一、名詞解釋

1.【協(xié)議】協(xié)議是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民

事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

2.【協(xié)議的訂立】指締約人為意思表達(dá)并達(dá)成合意的意思狀態(tài)。

3.【要約】要約是希望和別人訂立協(xié)議的意思表達(dá)。

4.【要約邀請(qǐng)】要約邀請(qǐng)是希望別人向自己發(fā)出要約的意思表達(dá)。

5.【承諾】承諾是受要約人批準(zhǔn)要約的意思表達(dá)。

6.【承諾的撤回】是指承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。

7.【格式條款】格式條款是當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立協(xié)議時(shí)未

與對(duì)方協(xié)商的條款。

8.【締約過(guò)失責(zé)任】協(xié)議不成立、無(wú)效、被撤消或者不被追認(rèn)，當(dāng)事人一方因此

受有損失，對(duì)方當(dāng)事人對(duì)此有過(guò)錯(cuò)時(shí)，應(yīng)補(bǔ)償受害人的損失。這種責(zé)任就是締約

過(guò)失責(zé)任C

9.【無(wú)權(quán)代理】是指行為人既沒(méi)有代理權(quán)，也沒(méi)有令相對(duì)人相信其有代理權(quán)的事

實(shí)或理由，而以被代理人的名義所為的代理。

10.【表見(jiàn)代理】是指行為人沒(méi)有代理權(quán)，但使相對(duì)人有理由相信其有代理權(quán)，

法律規(guī)定本人應(yīng)負(fù)授權(quán)責(zé)任的無(wú)權(quán)代理。

11.【實(shí)際履行】也稱繼續(xù)履行、強(qiáng)制履行，是指違約方根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的請(qǐng)求

繼續(xù)履行協(xié)議規(guī)定的義務(wù)的違約責(zé)任形式。

12.【同時(shí)履行抗辯權(quán)】是指雙務(wù)協(xié)議的當(dāng)事人一方在對(duì)方未為對(duì)待給付以前，

可拒絕履行自己的債務(wù)之權(quán)。

13.【先履行抗辯權(quán)】是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未

履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求，先履行一方履行債務(wù)不符合債的本

旨的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求。

14.【不安抗辯權(quán)】因雙務(wù)協(xié)議承擔(dān)債務(wù)并向他方先為給付者，如他方的財(cái)產(chǎn)于

訂約時(shí)明顯有減少，有難為對(duì)待給付之虞時(shí)，在他方未為對(duì)待給付或者提出擔(dān)保

之前，得拒絕自己的給付。該權(quán)就是所謂不安抗辯權(quán)。

15.【債權(quán)人的代位權(quán)】因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人導(dǎo)致?lián)p害的，

債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。

16.【債權(quán)人的撤消權(quán)】因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人

導(dǎo)致?lián)p害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤消債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理

的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人導(dǎo)致?lián)p害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以

請(qǐng)求人民法院撤消債務(wù)人的行為。

17.【協(xié)議的變更】是指在協(xié)議有效成立后.協(xié)議當(dāng)事人不變，僅改變協(xié)議的權(quán)

利義務(wù)。

18.【債權(quán)讓與】是指?jìng)年P(guān)系不失其同一性，債權(quán)人通過(guò)讓與協(xié)議將其債權(quán)轉(zhuǎn)

移予第三人享有的現(xiàn)象。其中的債權(quán)人叫作轉(zhuǎn)讓人，第三人稱為受讓人。

19.【債務(wù)承擔(dān)】是指?jìng)年P(guān)系不失其同一性，債權(quán)人或者債務(wù)人通過(guò)與第三人

訂立債務(wù)承擔(dān)協(xié)議，將債務(wù)所有或者部分地轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)的現(xiàn)象。

20.【債的轉(zhuǎn)移】是指?jìng)年P(guān)系不失其同一性，而其主體有所變更的現(xiàn)象，或者

說(shuō)，在債的關(guān)系不失其同一性的前提下，債的關(guān)系的一方當(dāng)事人依法將其債權(quán)、

債務(wù)所有或者部分地轉(zhuǎn)讓給第三人的現(xiàn)象。

21.【抵消】是指二人互負(fù)債務(wù)時(shí)，各以其債權(quán)以充當(dāng)債務(wù)之清償，而使其債務(wù)

與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)互相消滅。

22.【提存】是指由于債權(quán)人的因素而無(wú)法向其交付協(xié)議標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將該

標(biāo)的物交給提存部門而消滅協(xié)議的制度。

23.【混同】是指?jìng)鶛?quán)和債務(wù)同歸一人，原則上致使協(xié)議關(guān)系消滅的事實(shí)。

24.【不可抗力】是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能客服的客觀情況。25.【雙方違

約】是指協(xié)議的雙方的當(dāng)事人都違反各自應(yīng)盡的義務(wù)。

27.【責(zé)任競(jìng)合】是指由于某種法律事實(shí)，的出現(xiàn)而導(dǎo)致兩種或兩種以上的責(zé)任

產(chǎn)生，這些責(zé)任彼此之間是互相沖突的。

28.【情勢(shì)變更】是指協(xié)議有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的因素發(fā)生情

勢(shì)變更，致協(xié)議之基礎(chǔ)動(dòng)搖或喪失，若繼續(xù)維持協(xié)議原有效力顯失公平，允許變

更協(xié)議內(nèi)容或者解除協(xié)議。

二：簡(jiǎn)答題

1.要約的條件

(1)要約必須是特定人所為的意思表達(dá)⑵要約必須向相對(duì)人發(fā)出⑶要約必須具

有締結(jié)協(xié)議的目的⑷要約的內(nèi)容必須具體擬定和完整⑸要約必須表白要約人在

得到承諾時(shí)即受其約束的意旨

2.要約不得撤消的情形

(1)要約人明定了承諾期限的(2)要約人以其他形式明示要約不可撤消的(3)

業(yè)秘密[“侵犯商業(yè)秘密”](4)其他違反誠(chéng)實(shí)信用原則的行為

8.表見(jiàn)代理與狹義無(wú)權(quán)代理的區(qū)別

(1)表見(jiàn)代理，行為人雖然未實(shí)際授權(quán)，但在表面上有足夠的理由使人相信

其有代理權(quán)，第三人通常是不知或無(wú)須知道其有無(wú)代理權(quán)的；而狹義無(wú)權(quán)代理，

行為人不僅實(shí)質(zhì)上沒(méi)有代理權(quán)，并且表面上也沒(méi)有令人相信其有代理權(quán)的理由。

(2)法律后果不同。表見(jiàn)代理發(fā)生后果直接歸屬于本人；而狹義無(wú)權(quán)代理其

效力處在未擬定狀態(tài)。假如本人追認(rèn)，則自始發(fā)生有權(quán)代理的效力，行為人與第

三人進(jìn)行的民事活動(dòng)的后果歸屬于本人；假如本人拒絕追認(rèn)，則無(wú)權(quán)代理對(duì)本人

不發(fā)生效力，行為人與第三人進(jìn)行的民事活動(dòng)的后果有行為人承受。

9.無(wú)權(quán)處分行為轉(zhuǎn)為有效的補(bǔ)正行為

(1)權(quán)利人追認(rèn)(2)無(wú)權(quán)處分人后來(lái)取得處分權(quán)

10.協(xié)議無(wú)效的法定情形

(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立協(xié)議，損害國(guó)家利益(2)惡意串通，損害

國(guó)家、集體或者第三人的利益(3)以合法形式掩蓋非法目的(4)損害社會(huì)公共

利益(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定

11.協(xié)議免責(zé)條款無(wú)效的情形

(1)導(dǎo)致對(duì)方人身與害的(2)因故意或者重大過(guò)失導(dǎo)致對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的

12.可撤消、可變更協(xié)議的情形

（1）因重大誤解訂立的（2）在訂立協(xié)議時(shí)顯失公平的（3）一方以欺詐、脅

迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違反真實(shí)意思的情況下訂立的協(xié)議

13.同時(shí)履行抗辯權(quán)的構(gòu)成要件

（1）須由同一雙務(wù)協(xié)議互負(fù)債務(wù)（2）須雙方互負(fù)的債務(wù)均已屆清償期（3）

須對(duì)方未履行或未提出履行債務(wù)（4）須對(duì)方的對(duì)待給付是也許履行的

14.先履行抗辯權(quán)的構(gòu)成要件

（1）須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)（2）兩個(gè)債務(wù)須有先后履行順序（3）先履行一

方未履行或其履行不符合債的本旨

15.不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件

（1）雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)協(xié)議而互負(fù)債務(wù)（2）后給付義務(wù)人的履行能力明

顯減少，有不能履行對(duì)待給付的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)，涉及其經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、

抽逃資金以逃避債務(wù)；謊稱有履行能力的欺詐行為，以及其他喪失或者也許喪失

履行能力的情況

16.代位權(quán)的成立要件

（1）債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)均為到期債權(quán)（2）債務(wù)

人怠于行使權(quán)利（3）債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)（4）債權(quán)

人代為行使的范圍以保全債權(quán)的必要為標(biāo)準(zhǔn)（5）債權(quán)人以自己的名義向法院請(qǐng)

求代為行使債務(wù)人的債權(quán)

17.協(xié)議變更的條件

（1）原已存在有效的協(xié)議關(guān)系（2）協(xié)議的內(nèi)容發(fā)生變化（3）協(xié)議變更需經(jīng)

當(dāng)事人協(xié)商一致

18.債權(quán)讓與的條件

（1）須存在有效的債權(quán)（2）被讓與的債權(quán)須具有可讓與性（3）讓與人與受讓

人須就債權(quán)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議，并且不得違反法律的有關(guān)規(guī)定

19.協(xié)議終止的因素

（1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行（2）協(xié)議解除（3）債務(wù)互相抵銷（4）債務(wù)人

依法將標(biāo)的物提存（51債權(quán)人免去債務(wù)（6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人（7）法律規(guī)

定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形

20.協(xié)議法定解除的情形

（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)協(xié)議目的（2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一

方明確表達(dá)或者以自己的行為表白不履行重要債務(wù)（3）當(dāng)事人一方遲延履行重

要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有

其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)協(xié)議目的（5）法律規(guī)定的其他情形

21.抵消的法定要件

（1）必須是雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)、互享債權(quán)（2）雙方互負(fù)的債務(wù)，標(biāo)的物的

種類、品種必須相同（3）自動(dòng)債權(quán)必須已屆清償期（4）必須是非依債的性質(zhì)不

能抵消

22提存的要件

（1）須有合法的提存人，即對(duì)提存受領(lǐng)人負(fù)有履行義務(wù)的人，涉及債務(wù)人本

人及其合法的代理人、作為協(xié)議履行人的第三人（2）提存之債真實(shí)、合法并

且提存標(biāo)的與債的標(biāo)的相符（3）須有合法的提存因素（4）提存的標(biāo)的物符合規(guī)

定，可以是動(dòng)產(chǎn)，也E以是不動(dòng)產(chǎn)，一般有貨幣、各種有價(jià)證券、貴重物品等

23.雙方違約的構(gòu)成要件

（1）只合用于雙務(wù)協(xié)議（2）雙方均違反了各自的協(xié)議義務(wù)（3）雙方的違約

都無(wú)合法理由

一、協(xié)議的保全

概述：

所謂的協(xié)議保全，是指法律為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不妥減少或不增長(zhǎng)而給

債權(quán)人的債權(quán)導(dǎo)致?lián)p害，允許債權(quán)人行使撤消權(quán)或代位權(quán)，以保護(hù)其債權(quán)。

1.協(xié)議保全是協(xié)議相對(duì)性規(guī)則的例外

2.協(xié)議保全重要發(fā)生在協(xié)議的有效存續(xù)期間

生效后至履行完畢前都可以行使

假如協(xié)議沒(méi)有成立或者被確認(rèn)無(wú)效、被解除，則不能采用保全措施

3.重要有兩種方式：代位權(quán)和撤消權(quán)

二、優(yōu)先購(gòu)買權(quán)

優(yōu)先購(gòu)買權(quán)又稱先買權(quán)，是指特定人依照法律規(guī)定或協(xié)議約定，在出賣人出

賣標(biāo)的物于第三人時(shí)，享有的在同等條件優(yōu)先于第三人購(gòu)買的權(quán)利。

1、有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)

半數(shù)批準(zhǔn)；不批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，假如不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的

出資，視為批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)

該出資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

2、出租人出售房屋的，應(yīng)當(dāng)提前三個(gè)月告知承租人，在同等條件下承租人

享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

3、共有人處分自己享有的份額的，其他共有人享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

4、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法上的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

①委托協(xié)議完畢的發(fā)明，專利申請(qǐng)權(quán)歸研發(fā)人，研發(fā)人若轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)，

委托人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

②職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)歸單位，單位轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時(shí)，完畢

人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

③哈作技術(shù)開(kāi)發(fā)協(xié)議完畢的發(fā)明，專利申請(qǐng)權(quán)歸合作人共有的，一方轉(zhuǎn)讓時(shí),

他方有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

三、要約邀請(qǐng)：

希望別人向自己發(fā)出要約的意思表達(dá)。

《協(xié)議法》15條：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、

商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。

要約邀請(qǐng)與要約的區(qū)別：一經(jīng)承諾人承諾，要約人即受該意思表達(dá)的約

束

四、違約金數(shù)額如何調(diào)整：

1.當(dāng)事人假如在協(xié)議中約定了違約金，原則上應(yīng)當(dāng)按照約定違約金執(zhí)行。

2.當(dāng)事人假如所約定的違約金低于違約方的違約行為所導(dǎo)致的損失的話，

非違約方可以請(qǐng)求法院予以增長(zhǎng)，由于違約金具有損害補(bǔ)償?shù)男再|(zhì)，只要

低于所導(dǎo)致的損失，就應(yīng)當(dāng)予以填補(bǔ)。

3.當(dāng)事人假如約定的違約金過(guò)度高于違約行為所導(dǎo)致的損失的，違約方可

以請(qǐng)求人民法院適當(dāng)減少。

五、買受人履行檢查告知義務(wù)：

第157條：買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢查期間內(nèi)檢查。沒(méi)有約定

檢查期間的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢查。（不真正義務(wù)）

六、非金錢債務(wù)的實(shí)際履行

L非金錢債務(wù)，是指除了金錢作為標(biāo)的的債務(wù)之外的債務(wù)，當(dāng)事人一