1、2.5履行合同2.5.1履行合同的原則2.5.2履行合同條款的空缺2.5.3雙務(wù)合同中的抗辯權(quán)，2.5.1適當(dāng)履行合同的原則原則經(jīng)濟合理原則(合同法第119條)情事變更原則，2.5.2解決合同條款的空缺1 .解決合同條款的空缺的原則合同法第61條：“合同當(dāng)事人對質(zhì)量、價款或者報酬、履行場所等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，不能達成可以協(xié)商補充的補充協(xié)議的，根據(jù)合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定”。 2、解決合同條件空缺的具體規(guī)定1 )適用于普通商品的具體規(guī)定質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行的國家標準、沒有行業(yè)標準的，按照通常標準或滿足合同目的的特定標準履行。 價款或者報酬不明確的，合同簽訂

2、時按履行方的市價履行。 履行場所不明確，支付貨幣的，在領(lǐng)取貨幣一方所在地履行的房地產(chǎn)的，在房地產(chǎn)所在地履行的其他目標，在履行義務(wù)一方所在地履行。 履行期限不明確時，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但必須給對方必要的準備時間。 履行方式不明確的，以有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。 履行費用負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方承擔(dān)。 2 )適用于政府價格或者政府指導(dǎo)價格商品的具體規(guī)定合同法第63條：“執(zhí)行政府價格或者政府指導(dǎo)價格，在合同約定的交付期限內(nèi)調(diào)整了政府價格的，以交付時的價格進行評價。 如果過期交貨了目標物，價格上升了，按原來的價格執(zhí)行的價格下降了，按新的價格執(zhí)行。 過期提取目標物或過

3、期支付時，價格上升時，以新價格執(zhí)行的價格下降時，以原來的價格執(zhí)行。 ”不利于處理違約者的【情況2-10】 2001年1月，某市的二建公司(買方)與某市的水泥廠(賣方)簽訂了水泥供應(yīng)合同，賣方在一年內(nèi)分四期給買方900噸(各350、350、350 最初的350噸是3月中旬交貨的，買方支付了那筆貨款。 根據(jù)第二次、雙方的交易慣例和當(dāng)?shù)貞T例，應(yīng)該在6月交貨，此時是施工季節(jié)，水泥需求量很大，賣方為了謀求更高的利潤，把庫存水泥都高價銷售給其他部門。 因為買方在現(xiàn)場需要水泥，所以只好多次催促賣方買高價的水泥。 2001年9月，施工進入淡季，賣方向買方發(fā)送未繳納的水泥共計550噸，被買方拒絕。 雙方為此引起

4、爭論，并向法院申訴。 賣方認為合同沒有約定履行時間，可以隨時履行，所以不是違反合同，而是要求買方接受、支付。 分析：誠實信用是履行合同的重要原則。 合同雖然沒有約定履行期限，但可以根據(jù)雙方的交易習(xí)慣和當(dāng)?shù)氐慕灰琢?xí)慣確定，并且買方已經(jīng)多次催促，給賣方提供了充分的準備時間。 因此，合理的履行期限是可以確定的。 賣方為了追求更高的利益不能供給買方，必須承擔(dān)違約責(zé)任。 買方解除合同的主張是有法律依據(jù)的。 2.5.2雙邊合同履行中的抗辯權(quán)1同時履行抗辯權(quán)(合同雙方享有)指的是，雙邊合同中的當(dāng)事人沒有前后履行的順序的情況下，一方可以在對方支付報價前拒絕履行自己的債務(wù)。 合同法第六十六條第三十六條“當(dāng)事人互

5、相負債，沒有先后履行的順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。 一方有權(quán)在對方履行前拒絕其履行請求。 一方有權(quán)在對方履行債務(wù)不符合合同的時期，拒絕相應(yīng)的履行請求。2 )先履行答辯權(quán)(后履行一方享受)是指當(dāng)事人互相負擔(dān)債務(wù)，有前后履行的順序的情況下，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕該履行請求，先履行一方不滿足債務(wù)約定，后履行一方拒絕相應(yīng)的履行請求合同法第六十七條：“當(dāng)事人相互負擔(dān)債務(wù)，有先后履行的順序的，先履行未履行的，后履行的人有權(quán)拒絕其履行要求。 先履行一方履行債務(wù)不滿足約定的情況下，后履行一方有權(quán)拒絕相應(yīng)的履行要求”，3不安抗辯權(quán)(先履行一方的權(quán)利)是指在雙邊合同中，先有支付義務(wù)，另一方財產(chǎn)顯著減少

6、，有可能難以處理支付的情況下，中止履行的權(quán)利可以行使不安答辯權(quán)的情況(有確鑿證據(jù)的情況)經(jīng)營情況顯著惡化，轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，提取資金，可以逃避債務(wù)可能喪失商業(yè)信用、喪失履行債務(wù)能力的其他情況，不安答辯權(quán)者的義務(wù)立即通知對方重新開始履行(對方有適當(dāng)?shù)膿?dān)保不得擅自解除合同(在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力，未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除)，【情況2-1113年末，某發(fā)包人與某施工承包人簽訂施工承包合同，工程在月底前當(dāng)月工程款進度2004年初承包人接到開工通知后馬上進入工程，2004年初承包人預(yù)定于2004年5月完成的當(dāng)月工程量約1200萬元，此時承包人得知法院在另一訴訟事件中對發(fā)包人實施了保全措施，并關(guān)閉了其事務(wù)所

7、，承包人又知道發(fā)包人已經(jīng)不用嚴重資金賠償債務(wù)。 2004年5月3日，承包人書面通知發(fā)包人“因為貴公司工程價款的支付能力明顯不足，我公司決定暫時停止本工程，希望與貴公司協(xié)商解決以下問題”。 分析：上述情況，有證據(jù)顯示發(fā)包人的經(jīng)營情況嚴重惡化。 承包人可以中止工程，有權(quán)要求發(fā)包人作適當(dāng)保證。 根據(jù)是否接受保證，可以決定是否終止合同。 這是行使不安答辯權(quán)的典型情況。 2.6合同的保全2.6.1合同保全的概念2.6.2債權(quán)人的代位權(quán)2.6.3債權(quán)人的取消權(quán)，2.6.1合同保全的概念合同保全是指，為了防止法律因債權(quán)人財產(chǎn)的不當(dāng)減少而危害債權(quán)人的債權(quán)，債權(quán)人行使取消權(quán)或代位權(quán)來保護債權(quán)的制度2.6.2債權(quán)

8、人代位權(quán)1代位權(quán)的概念債權(quán)人代位權(quán)是指債務(wù)人疏忽行使其到期債權(quán)，損害債權(quán)人的債權(quán)，債權(quán)人可以要求人民法院以自己的名義行使債權(quán)人的債權(quán)。 行使第二代位權(quán)的要件債權(quán)人和債務(wù)人之間必須存在合法債權(quán)債務(wù)債務(wù)人對第三方到期債權(quán)人行使權(quán)利債務(wù)人沒有行使權(quán)利的行為對債權(quán)人行使債權(quán)人代位有害的范圍， 只要有必要保全債權(quán)3 .行使代位權(quán)的方式訴訟合同法第73條直接對債務(wù)人的債務(wù)人進行4 .債務(wù)人的債務(wù)人抗辯權(quán)債權(quán)人催促債務(wù)履行是依法的直接規(guī)定，債務(wù)人的債務(wù)人不得拒絕債權(quán)人的請求，但同時履行答辯權(quán)、訴訟時效期滿的答辯權(quán)等抗辯理由，對債權(quán)人的案例212年元旦，某甲(該公司職員)與某建筑安裝公司(以下稱建筑公司)簽訂

9、了內(nèi)部承包協(xié)議，約定某甲承包該公司的第一項目部成為項目經(jīng)理，向公司交付管理費，其相關(guān)工程以公司名簽訂了合同，但由某甲組織實施。 1996年7月17日，某科學(xué)研究所為西橋區(qū)一樓工程招標，某甲代表建筑公司招標中標，定價168.2萬元，建筑面積暫定為5100m2。第二天，某甲方作為建設(shè)公司委托代理人與該科學(xué)研究所簽訂施工合同，工期330天，價款168.2萬元，單價每平方米270元，建筑面積6896m2，最后按實際竣工面積計算，單價不能變更。 1998年2月20日，工程竣工檢查合格，交付使用。 科學(xué)研究所和建筑公司雙方對竣工建筑面積為5932m2沒有異議，但對總價款的結(jié)算仍存在爭議。 1999年上半年

10、，雙方就決算達成了和解，但科學(xué)研究所沒有支付決算金。 2000年6月，一家甲方以建筑公司行使科學(xué)研究所過期債權(quán)，損害其收入為由，以科學(xué)研究所為被告，代位建筑公司命令法院支付科學(xué)研究所剩馀工程費和利息79萬元，提出了代位權(quán)訴訟。 分析：某甲方提出代位權(quán)訴訟并有可能被支持，應(yīng)滿足以下條件：某甲方缺乏建設(shè)公司債權(quán)合法的建設(shè)公司行使科學(xué)研究所到期債權(quán)，而對甲方造成損害的某甲方對建設(shè)公司債權(quán)過期的建設(shè)公司對科學(xué)研究所的債權(quán)，以建設(shè)公司自身專用的債權(quán)根據(jù)二級法院的判決，某甲方代位權(quán)訴訟的第一條件成立，即某甲方根據(jù)內(nèi)部合同被認定為建設(shè)公司債權(quán)合法成立的第三條件成立，即根據(jù)承包合同，建筑公司還存在向某甲方支付

11、項目的第四條件成立， 建筑公司對科學(xué)研究所的債權(quán)(如果有的話)，沒有人身性質(zhì)等專屬權(quán)利，但沒有第二個條件。 根據(jù)建筑公司和科學(xué)研究所合同約定的單價，建筑公司按照合同履行情況實際完成工程量，科學(xué)研究所實際支付給建筑公司的金額，發(fā)現(xiàn)科學(xué)研究所已經(jīng)支付工程款，建筑公司對科學(xué)研究所沒有限期債權(quán)。 因此，甲方代位權(quán)訴訟請求被駁回。 2.6.3債權(quán)人撤銷權(quán)1撤銷權(quán)的概念撤銷權(quán)是指債權(quán)人濫用債務(wù)人的財產(chǎn)處分權(quán)損害債權(quán)人債權(quán)的行為，要求人民法院取消的權(quán)利。 2、行使撤銷權(quán)的構(gòu)成要素1 )客觀要素債務(wù)人實施了處置財產(chǎn)的行為。 此類行為包括放棄：期限的債權(quán)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，明顯以不合理的低價格轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的債務(wù)人處理財產(chǎn)

12、的行為包括債權(quán)人債權(quán)成立后對債務(wù)人處理財產(chǎn)的行為有效的債務(wù)人處理財產(chǎn)的行為侵害了債權(quán)人的債權(quán)2 )主觀因素債務(wù)人的處理行為是有償?shù)?、撤銷權(quán)的行使方式由有撤銷權(quán)的債權(quán)人以自己的名義向人民法院提起訴訟，并向人民法院請求取消債務(wù)人不當(dāng)處分財產(chǎn)的行為。 4 .撤銷權(quán)的行使期限合同法第75條：“撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)在債權(quán)人知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。 債務(wù)人行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)必須消失”，情況2-13 1998年3月，某咨詢公司向某銀行分行(以下稱為“銀行”)融資300萬美元，某科技公司提供了連帶責(zé)任保證。 由于咨詢公司未按期償還，科技公司作為擔(dān)保人和咨詢公司向銀行負責(zé)連帶償還。 200

13、1年6月，經(jīng)各方協(xié)商，某電子公司代表科技公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，同意向該銀行分行償還本金200萬美元、利息47萬美元，并代表科技公司對咨詢公司行使償還請求權(quán)。 此后，電子公司相繼履行上述支付義務(wù)，根據(jù)協(xié)議向咨詢公司索賠，但沒有結(jié)果。 2002年，電子公司起訴咨詢公司，償還已支付的上述金額，要求得到有效判決的支持。 但是，咨詢公司的資產(chǎn)狀況無法滿足其生效判決的執(zhí)行需求。執(zhí)行期間，電子公司于1998年8月6日與咨詢公司所在的房地產(chǎn)管理中心(以下稱為“房地產(chǎn)中心”)簽訂了“所有權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議”，將咨詢公司擁有的貿(mào)易中心的50所有權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給房地產(chǎn)中心，同年9月得到主管部門的批準國家工商行政管理局企業(yè)登記局進行

14、了變更登記，在1999年1月25日將貿(mào)易中心的股東從咨詢公司變更登記為房地產(chǎn)中心，證券報在貿(mào)易中心的股票使用說明書上明確記載了咨詢公司轉(zhuǎn)讓所有權(quán)。 2003年，電子公司以咨詢公司無償轉(zhuǎn)讓所有權(quán)，惡意侵害該債權(quán)為由，要求法院取消該無償轉(zhuǎn)讓所有權(quán)。 法院以電子公司沒有行使撤銷權(quán)的債權(quán)人資格，駁回電子公司的訴訟請求。 分析：根據(jù)合同法，債權(quán)人對債務(wù)人處理財產(chǎn)的行為行使撤銷權(quán)的條件之一是債務(wù)人處理財產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)人債權(quán)成立后。 本案中，咨詢公司無償處分財產(chǎn)的行為發(fā)生在1998年，電子公司對咨詢公司的索賠權(quán)發(fā)生在2001年6月電子公司向銀行支付融資和利息時。 財產(chǎn)處置行為時間和債權(quán)發(fā)生時間違反撤銷權(quán)

15、要件。 因此，電子公司的撤銷權(quán)不成立。 另外，1999年1月25日，證券報刊登了咨詢公司的轉(zhuǎn)讓股票。 從這個日期起，電子公司必須知道或知道貿(mào)易中心的股票轉(zhuǎn)讓，可以知道是無償轉(zhuǎn)讓，撤銷權(quán)的行使期限必須從當(dāng)天開始計算。 電子公司主張在2003年行使撤銷權(quán)，但已超過行使撤銷權(quán)的一年期限。 因此，即使電子公司具有撤銷權(quán)，也因為過期而無法得到支持。 1、甲水泥廠和乙施工公司簽訂了水泥購買合同，甲方于2003年8月1日交貨，乙方約定于同年8月7日付款。 7月末，甲方發(fā)現(xiàn)乙方財務(wù)惡化，沒有支付貨款的能力，證明有確實的證據(jù)，提出終止合同，但乙方?jīng)]有許可。 下面的說法是正確的()。 a .甲方有權(quán)按合同交貨。

16、乙方提供相應(yīng)擔(dān)保的b .甲方無權(quán)按合同交貨，而乙方提供相應(yīng)擔(dān)保的c .甲方無權(quán)按合同交貨。 但是，有些貨物d .甲有權(quán)按合同交貨。 乙方不支付貨款就可以追究違約責(zé)任的答案： a、2 .甲方向乙方購買鋼材，雙方在買賣合同中沒有約定履行順序。 此時，乙方向甲方供給一半貨物，要求甲方付款。 關(guān)于甲方的做法，以下說法正確的是() a .不得主張同時履行抗辯權(quán)b .可以主張對所有貨物同時履行抗辯權(quán)c .只能對未付貨物同時履行抗辯權(quán)d .可以主張乙沒有完全履行合同解除權(quán)的回答： c，3 .甲欠乙5萬元，甲欠乙5萬元結(jié)果：一年后甲方做生意吃虧，沒有償還能力。 此時乙方得知甲方親戚丙拖欠甲方裝飾費6萬元，期限超過半年仍未交貨，甲方很不好意思催促丙方。 下面的說法是正確的()。 a .乙可以以甲的名義向丙歸還6萬元，其中5萬元是為了償還自己的債務(wù)b .丙住在地方，乙去丙地址的旅費由丙以c .乙自己的名義向丙歸還6萬元，其中5萬元是為了償還自己的債務(wù)d .乙以自己的名義向丙歸還5萬元償還自己債務(wù)的答案： d，4 .甲方在乙方工程價款拖欠1400萬元的乙方多次催促未果，乙方剛催促后，甲方就以估價800萬