2025年法考主觀題練習(xí)題附答案及解析一、案情分析與定性（本題28分）【案情】2024年3月，甲公司（注冊資本5000萬元，實繳3000萬元）因流動資金緊張，董事長A決定通過“售后回租”方式融資。A與乙融資租賃公司（以下簡稱乙公司）簽訂《融資租賃合同》，約定：甲公司將其名下評估價值1.2億元的一條芯片封裝生產(chǎn)線“出售”給乙公司，售價1億元；乙公司隨即將該生產(chǎn)線回租給甲公司，租期三年，租金總額1.26億元，分六期支付，每期2100萬元；租賃期滿甲公司支付100元名義價款即可回購。合同簽訂后，乙公司向甲公司支付1億元，甲公司出具《所有權(quán)轉(zhuǎn)移確認書》并將設(shè)備發(fā)票、合格證、保單全部移交乙公司，但設(shè)備仍由甲公司占有使用。2024年6月，甲公司因訂單暴增，急需追加采購原材料，A又找到丙商業(yè)銀行（以下簡稱丙銀行）申請流動資金貸款5000萬元。為取得貸款，A向丙銀行提交了甲公司2023年度審計報告（無保留意見）、董事會決議、擔(dān)保函，并安排甲公司關(guān)聯(lián)企業(yè)丁公司（A持股90%）提供連帶保證。丙銀行風(fēng)控經(jīng)理B在審查時發(fā)現(xiàn)：甲公司資產(chǎn)負債率已高達87%，且“售后回租”項下設(shè)備所有權(quán)已轉(zhuǎn)移，如甲公司違約，該設(shè)備不屬于責(zé)任財產(chǎn)。B將上述情況書面報告行長C，C為完成季度放貸指標，仍簽字同意放款，但要求甲公司追加“設(shè)備第二順位抵押”并辦理登記。甲公司遂與丙銀行簽訂《抵押合同》，以該生產(chǎn)線設(shè)定抵押，并于2024年7月1日在M市市場監(jiān)管局辦理動產(chǎn)抵押登記，登記簿“所有權(quán)人”一欄記載為“甲公司”。2024年9月，甲公司因出口訂單被取消，現(xiàn)金流斷裂，未能支付乙公司第二期租金2100萬元。乙公司催告無果，于2024年10月8日向M市中院起訴，主張：1.確認《融資租賃合同》合法有效；2.甲公司支付已到期租金2100萬元及違約金；3.若甲公司未在判決指定期限內(nèi)履行，乙公司有權(quán)就案涉生產(chǎn)線拍賣、變賣價款優(yōu)先受償。2024年10月15日，丙銀行亦向M市中院起訴，主張：1.甲公司立即償還貸款本金5000萬元及利息；2.丁公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任；3.丙銀行對案涉生產(chǎn)線享有第二順位抵押權(quán)，有權(quán)優(yōu)先受償。2024年10月20日，甲公司其他債權(quán)人戊公司（債權(quán)金額3000萬元，已獲生效判決但未執(zhí)行到位）向M市中院申請對甲公司破產(chǎn)清算，法院于2024年10月25日裁定受理，并指定某律師事務(wù)所為管理人。2024年11月2日，乙公司向管理人申報債權(quán)1.05億元（含未到期租金），并主張取回案涉生產(chǎn)線。丙銀行亦申報債權(quán)5000萬元，主張別除權(quán)。管理人審查后認為：1.案涉《融資租賃合同》實為“借款合同”，設(shè)備所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移，乙公司不享有取回權(quán)，僅享有普通金錢債權(quán)；2.丙銀行抵押權(quán)設(shè)立時乙公司尚未取得所有權(quán)，抵押有效，但登記所有權(quán)人記載錯誤，不影響丙銀行善意取得第二順位抵押權(quán)。乙公司、丙銀行均對管理人審查意見提出異議，要求債權(quán)人會議核查后提交法院裁定。【問題】1.案涉《融資租賃合同》性質(zhì)如何認定？乙公司是否享有取回權(quán)？2.若《融資租賃合同》被認定為借款合同，乙公司權(quán)利如何實現(xiàn)？3.丙銀行能否善意取得第二順位抵押權(quán)？4.若乙公司、丙銀行均主張優(yōu)先受償，清償順序如何？5.管理人對丁公司保證債權(quán)的審查應(yīng)注意哪些要點？【答案與解析】1.性質(zhì)與取回權(quán)（1）識別標準：應(yīng)綜合《民法典》第七百三十五條、第七百三十六條及《融資租賃司法解釋》第一條，以“是否具備融物屬性”為核心。案涉交易雖采用“售后回租”形式，但：①設(shè)備始終由甲公司占有使用，未發(fā)生現(xiàn)實交付；②售價1億元與評估值1.2億元差距不大，但租金總額1.26億元折合年化利率約8.7%，與同期貸款利率持平；③名義價款100元，回購義務(wù)幾乎無對價；④甲公司轉(zhuǎn)移發(fā)票、保單僅系“形式要件”，并未改變占有。綜上，該交易缺乏“融物”實質(zhì)，應(yīng)認定為“借款合同+讓與擔(dān)?！?。（2）取回權(quán)：根據(jù)《民法典擔(dān)保制度解釋》第六十七條，讓與擔(dān)保場合，債權(quán)人請求“取回”標的物，人民法院不予支持，只能請求參照擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先受償。故乙公司不享有取回權(quán)，其權(quán)利性質(zhì)為擔(dān)保權(quán)。2.借款合同場景下的權(quán)利實現(xiàn)（1）主債權(quán)：借款本金1億元，扣除已還2100萬元，剩余7900萬元。（2）擔(dān)保權(quán)：乙公司可請求法院拍賣、變賣案涉生產(chǎn)線，并以所得價款在7900萬元范圍內(nèi)優(yōu)先受償；但應(yīng)劣后于丙銀行第二順位抵押權(quán)，因乙公司讓與擔(dān)保未登記，不得對抗善意第三人。（3）利息：合同約定“租金”含利息，若折算后超過一年期LPR四倍，甲公司可主張調(diào)減；未超過部分應(yīng)予支持。3.丙銀行善意取得（1）善意認定：丙銀行風(fēng)控經(jīng)理B已發(fā)現(xiàn)“所有權(quán)轉(zhuǎn)移”事實，且登記簿記載所有權(quán)人為“甲公司”，應(yīng)推定其“明知”乙公司可能享有權(quán)利。但B的書面報告僅系內(nèi)部流程，對外效力上，丙銀行仍信賴登記簿記載。（2）登記錯誤：根據(jù)《動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保統(tǒng)一登記辦法》第三十條，登記簿僅作形式審查，所有權(quán)人記載錯誤不影響善意取得。（3）結(jié)論：丙銀行已支付對價、辦理登記，且不存在重大過失，可善意取得第二順位抵押權(quán)。4.清償順序（1）乙公司讓與擔(dān)保未登記，丙銀行抵押權(quán)已登記，依據(jù)《民法典》第四百一十四條，登記時間優(yōu)先。（2）若乙公司在破產(chǎn)受理前完成“讓與擔(dān)保”登記，則登記時間以2024年7月1日為界，乙公司優(yōu)先于丙銀行；但本案未登記，故丙銀行第一順位，乙公司第二順位。5.管理人審查保證債權(quán)要點（1）保證方式：丁公司出具《擔(dān)保函》明確“連帶保證”，應(yīng)認定為連帶責(zé)任保證。（2）保證期間：未約定，依法為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月；丙銀行已在期間內(nèi)起訴，保證責(zé)任未消滅。（3）破產(chǎn)停息：根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十六條，保證債務(wù)自破產(chǎn)受理時停止計息，丁公司僅需對本金5000萬元及截至2024年10月25日利息承擔(dān)保證責(zé)任。（4）追償權(quán)：丁公司清償后，可向甲公司申報債權(quán)，但不得優(yōu)于丙銀行原債權(quán)。二、刑事實體與程序（本題26分）【案情】2024年5月，某市公安分局禁毒大隊接到線報，稱“毒梟H將于當(dāng)晚在X小區(qū)進行毒品交易”。大隊長D決定實施控制下交付，安排臥底民警E假扮買家與H接頭。為取得H信任，E按慣例先支付“定金”現(xiàn)金10萬元，H驗款后約定次日凌晨在X小區(qū)地下車庫交付2公斤冰毒。交易當(dāng)日，E隨身攜帶密拍設(shè)備，暗號確認后，H將裝有2公斤冰毒的黑色背包交予E，E隨即發(fā)出抓捕信號。外圍布控民警F、G等人沖入車庫，H駕車撞擊F后逃逸，F(xiàn)重傷二級。H逃至Y省老家，被當(dāng)?shù)嘏沙鏊カ@，當(dāng)場從其背包查獲現(xiàn)金10萬元、冰毒200克、手槍1支、子彈7發(fā)。偵查階段，H對販賣2公斤冰毒供認不諱，但辯稱“撞擊民警系慌亂中誤操作”。審查起訴期間，H突然翻供，稱“從未見過E，也未交付毒品”，并指責(zé)公安機關(guān)“栽贓”。公訴機關(guān)調(diào)取密拍視頻，發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵片段因車庫信號屏蔽出現(xiàn)花屏，僅保留音頻，可清晰聽到H說“貨在里面，錢歸我”。庭審中，辯護人提出：1.控制下交付程序違法，定金10萬元屬“引誘犯罪”，應(yīng)排除H販賣2公斤冰毒事實；2.音頻存在剪輯可能，申請鑒定；3.H在Y省被抓獲時查獲的200克冰毒、手槍與本案無關(guān)，應(yīng)另案處理。法院委托鑒定機構(gòu)對音頻進行鑒定，結(jié)論為“未發(fā)現(xiàn)剪輯痕跡”?！締栴}】1.控制下交付是否合法？定金10萬元是否構(gòu)成“犯意引誘”或“數(shù)量引誘”？2.密拍視頻花屏是否影響證據(jù)能力？音頻單獨能否定案？3.H駕車撞擊民警F的行為如何定性？4.Y省查獲的200克冰毒、手槍能否并案處理？5.若H二審期間再次翻供，并提出“受到偵查人員刑訊”，法院應(yīng)如何審查？【答案與解析】1.控制下交付合法性（1）法律依據(jù)：《刑事訴訟法》第一百五十三條及《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百六十三條明確，對涉及給付毒品等違禁品案件，可以實施控制下交付。（2）引誘標準：根據(jù)《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》（大連會議紀要），“犯意引誘”指行為人本無犯意，因特情引誘形成；“數(shù)量引誘”指行為人本欲實施較小數(shù)量犯罪，因特情引誘增加數(shù)量。本案H此前已有多次販毒記錄，特情介入僅系提供機會，不屬于引誘。（3）定金：10萬元系交易習(xí)慣，未超出合理范圍，不認定為“引誘”。2.證據(jù)能力（1）視頻花屏：雖圖像缺失，但音頻完整，且經(jīng)鑒定無剪輯，具備真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性，可作為證據(jù)使用。（2）單獨音頻：依據(jù)《刑訴法解釋》第一百零九條，視聽資料能夠證明案件事實，且經(jīng)鑒定真實性無疑義，可以單獨作為定案根據(jù)。3.撞擊行為定性H明知對方系警察仍高速駕車撞擊，主觀上具有放任他人傷亡的故意，構(gòu)成《刑法》第二百七十七條第五款“襲警罪”與第二百三十四條“故意傷害罪”競合，擇一重罪處罰，以故意傷害罪（重傷）論處，處三年以上十年以下有期徒刑，并與販賣毒品罪數(shù)罪并罰。4.并案處理Y省查獲的200克冰毒、手槍系H非法持有，與本案販賣毒品事實具有“人案關(guān)聯(lián)”，根據(jù)《刑訴法解釋》第二十條，可以并案處理，一并審判。5.二審翻供審查（1）啟動條件：H提出“刑訊”線索，法院應(yīng)調(diào)取訊問同步錄音錄像、體檢記錄、入所健康檢查表。（2）證明責(zé)任：檢察機關(guān)需舉證證明取證合法，否則相關(guān)供述予以排除。（3）結(jié)果：若不能排除刑訊可能，二審應(yīng)撤銷原判，發(fā)回重審。三、行政協(xié)議與賠償（本題24分）【案情】2021年3月，某縣政府與某文旅公司簽訂《某古城5A景區(qū)投資協(xié)議》，約定：1.縣政府提供古城核心區(qū)300畝土地（集體建設(shè)用地）50年使用權(quán)，文旅公司投資8億元打造沉浸式文旅項目；2.縣政府負責(zé)在2021年12月前完成征地拆遷、文保審批、環(huán)評批復(fù)，若逾期超過90日，文旅公司有權(quán)解除協(xié)議并要求縣政府賠償已投入損失；3.文旅公司需于2022年6月前開工，逾期不開工，縣政府有權(quán)收回土地并沒收履約保證金2000萬元。協(xié)議簽訂后，文旅公司支付履約保證金2000萬元，并投入前期設(shè)計、勘察、營銷費用合計6000萬元。因古城內(nèi)居民安置補償分歧，縣政府直至2022年4月才完成征地，且國家文物局于2022年5月批復(fù)“不得改變古城天際線，建筑限高7米”，導(dǎo)致原設(shè)計方案中“沉浸式劇場”高度18米無法實施。文旅公司多次要求調(diào)整規(guī)劃，縣政府以“協(xié)議未約定規(guī)劃變更責(zé)任”為由拒絕。2022年7月，文旅公司發(fā)函解除協(xié)議，并提起行政訴訟，請求：1.確認縣政府違約；2.返還履約保證金2000萬元；3.賠償前期投入6000萬元及利息；4.賠償預(yù)期利益1.2億元?？h政府辯稱：1.協(xié)議屬民事合同，應(yīng)提起民事訴訟；2.文旅公司未按期開工，構(gòu)成根本違約，保證金應(yīng)沒收；3.國家文物局批復(fù)屬不可抗力，免責(zé)。一審法院認為協(xié)議屬行政協(xié)議，縣政府未按期完成征地且拒絕協(xié)商規(guī)劃變更，構(gòu)成違約，判決：1.返還保證金2000萬元；2.賠償投入損失6000萬元及利息；3.駁回預(yù)期利益請求。雙方均上訴。【問題】1.案涉協(xié)議性質(zhì)如何認定？2.國家文物局批復(fù)是否構(gòu)成不可抗力？3.文旅公司未按期開工是否構(gòu)成根本違約？4.預(yù)期利益賠償請求能否支持？5.二審法院應(yīng)如何裁判？【答案與解析】1.協(xié)議性質(zhì)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政協(xié)議案件若干問題的規(guī)定》第一條，政府特許經(jīng)營、土地房屋征收征用補償、自然資源使用權(quán)出讓等協(xié)議屬行政協(xié)議。本案縣政府行使土地管理、規(guī)劃審批等行政職責(zé)，協(xié)議內(nèi)容涉及公共利益，應(yīng)認定為行政協(xié)議。2.不可抗力不可抗力須“不能預(yù)見、不能避免、不能克服”。國家文物局批復(fù)屬行政許可范圍，縣政府作為文物屬地管理主體，應(yīng)預(yù)見文保審批風(fēng)險，且可通過調(diào)整設(shè)計方案克服，不構(gòu)成不可抗力。3.根本違約文旅公司未按期開工系因縣政府逾期征地及規(guī)劃變更拒絕協(xié)商，依據(jù)《民法典》第五百二十六條，先履行一方未履行，后履行一方有權(quán)拒絕，不構(gòu)成違約。4.預(yù)期利益行政協(xié)議違約賠償應(yīng)適用《國家賠償法》第三十六條，以“直接損失”為限。預(yù)期利益屬間接損失，原則上不予賠償；但如行政機關(guān)惡意違約，可參照《民法典》第五百八十四條，適當(dāng)支持。本案縣政府無惡意，一審駁回正確。5.二審裁判二審應(yīng)維持一審返還保證金及投入損失判項；鑒于規(guī)劃變更導(dǎo)致項目無法實施，合同目的落空，應(yīng)增判解除協(xié)議；預(yù)期利益請求維持駁回。四、民事執(zhí)行與破產(chǎn)（本題22分）【案情】2023年8月，甲訴乙償還借款3000萬元獲生效判決，2023年9月向A中院申請執(zhí)行。執(zhí)行中，A中院查封乙名下某商業(yè)大廈第4—10層，并委托評估，評估價1.5億元。2023年10月，乙以該大廈全部抵押給丙銀行（抵押債權(quán)2億元）為由，申請暫緩執(zhí)行。丙銀行亦向A中院提交《優(yōu)先受償申請書》，并出示抵押合同、登記證明。2023年11月，乙被其他債權(quán)人申請破產(chǎn)，B中院裁定受理。A中院遂中止執(zhí)行，并通知甲申報債權(quán)。甲申報3000萬元，丙銀行申報2億元，管理人審查確認丙銀行債權(quán)1.8億元（已扣除預(yù)收利息2000萬元），確認甲普通債權(quán)3000萬元。破產(chǎn)程序中，該大廈經(jīng)拍賣以1.3億元成交。管理人就拍賣款制作分配方案：1.優(yōu)先支付破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆?wù)3000萬元；2.剩余1億元全部清償丙銀行；3.甲及其他普通債權(quán)清償率為0。甲提出異議，認為：1