cái)物，數(shù)額較大的行為。搶奪罪的構(gòu)成要件包括以下幾個方面：（1）犯罪

客體是公私財(cái)物所有權(quán)。犯罪對象只能是動產(chǎn)，并且是有形物。（2）犯罪客觀方面

表現(xiàn)為公然奪取公私財(cái)物的行為。公然奪取是指采用可以使被害人立即發(fā)覺的方

式.公開奪取其持有的或管理下的財(cái)物°搶奪與搶劫都具有公然件?二者最根本的

區(qū)別在于，搶奪不使用暴力、脅迫或其他人身強(qiáng)制的方法。（3）犯罪主體為一般主

體。年滿16周歲具有刑事責(zé)任能力的自然人都可以成為本罪主體。（4）犯罪主觀方

面限于直接故意，且具有非法占有的目的。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

26、拒不支付勞動報(bào)酬是否可能構(gòu)成犯罪？

標(biāo)準(zhǔn)答案：可能。《刑法修正案（八）》為了加大保護(hù)弱勢群體的利益，專門在刑法

分則第六章增加一個條文作為懲罰拒不支付勞動報(bào)酬的行為。（1）適用條件：應(yīng)當(dāng)

支付勞動報(bào)酬的個人或單位以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報(bào)酬或

者有能力支付而不支付勞動者的勞動報(bào)酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍

不支付。（2）刑罰適用：犯罪主體為個人的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處

或者單處罰金；造成嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。單位

犯該罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依

照前款的規(guī)定處罰。（3）減免刑罰的適用條件：尚未造成嚴(yán)重后果，在提起公訴前

支付勞動者的勞動報(bào)酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰。

最高人民法院于2013年1月6口發(fā)布《關(guān)于審理拒不支付勞動報(bào)酬刑事案件適用

法律若干問題的解釋》，對本罪的相關(guān)法律問題進(jìn)行了細(xì)化規(guī)定。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

27、脅迫型搶劫罪與敲詐勒索罪的界限。

標(biāo)準(zhǔn)答案：搶劫罪，是以非法占有為目的，對財(cái)物的所有人或者保管人當(dāng)場使用暴

力、脅迫或其他方法，強(qiáng)行將公私財(cái)物搶走的行為。敲詐勒索罪是指以非法占有為

目的，對被害人使用威脅或要挾的方法，強(qiáng)行索要公私財(cái)物的行為。雖然二者在客

觀上都使用威脅手段，但威脅的內(nèi)容、方式等明顯不同。1.從威脅的內(nèi)容看，前

者僅限于以暴力相威脅；后者可以是以暴力相威脅，也可以是以張揚(yáng)隱私、毀壞財(cái)

物等相威脅。2.從威脅的方式看，前者只能由犯罪分子面對被害人當(dāng)場口頭發(fā)

出，后者可以由犯罪分子以口頭或者書面形式向被害人提出，也可以通過他人提

出。3.從實(shí)現(xiàn)威脅的現(xiàn)實(shí)可能性看，前者具有當(dāng)場付諸實(shí)施的現(xiàn)實(shí)可能性，后者

不具有當(dāng)場實(shí)施的現(xiàn)實(shí)可能性。4.從非法取得財(cái)物的時間看，前者只能當(dāng)場取得

財(cái)物，后者可以是當(dāng)場取得，也可以是在發(fā)出威脅后的一定期限內(nèi)取得財(cái)物。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

家司法考試卷四（刑法）模擬試卷第

2套

一、分析題（本題共7題，每題1.0分，共7分。）

1、李某于1997年12月8日因犯貪污罪被依法逮捕。經(jīng)審訊共貪污4次，總款額

6萬，其中有2次發(fā)生在1997年10月1日以前。另外，張某交代1997年8月曾奸

污一幼女，經(jīng)查實(shí)。問：對李某所犯的兩罪，如何適用法律？

標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)我國《刑法》第12條規(guī)定的從舊兼從輕原則，對于李某所犯奸淫

幼女行為因新舊刑法沒有變化：因此應(yīng)適用修改前的法律。對于李某所犯的貪污

罪，其貪污行為具有連續(xù)性，是連續(xù)犯。應(yīng)當(dāng)根據(jù)《最高人民檢察院關(guān)于對跨越修

訂刑法施行日期的繼續(xù)犯罪、連續(xù)犯罪以及其他同種數(shù)罪應(yīng)如何具體適用刑法問題

的批復(fù)》的規(guī)定，對于開始于1997年9月30日以前，連續(xù)到1997年10月1日以

后的連續(xù)犯罪，應(yīng)當(dāng)適用修訂后的刑法一并進(jìn)行追訴。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

二、論述題（本題共4題，每題分，共4分。）

2、論述我國現(xiàn)行刑法的體系并加以評析。

標(biāo)準(zhǔn)答案：廣義的刑法體系，是指刑法的各種淵源及其相互關(guān)系；狹義的刑法體

系，是指刑法典的組成和結(jié)構(gòu)。此處是指的后者。刑法典由兩編組成：第一編為

總則，第二編為分則。此外還有一條附則。編下為章?？倓t共五章，分別為刑法的

任務(wù)、基本原則和適用范圍，犯罪，刑罰，刑罰的具體運(yùn)用，其他規(guī)定；分則共十

章，分別規(guī)定了十類犯罪。章下為節(jié)，但只是總則的第二、三、四章以及分則的

三、六章之下設(shè)立節(jié)，總則的第一、五章及分則的其他章之下沒有設(shè)立節(jié)。節(jié)（章）

下是條，條是表達(dá)刑法規(guī)范的基本單位，也是刑法典的基本組成單位。刑法典的全

部條文用統(tǒng)一的順序號碼進(jìn)行編排，從第1條至第452條統(tǒng)一編號，不受編、章、

節(jié)劃分的影響。條下是款?？钍菞l的組成單位，沒有編號，其標(biāo)志是另起一段?？?/p>

（條）下是項(xiàng)。項(xiàng)是某些條或款之下設(shè)立的單位，其標(biāo)志是另起一段且用括號內(nèi)的基

數(shù)號碼編寫。與刑法總則和刑法分則相適應(yīng)，我國的刑法學(xué)體系由刑法總論和刑

法各論兩部分組成，體現(xiàn)了我國刑法學(xué)作為注釋法學(xué)的特點(diǎn)，刑法學(xué)的體系構(gòu)建依

據(jù)刑法體系的構(gòu)造缺乏芻己獨(dú)立的理論超越性，往往受制于刑法體系的變動，或者

說刑法學(xué)體系受刑法立法體系的制約較大。從而，我國刑法學(xué)體系缺乏理論刑法學(xué)

的一些特點(diǎn)。從刑法分則有關(guān)犯罪排列順序來看，我國的刑法分則對各類各種犯

罪一般主要是根據(jù)犯罪的危害程度采取由重到輕的排列順序。依次為危害國家安全

犯罪，危害公共安全犯罪，破壞社會主義經(jīng)濟(jì)秩序罪，侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)

利罪，侵犯財(cái)產(chǎn)罪等。在現(xiàn)代以突出人權(quán)保障的市民社會之中，這種有關(guān)犯罪排列

的刑法分則規(guī)定與現(xiàn)行的有關(guān)個人權(quán)利優(yōu)先保障的刑法理念是不相符的。我國刑法

典的這種排列次序體現(xiàn)了國家社會本位的刑法思想。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

3、試述我國刑法規(guī)定的基本原則。

標(biāo)準(zhǔn)答案：《刑法》第3條：法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法

律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。第4務(wù)：對任何人犯罪，在適用法

律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。第5條：刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯

罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。罪刑法定原則：法無明文規(guī)定不為

罪，法無明文規(guī)定不處罰?；疽螅海?）法定化。即犯罪和刑罰必須事先由法律

作出明文規(guī)定，不允許法官自由擅斷。（2）實(shí)體化。即對于何種行為是犯罪和犯罪

所產(chǎn)生的具體法律后果，都必須作出實(shí)體性的規(guī)定。（3）明確化。即刑法條文必須

文字清晰，意思確切，不得含糊其辭或模棱兩可。刑法面前人人平等原則，具體

體現(xiàn)在定罪、量刑、行刑三個方面：第一個方面：定罪上一律平等。任何人犯罪

無論其身份地位如何，一律平等對待，適用相同的定罪標(biāo)準(zhǔn)。第二個方面：量刑

上一律平等。犯相同的罪且有相同的犯罪情節(jié)的應(yīng)做到同罪同罰。第三個方面：

行刑上一律平等。在執(zhí)行刑罰時，對于所有的受刑人平等對待，凡罪行相同，主觀

惡性相同的，刑罰也應(yīng)相同。罪刑相適應(yīng)原則：犯多大的罪，便應(yīng)承擔(dān)多大的刑

事責(zé)任，法院也應(yīng)判處其輕重相當(dāng)?shù)奶幜P，做到重罪重罰，輕罪輕罰，罪刑相稱，

罰當(dāng)其罪。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

4、試論罪刑法定原則的基本內(nèi)容。

標(biāo)準(zhǔn)答案：罪刑法定原則的含義是：犯罪成立的條件、成立何種類型的犯罪、判處

何種程度的刑罰都由法律明文規(guī)定。概括地說，就是“法無明文規(guī)定不為罪”、“法

無明文規(guī)定不處罰罪刑法定原則的主旨在于，限制國家刑罰權(quán)的發(fā)動，保障公

民自由。罪刑法定原則的基本內(nèi)容可以分為形式側(cè)面和實(shí)質(zhì)側(cè)面：（一）罪刑法定

原則的形式側(cè)面1.成叉法主義，又稱法律主義，規(guī)定犯罪與刑罰的法律必須是成

文的，法官只能根據(jù)成文法律來定罪量刑。習(xí)慣法、判例不能成為刑法的淵源。

2.禁止類推解釋，把刑法的明文規(guī)定作為定罪的唯一根據(jù)，對于法律沒有明文規(guī)

定的行為，不能通過類準(zhǔn)或者類推解釋以犯罪論處，禁止一切類推解釋。3.禁止

溯及既往，又稱禁止事后法。對于行為的定罪量刑，只能以行為當(dāng)時有效的法律為

依據(jù)，行為后頒行的新法沒有溯及既往的效力。4.禁止絕對不定（期）刑，刑罰的

名稱、種類和幅度，都必須由法律加以確定，不允許存在絕對的不定期刑。罪刑

法定原則形式側(cè)面的松動：1.在定罪的根據(jù)上，允許有條件地適用類推，從禁止

一切類推解釋到禁止不利于被告人的類推，以有利于被告人為原則，允許有利于被

告人的類推。2.在刑法的淵源上，允許習(xí)慣法成為刑法的間接淵源，但必須以確

有必要或不得已而用之為前提。3.在刑法的溯及力上，允許采用從舊兼從輕的原

則，作為禁止刑法溯及既往的例外。4.在刑罰的種類上，允許采用相對確定為法

定刑，法官有權(quán)根據(jù)案件的具體情況，在法定的量刑幅度內(nèi)選擇確定適當(dāng)?shù)男谭N和

刑度。（二）罪刑法定的實(shí)質(zhì)側(cè)面1.明確性原則是指規(guī)定犯罪的法律條文必須清楚

明確，使人能準(zhǔn)確了解違法行為的內(nèi)容，準(zhǔn)確的確定犯罪行為與非犯罪行為的界

限，以保障該規(guī)范沒有明文規(guī)定的行為不會成為該規(guī)范適用的對象。2.禁止處罰

不當(dāng)罰的行為是指刑法法規(guī)只能將值得科處刑法的行為規(guī)定為犯罪。3.禁止不均

衡的、殘虐的刑罰。殘虐的刑罰是指以不必要的精神、肉體痛苦為內(nèi)容，在人道上

被認(rèn)為是殘酷的刑罰。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

5、論述犯罪的一般概念與犯罪構(gòu)成。

標(biāo)準(zhǔn)答案：我國刑法第13條規(guī)定，一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國

家、顛覆人民民主專政政權(quán)和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯

國有財(cái)產(chǎn)或者勞動群眾集體所有財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有財(cái)產(chǎn)，侵犯公民人身權(quán)

利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰

的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。這是我國刑法上的

犯罪的概念。據(jù)此可以認(rèn)為，所謂犯罪的一般概念是指危害社會已經(jīng)達(dá)到觸犯刑法

的程度，并且應(yīng)當(dāng)受到刑法處罰的行為。它具有以下特征：（1）犯罪行為具有嚴(yán)重

的社會危害性。這是犯罪的本質(zhì)特征。作為犯罪本質(zhì)特征的社會危害性，必須達(dá)到

危害程度的嚴(yán)重性。犯罪與其他違法行為和不道德行為的區(qū)別在于各自的社會危害

程度。也就是一個社會危害“量”的問題。正是因?yàn)樗哂袊?yán)重的社會危害性，才有

將其確認(rèn)為犯罪并予以刑罰處罰的必要.（2）犯罪行為具有刑事違法性。刑法根據(jù)

社會上的種種行為的社會危害性程度，有選擇地宣布某種行為是犯罪并做出相應(yīng)的

規(guī)定，這就使犯罪在嚴(yán)重的危害性特征之外，乂派生出第二個重要特征——刑事違

法性，表明犯罪不僅是一種社會現(xiàn)象，也是種法律現(xiàn)象。它不但包括深刻的社會政

治內(nèi)容，而且具有明顯的法律特性。強(qiáng)調(diào)犯罪認(rèn)定上的法律特征，正是罪刑法定原

則的體現(xiàn)。（3）犯罪行為的刑罰當(dāng)罰性。危害社會的行為不僅要達(dá)到觸犯刑事法律

的嚴(yán)重程度，而且必須是應(yīng)當(dāng)給予刑罰處罰的，才屬于犯罪。刑罰當(dāng)罰性是犯罪的

重要特征，也是犯罪區(qū)別于其他違法行為及不道德行為的重要特征。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

三、名詞解釋（本題共10題，每題7.0分，共70分。）

6、單行刑法

標(biāo)準(zhǔn)答案：單行刑法是國家以決定、規(guī)定、補(bǔ)充規(guī)定、條例等名稱頒布的、規(guī)定某

一類犯罪及其刑事責(zé)任或者刑法的某一事項(xiàng)的法律。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

7、附屬刑法

標(biāo)準(zhǔn)答案：附屬刑法是由附帶規(guī)定于民法、經(jīng)濟(jì)法、行政法等非刑事法律中的犯罪

及刑事責(zé)任的規(guī)范。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

8、立法解釋

標(biāo)準(zhǔn)答案：立法解釋是由最高立法機(jī)關(guān)即全國人民代表大會及其常務(wù)委員會對刑法

的含義所作的解釋。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

9、擴(kuò)張解釋

標(biāo)準(zhǔn)答案：擴(kuò)張解釋是論理解釋的一種，即根據(jù)立法原意，對刑法條文作超過字面

意思的解釋。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

10、刑法的空間效力

標(biāo)準(zhǔn)答案：刑法的空間效力是指刑法對地和對人的效力，也就是解決刑事管轄權(quán)的

范圍問題。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

II、刑事既判力

標(biāo)準(zhǔn)答案：所謂刑事既判力是指一個新的刑法實(shí)施前依據(jù)舊刑法作出的生效判決所

具有的確定力、約束力。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

12、刑法的時間效力

標(biāo)準(zhǔn)答案：刑法的時間效力是指刑法何時生效、何時失效、新生效的刑法對過去發(fā)

生的行為是否具有溯及力。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

13、刑法的溯及力

標(biāo)準(zhǔn)答案：刑法的溯及力，是指刑法生效后，對于其生效以前未經(jīng)審判或者判決尚

未確定的行為是否適用的問題。如果適用，就是有溯及力；如果不適用，就是沒有

溯及力。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

14、從舊兼從輕原則

標(biāo)準(zhǔn)答案：從舊兼從輕原則，是指對于新法生效以前未經(jīng)審判或者判決尚未確定的

行為，新法原則上沒有溯及力，但新法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，則要按照新

法處理。我國刑法在溯及力問題上，采取的就是從舊兼從輕原則。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

15、犯罪客體

標(biāo)準(zhǔn)答案：犯罪客體是由我國刑法所保護(hù)的、為犯罪行為所侵害的社會關(guān)系。犯罪

客體是構(gòu)成犯罪的必備要件之一。一般可以劃分為一般容體、同類客體和直接客

體。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

四、簡答題（本題共72題，每題1.0分，共72分。）

16、簡述我國《刑法》第2條規(guī)定的刑法任務(wù)及其具體體現(xiàn)。

標(biāo)準(zhǔn)答案：我國《刑法》第2條規(guī)定，我國刑法的任務(wù)，是用刑罰同一切犯罪行為

作斗爭，以保衛(wèi)國家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會主義制度，保護(hù)國有財(cái)

產(chǎn)和勞動群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)。保護(hù)公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公民的人身權(quán)利、

民主權(quán)利和其他權(quán)利，維護(hù)社會秩序、經(jīng)濟(jì)秩序，保障社會主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)

行。據(jù)此，懲罰犯罪與保護(hù)人民，構(gòu)成刑法任務(wù)的兩個方面。具體包括：（1）保衛(wèi)

國家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會主義制度。（2）保護(hù)社會主義的經(jīng)濟(jì)基

礎(chǔ)。（3）保獷公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利。（4）保護(hù)社會秩序。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

17、簡述制定刑法的根據(jù)。

標(biāo)準(zhǔn)答案：依照我國《刑法》第1條的規(guī)定，制定刑法的根據(jù)包括法律根據(jù)和實(shí)踐

根據(jù)。法律根據(jù)是憲法，憲法是刑法的母法，憲法的許多規(guī)定，都是制定和修訂刑

法必須遵循的。具體而言，刑法必須以憲法為立法根據(jù)，必須在自己的領(lǐng)域內(nèi)具體

貫徹憲法的精神和原則，通過具體的刑法規(guī)范及其適用，保障憲法的實(shí)施；刑法的

規(guī)定及其解釋，不得與憲法相抵觸，否則便沒有法律效力。實(shí)踐根據(jù)是我國同犯罪

作斗爭的具體經(jīng)驗(yàn)及實(shí)際情況。制定和修訂刑法，都必須從我國的實(shí)際情況出發(fā)，

系統(tǒng)地進(jìn)行調(diào)查研究。刑法只有立足于客觀實(shí)際，才有生命力。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

18、簡述刑法的機(jī)能。

標(biāo)準(zhǔn)答案：刑法的機(jī)能也就是刑法可能發(fā)揮的積極作用。從本體論的角度，刑法

的機(jī)能可以分為促進(jìn)機(jī)能和限制機(jī)能。促進(jìn)機(jī)能又被稱為規(guī)律機(jī)能，它包括評價(jià)機(jī)

能和意思決定機(jī)能。所謂評價(jià)機(jī)能就是依據(jù)刑法明確規(guī)定的犯罪成立條件，對特定

的行為進(jìn)行價(jià)值判斷和法律判斷。所謂意思決定機(jī)能就是通過刑法預(yù)先規(guī)定的犯罪

成立條件，向公民發(fā)出保護(hù)法益的命令，從而要求公民自我抑制犯罪意思，不去犯

罪。而限制機(jī)能則是指限制公民行為以及約束法官裁判的機(jī)能。從價(jià)值機(jī)能的角

度看，刑法具有保護(hù)社會（又稱為法益保護(hù)機(jī)能）和保障人權(quán)兩種機(jī)能。刑法本身所

具有的促進(jìn)機(jī)能，是為了實(shí)現(xiàn)刑法對社會的保護(hù)；而限制機(jī)能，就是保障人權(quán)所必

矢;識點(diǎn)解析：暫無解析

19、罪刑法定原則的重要意義。

標(biāo)準(zhǔn)答案：罪刑法定原則的確立對我國刑事法制建設(shè)具有十分重要的意義，具體而

言，主要表現(xiàn)在以下三個方面：（1）有利于同犯罪做斗爭；（2）有利于切實(shí)保障公民

的合法權(quán)益；（3）有利于推進(jìn)國家法治化進(jìn)程。它把犯罪與刑罰的一系列問題都予

以規(guī)定，并明確規(guī)定必須依法辦事，使司法工作人員定罪判刑都有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)和依

據(jù)可循。便于維護(hù)法制的統(tǒng)一；同時，也可以防止任何人，特別是執(zhí)法人員濫用職

權(quán)，任意出入定罪，使公民的合法權(quán)益得到切實(shí)保障，使有罪的人依法被懲處，定

罪判刑。使“有法可依，有法必依。執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究、'，依法辦案真真正正落到

實(shí)處?？梢哉f刑法規(guī)定罪刑法定原則是維護(hù)法制統(tǒng)一，切實(shí)有效保障人權(quán)的需要，

將它明文規(guī)定在刑法典之中，其意義是不言而喻的。但是，罪刑法定原則又是一條

殘缺的原則，有其局限性，它是以一種現(xiàn)實(shí)的社會代價(jià)去換取理想中的法律真正

的、完全的公正，這是因?yàn)樾谭ㄗ鳛橐环N規(guī)范將永遠(yuǎn)要滯后于犯罪，意味著有相當(dāng)

部分的犯罪分子不能被繩之以法，也就是要放縱一些犯罪，由于否定類推，便會導(dǎo)

致：假如法律未將某種行為規(guī)定為犯罪，即使該行為嚴(yán)重危害社會，也不能對其定

罪處刑。解決的方法是健全社會主義法制和立法制度，及時更新和不斷完善我國的

法律制度。使其適應(yīng)新形勢、新情況的需求。

知識點(diǎn)解析；暫無解析

20、簡述適用刑法人人平等原則。

標(biāo)準(zhǔn)答案：適用刑法人人平等原則，具體體現(xiàn)在定罪、量刑、行刑三個方面：第

一個方面：定罪上一律平等。任何人犯罪無論其身份地位如何，一律平等對待，適

用相同的定罪標(biāo)準(zhǔn)。第二個方面：量刑上一律平等。犯相同的罪且有相同的犯罪

情節(jié)的應(yīng)做到同罪同罰。第三個方面：行刑上一律平等。在執(zhí)行刑罰時，對于所

有的受刑人平等對待，凡罪行相同，主觀惡性相同的，刑罰的執(zhí)行也應(yīng)相同。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

21、如何理解從舊兼從輕原則？

標(biāo)準(zhǔn)答案：從舊兼從輕原則，即原則上新法沒有溯及力，但新法不認(rèn)為是犯罪或處

刑較輕時則適用新法。從世界各國刑法看，大多數(shù)國家都采取從舊兼從輕的原則。

我國刑法第12條第1款規(guī)定了從舊兼從輕原則。其含義是：（1）當(dāng)時的法律不認(rèn)為

是犯罪，而修訂后的刑法認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律，即修訂后的刑法沒有溯

及力。（2）當(dāng)時的法律認(rèn)為是犯罪，但修訂后的刑法不認(rèn)為是犯罪的，只要這種行

為未經(jīng)審判或者判決尚未確定，就應(yīng)當(dāng)適用修訂后的刑法，即修訂后的刑法具有溯

及力。（3）當(dāng)時的法律和修訂后的刑法都認(rèn)為是犯罪，并且按照修訂后的刑法總則

第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，原則上按當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任，即修訂后的

刑法不具有溯及力。這就是從舊兼從輕原則所指的從舊。但是，如果當(dāng)時的法律處

刑比修訂后的刑法重，則應(yīng)適用修訂后的刑法，修訂后的刑法具有溯及力。這便是

從輕原則的體現(xiàn)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

22、簡述我國刑法的屬地管轄權(quán)。

標(biāo)準(zhǔn)答案：我國刑法關(guān)于屬地管轄權(quán)的規(guī)定體現(xiàn)在刑法第6條第1款：“凡在中華

人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法?！贬槍Ψ缸镄?/p>

為與犯罪結(jié)果在時間或地點(diǎn)方面存在跨國界間隔等情況。我國刑法進(jìn)一步明確了屬

地管轄的具體標(biāo)準(zhǔn)，第6條第3款規(guī)定：“犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華

人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪?！本唧w包括：①犯

罪行為與犯罪結(jié)果均發(fā)生在我國境內(nèi)；②犯罪行為在我國領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施，但犯罪結(jié)

果發(fā)生在國外；③犯罪行為國外在實(shí)施，但犯罪結(jié)果發(fā)生在我國境內(nèi)。這三種情

況均適用我國刑法。另外，刑法第6條在確立屬地管轄基本原則的同時，指出了

法律特別規(guī)定的例外情況。包括：①刑法笫II條“享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國

人的刑事責(zé)任，通過外交途徑解決?！雹谛谭ǖ?0條：“民族自治地方不能全部適

用本法規(guī)定的，可以由自治區(qū)或者省的人民代表大會根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)、

文化的特點(diǎn)和本法規(guī)定的基本原則，制定變通或者補(bǔ)充的規(guī)定，報(bào)請全國人民代表

大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)施行。“③1997年刑法施行后由國家立法機(jī)關(guān)制定的特別刑

法的規(guī)定。④香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)基本法作出的例外規(guī)定。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

23、法的溯及力是否適用于司法解釋。

標(biāo)準(zhǔn)答案：刑法的溯及力，又稱刑法的溯及既往的效力.它隸屬于刑法的時間效力

范疇，具體是指一個新的刑事法律實(shí)施以后，對其生效以前發(fā)生的未經(jīng)審判或者判

決尚未確定的行為是否適用，以及行為之后裁判前之法律有變更時，是否適用裁判

時之法律。如果適用，那么新的刑法就具有溯及既往的效力；如果不適用，就不具

有溯及既往的效力。修訂后的我國《刑法》明確規(guī)定了從舊兼從輕原則，但是現(xiàn)

行《刑法》及相關(guān)法律、法規(guī)并沒有對刑法司法解釋的溯及力作出較為明確的規(guī)

定。根據(jù)我國刑事司法實(shí)踐和相關(guān)法學(xué)理論，刑法司法解釋的溯及力主要有以下

三個方面的問題：（一）刑法司法解釋對所解釋的刑法規(guī)定頒布實(shí)施以前的案件是否

有溯及力；（二）刑法司法解釋對所解釋的刑法規(guī)定實(shí)施以后而白身發(fā)布實(shí)施以前所

發(fā)生的案件是否有溯及力；（三）刑法司法解釋對其解釋的刑法規(guī)定實(shí)施以后而其自

身施行以前，已有司法解釋正在生效實(shí)施，新的司法解釋是否有溯及力。對于刑

法司法解釋對所解釋的刑法規(guī)定頒布實(shí)施以前未經(jīng)處理的行為是否有溯及力問題，

筆者以為，應(yīng)著重考慮刑法司法解釋的“依附性”特點(diǎn)，即刑法司法解釋依附于所解

釋的相應(yīng)刑法條文，其解釋內(nèi)容應(yīng)不違背立法者的原意和刑法條文中確定的相關(guān)基

本原則。根據(jù)這一精神，由于現(xiàn)行刑法已明確規(guī)定了“從舊兼從輕''原則，所以刑法

司法解釋對其所解釋的刑法條文頒布實(shí)施以前未經(jīng)處理的行為應(yīng)堅(jiān)持“從舊兼從輕

原則”。具體到司法實(shí)踐中來，應(yīng)首先看該被解釋的刑法條文是否具有溯及力,如

果適用該被解釋的刑法條文對行為人更為有利時，則適用該條文，即司法解釋有溯

及力，反之則沒有溯及力。在確定適用該被解釋的刑法條文后，則應(yīng)看到該司法解

釋是否作出對行為人有利的解釋，如果其解釋內(nèi)容對行為人不利，則不應(yīng)適用刑法

司法解釋，而只能按照該司法解釋生效前的舊法來處理。令人遺憾的是，2001年

12月17日的《關(guān)于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》中，對于此種情況未

作規(guī)定，只是概括的規(guī)定：“對于司法解釋實(shí)施前發(fā)生的行為，行為時沒有相關(guān)司

法解釋，司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦

理?！钡恰八痉ń忉寣?shí)施前發(fā)生的行為”是否包括刑法司法解釋對其所解釋的刑法

條文實(shí)施以前發(fā)生的行為，沒有明確規(guī)定。