2025年司法考試民訴練習(xí)題含答案甲公司（住所地A市B區(qū)）與乙公司（住所地C市D區(qū)）于2023年5月簽訂《鋼材購銷合同》，約定甲公司向乙公司供應(yīng)螺紋鋼500噸，交貨地點(diǎn)為乙公司指定的C市E區(qū)倉庫，貨款總額500萬元，爭議解決方式未作書面約定。2024年3月，甲公司按約交貨后，乙公司僅支付300萬元，剩余200萬元以鋼材質(zhì)量不達(dá)標(biāo)為由拒付。甲公司遂于2024年6月向A市B區(qū)法院提起訴訟，要求乙公司支付貨款及違約金。乙公司在答辯期內(nèi)提出管轄權(quán)異議，主張：其一，合同履行地應(yīng)為C市E區(qū)（交貨地），A市B區(qū)法院無管轄權(quán)；其二，雙方曾于2023年7月口頭約定若發(fā)生糾紛由C市中級(jí)法院管轄，故本案應(yīng)由C市中院管轄。A市B區(qū)法院經(jīng)審查裁定駁回乙公司的管轄權(quán)異議，乙公司不服提起上訴。問題1：A市B區(qū)法院裁定駁回管轄權(quán)異議是否合法？乙公司的兩項(xiàng)異議理由是否成立？答案1：A市B區(qū)法院裁定合法，乙公司的異議理由均不成立。（1）關(guān)于地域管轄：根據(jù)《民事訴訟法》第24條，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或合同履行地法院管轄?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（以下簡稱《民訴解釋》）第18條第2款規(guī)定，合同對(duì)履行地點(diǎn)沒有約定或約定不明確，爭議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地。本案中，甲公司訴請(qǐng)乙公司支付貨款（給付貨幣），甲公司作為接收貨幣一方，其住所地A市B區(qū)為合同履行地，故A市B區(qū)法院依法具有管轄權(quán)。乙公司主張合同履行地為C市E區(qū)（交貨地），但交貨地僅為合同履行的具體地點(diǎn)，并非確定合同履行地的法定依據(jù)（除非合同明確約定交貨地為履行地），因此該理由不成立。（2）關(guān)于協(xié)議管轄：《民事訴訟法》第35條規(guī)定，協(xié)議管轄需采用書面形式，口頭約定無效。乙公司主張雙方口頭約定由C市中院管轄，不符合協(xié)議管轄的形式要件，故該約定無效。因此，乙公司的第二項(xiàng)異議理由亦不成立。--2024年8月，丙（8周歲，住所地D市F區(qū)）在丁幼兒園（住所地D市G區(qū)）就讀期間，因教師戊擅離職守，丙在攀爬游樂設(shè)施時(shí)跌落致右臂骨折。丙父己作為法定代理人向D市G區(qū)法院起訴丁幼兒園，要求賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)等共計(jì)15萬元。丁幼兒園辯稱：事故系教師戊個(gè)人疏忽所致，戊應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任，申請(qǐng)追加戊為共同被告；且丙自身存在攀爬行為，應(yīng)自負(fù)部分責(zé)任。訴訟中，己提交了丙的醫(yī)療記錄、丁幼兒園監(jiān)控錄像（顯示戊離崗10分鐘）及證人庚（同園幼兒家長）的書面證言（證明丙受傷時(shí)無教師在場）。丁幼兒園提交戊的書面說明（稱“事發(fā)時(shí)接緊急電話臨時(shí)離崗”）及園內(nèi)《教師崗位職責(zé)規(guī)定》（載明“教師不得擅自離崗”）。問題2：本案當(dāng)事人訴訟地位應(yīng)如何確定？丁幼兒園申請(qǐng)追加戊為共同被告是否符合法律規(guī)定？丁幼兒園關(guān)于丙自負(fù)責(zé)任的抗辯是否需要舉證？答案2：（1）當(dāng)事人訴訟地位：丙為原告，己為法定代理人；丁幼兒園為被告；戊并非本案當(dāng)事人。（2）丁幼兒園申請(qǐng)追加戊為共同被告不合法。根據(jù)《民法典》第1191條第1款，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。教師戊的離崗行為屬于職務(wù)行為，其責(zé)任應(yīng)由丁幼兒園承擔(dān)，戊并非必要共同訴訟人，故法院不應(yīng)追加其為被告。（3）丁幼兒園關(guān)于丙自負(fù)責(zé)任的抗辯需承擔(dān)舉證責(zé)任。本案為無民事行為能力人在教育機(jī)構(gòu)受到人身損害的責(zé)任糾紛，適用過錯(cuò)推定原則（《民法典》第1199條）。丁幼兒園需對(duì)其已盡到教育、管理職責(zé)承擔(dān)舉證責(zé)任；若主張丙自身存在過錯(cuò)（如“攀爬行為”），屬于對(duì)責(zé)任減輕或免除的抗辯，根據(jù)“誰主張、誰舉證”原則，丁幼兒園應(yīng)對(duì)丙存在過錯(cuò)的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。--2024年10月，辛（住所地E市H區(qū)）以借款合同糾紛為由起訴壬（住所地E市I區(qū)），主張壬于2023年12月向其借款30萬元，約定2024年6月歸還，至今未還。辛提交以下證據(jù)：①雙方微信聊天記錄（顯示2023年12月5日辛問“30萬明天能到你賬戶，利息按年息12%算，行不？”壬回復(fù)“行，6月底肯定還”）；②辛名下銀行轉(zhuǎn)賬憑證（顯示2023年12月6日向壬賬戶轉(zhuǎn)賬28萬元）；③2024年7月1日辛與壬的通話錄音（辛：“那30萬啥時(shí)候還？”壬：“再寬限倆月，手頭緊”）。壬辯稱：借款實(shí)際金額為28萬元（轉(zhuǎn)賬金額），且其中10萬元系辛委托其投資的款項(xiàng)，并非借款；另提交2024年3月5日其向辛轉(zhuǎn)賬5萬元的憑證，主張已歸還部分借款。問題3：辛提交的微信聊天記錄、轉(zhuǎn)賬憑證、通話錄音分別屬于何種證據(jù)類型？壬的抗辯是否成立？法院應(yīng)如何認(rèn)定借款本金及已還金額？答案3：（1）證據(jù)類型：微信聊天記錄屬于電子數(shù)據(jù)；轉(zhuǎn)賬憑證屬于書證；通話錄音屬于電子數(shù)據(jù)（或視聽資料）。（2）壬的抗辯部分不成立：①關(guān)于借款本金，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第14條，原告僅依據(jù)金融機(jī)構(gòu)的轉(zhuǎn)賬憑證提起民間借貸訴訟，被告抗辯轉(zhuǎn)賬系償還雙方之前借款或其他債務(wù)的，被告應(yīng)當(dāng)對(duì)其主張?zhí)峁┳C據(jù)證明。本案中，辛提交了微信聊天記錄（證明借款合意）及轉(zhuǎn)賬憑證（證明交付），已完成初步舉證；壬辯稱部分款項(xiàng)系投資款，但未提供投資協(xié)議等證據(jù)證明，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的后果，故借款本金應(yīng)認(rèn)定為30萬元（微信聊天記錄約定30萬，轉(zhuǎn)賬28萬可能為預(yù)扣利息，但預(yù)扣利息不得計(jì)入本金，需結(jié)合證據(jù)綜合判斷）。②關(guān)于已還金額，壬提交的5萬元轉(zhuǎn)賬憑證可證明其已還款5萬元，若雙方無其他經(jīng)濟(jì)往來，應(yīng)認(rèn)定為歸還本案借款。（3）法院認(rèn)定：結(jié)合微信聊天記錄（約定30萬）、轉(zhuǎn)賬28萬（可能預(yù)扣利息2萬），根據(jù)《民間借貸規(guī)定》第26條，預(yù)扣利息的，本金應(yīng)按實(shí)際出借金額28萬認(rèn)定；壬已還5萬元，若未約定還息順序，按“先息后本”計(jì)算（《民法典》第561條），最終需結(jié)合利息約定（年息12%）核算剩余本息。--2024年11月，癸（住所地F市J區(qū)）以所有權(quán)確認(rèn)糾紛起訴子（住所地F市K區(qū)），主張登記在子名下的F市L區(qū)房產(chǎn)實(shí)際為癸與子共有，要求確認(rèn)癸享有50%份額。癸提交以下證據(jù)：①2018年購房時(shí)癸向開發(fā)商轉(zhuǎn)賬50萬元的憑證；②癸與子的短信記錄（2018年3月子稱“房子算咱倆合買的，你出50萬，我出剩下的”）；③證人丑（癸的同事）的證言（證明2018年聽子說過“和癸一起買房”）。子辯稱：購房款全部由其支付，癸的50萬元系借款，已歸還（提交2020年向癸轉(zhuǎn)賬50萬元的憑證）；短信記錄系斷章取義，實(shí)際聊天中已明確“借款周轉(zhuǎn)”；丑與癸存在利害關(guān)系，證言不可信。一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，癸未能證明雙方存在共有合意，判決駁回其訴訟請(qǐng)求。癸不服提起上訴，主張一審遺漏關(guān)鍵證據(jù)（2018年購房合同原件由癸保管），且未對(duì)短信記錄進(jìn)行司法鑒定（子辯稱短信系偽造）。問題4：一審法院的判決是否存在程序錯(cuò)誤？二審法院對(duì)癸提出的“遺漏證據(jù)”及“未鑒定短信”的主張應(yīng)如何處理？答案4：（1）一審法院不存在程序錯(cuò)誤。根據(jù)《民事訴訟法》第67條，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)。癸主張房產(chǎn)共有，需舉證證明雙方存在共有合意及出資事實(shí)。一審中癸提交的轉(zhuǎn)賬憑證僅能證明出資，短信記錄雖提及“合買”，但子提交了還款憑證并抗辯系借款，丑的證言因與癸有利害關(guān)系證明力較弱。一審法院綜合全案證據(jù)認(rèn)定癸未完成舉證，判決駁回其訴訟請(qǐng)求，實(shí)體處理并無不當(dāng)，程序亦無錯(cuò)誤。（2）二審法院處理：①關(guān)于“遺漏證據(jù)”（購房合同原件由癸保管）：根據(jù)《民訴解釋》第102條，當(dāng)事人因故意或重大過失逾期提供的證據(jù)，法院不予采納；但該證據(jù)與案件基本事實(shí)有關(guān)的，法院應(yīng)當(dāng)采納。若購房合同原件能證明共有關(guān)系（如記載共有人），屬于與基本事實(shí)有關(guān)的證據(jù)，二審法院應(yīng)組織質(zhì)證；若僅為保管事實(shí)，不影響共有關(guān)系認(rèn)定，則不予采納。②關(guān)于“未鑒定短信”：一審中癸未申請(qǐng)對(duì)短信真實(shí)性進(jìn)行司法鑒定，視為放棄舉證權(quán)利；二審中提出鑒定申請(qǐng)，法院可根據(jù)《民訴解釋》第121條，認(rèn)為確有必要的可準(zhǔn)許，但需由癸預(yù)交鑒定費(fèi)用。若鑒定結(jié)果證明短信真實(shí)，可能影響事實(shí)認(rèn)定，二審法院可改判；若鑒定結(jié)果為偽造，則維持原判。--2025年1月，寅公司（住所地G市M區(qū)）因與卯公司（住所地G市N區(qū)）的技術(shù)服務(wù)合同糾紛，向G市M區(qū)法院申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全，要求凍結(jié)卯公司銀行賬戶100萬元。法院審查后裁定保全，并于2025年1月10日?qǐng)?zhí)行。寅公司于2025年1月25日提起訴訟，主張卯公司未按約完成技術(shù)開發(fā)，要求賠償損失100萬元。訴訟中，卯公司提出反訴，稱寅公司未按約提供技術(shù)資料導(dǎo)致開發(fā)失敗，要求寅公司賠償50萬元。一審法院合并審理后，認(rèn)定卯公司違約，判決卯公司賠償寅公司80萬元，駁回卯公司反訴請(qǐng)求。卯公司不服，以“一審未對(duì)寅公司提供的技術(shù)資料是否符合約定進(jìn)行質(zhì)證”為由提起上訴。二審法院經(jīng)審理查明，一審中寅公司提交的技術(shù)資料確實(shí)未經(jīng)質(zhì)證，且該證據(jù)是認(rèn)定卯公司是否違約的關(guān)鍵。問題5：寅公司訴前保全的程序是否合法？二審法院對(duì)本案應(yīng)如何處理？答案5：（1）訴前保全程序合法。根據(jù)《民事訴訟法》第104條，訴前保全需由利害關(guān)系人提出申請(qǐng)，提供擔(dān)保，且法院應(yīng)在48小時(shí)內(nèi)裁定。本案中，寅公司在保全后30日內(nèi)（1月10日保全，1月25日起訴）提起訴訟，符合法定期間要求，程序合法。（2）二審法院處理：根據(jù)《民事訴訟法》第177條第1款第（四）項(xiàng)，原判決遺漏當(dāng)事人或違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判，發(fā)回重審。一審中關(guān)鍵證據(jù)（技術(shù)資料）未經(jīng)質(zhì)證，屬于嚴(yán)重違反法定程序（《民訴解釋》第325條），二審法院應(yīng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審法院重審。--2025年3月，辰（住所地H市P區(qū)）因與巳（住所地H市Q區(qū)）的房屋租賃合同糾紛，經(jīng)H市Q區(qū)法院一審、H市中院二審，判決巳向辰支付欠付租金及違約金共計(jì)20萬元。判決生效后，辰申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，法院查封了巳名下H市R區(qū)的一套房產(chǎn)。執(zhí)行過程中，午（巳的債權(quán)人）提出執(zhí)行異議，主張巳已將該房產(chǎn)抵償給午，雙方于2024年12月簽訂《以房抵債協(xié)議》，且午已實(shí)際占有該房產(chǎn)，要求法院解除查封。法院經(jīng)審查認(rèn)為，午的異議不成立，裁定駁回。問題6：午對(duì)執(zhí)行異議裁定不服，可通過何種途徑救濟(jì)？若午主張巳與辰的租賃合同系虛假訴訟，應(yīng)如何處理？答案6：（1）救濟(jì)途徑：午作為案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的主張實(shí)體權(quán)利，執(zhí)行異議被駁回后，若其權(quán)利主張與原判決無關(guān)（即原判決未涉及該房產(chǎn)的權(quán)屬），可根據(jù)《民事訴訟法