1、外資并購法律盡職調(diào)查操作要點(diǎn)朱穎 律師 高級合伙人錦天城律師事務(wù)所2011年11月12日,外資并購范圍界定的擴(kuò)大,商務(wù)部等六部委關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定（10號文）第三條 將并購范圍界定為外國投資者以下述方式并購境內(nèi)非外商投資企業(yè)： 資產(chǎn)并購 股權(quán)并購（股權(quán)轉(zhuǎn)讓/增資） 關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知（國辦發(fā) 20116號）（6號通知）將并購范圍予以擴(kuò)大，以下情形也納入外資并購范圍： 并購境內(nèi)外商投資企業(yè)中方股權(quán)（認(rèn)購增資或受讓中方股權(quán)） 境內(nèi)外商投資企業(yè)對境內(nèi)企業(yè)進(jìn)行再投資,錦天城律師事務(wù)所,法律盡職調(diào)查在外資并購交易流程的作用,錦天城律師事務(wù)所,盡職調(diào)查,達(dá)成初步

2、交易意向,交易談判,交易雙方達(dá)成初步主要商務(wù)條款,幫助并購方全面了解目標(biāo)公司現(xiàn)狀，發(fā)現(xiàn)潛在法律風(fēng)險，尤其是可能構(gòu)成法律障礙的關(guān)鍵法律問題，并提出可行的解決方案，為并購方的決策及后續(xù)的交易談判提供依據(jù),并購方根據(jù)盡職調(diào)查的結(jié)果與賣方進(jìn)行談判,操作要點(diǎn)一：事先開展Legal Research，查找目標(biāo)公司所處行業(yè)相關(guān)法律法規(guī),（1）了解目標(biāo)公司開展業(yè)務(wù)需要遵守哪些法律法規(guī) 例如： 公路企業(yè)：公路法、公路管理條例、公路管理條例實(shí)施細(xì)則、收費(fèi)公路管理條例、收費(fèi)公路權(quán)益轉(zhuǎn)讓辦法等 （2）了解目標(biāo)公司可能享有哪些優(yōu)惠政策 例如： 從事林木的培育和種植，可以免征企業(yè)所得稅 農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者銷售自產(chǎn)農(nóng)產(chǎn)品可免征增值

3、稅,錦天城律師事務(wù)所,操作要點(diǎn)二：了解目標(biāo)公司是否有外資準(zhǔn)入方面的限制，判斷交易方案的可行性,（1）產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)限制（限制類、禁止類） （2）專項規(guī)定限制（例如房地產(chǎn)業(yè)、商業(yè)、電信、建設(shè)工程設(shè)計、道路運(yùn)輸（旅客運(yùn)輸）、醫(yī)療、租賃、印刷、旅行社等） （3）資質(zhì)取得限制（例如：涉及國家秘密的計算機(jī)系統(tǒng)集成資質(zhì)）,錦天城律師事務(wù)所,操作要點(diǎn)三：開具有針對性的盡職調(diào)查清單，抓住盡調(diào)的重點(diǎn)，提高盡調(diào)效率,盡調(diào)清單應(yīng)當(dāng)根據(jù)目標(biāo)公司的歷史沿革、主營業(yè)務(wù)、經(jīng)營模式等情況有針對性的開具 例如：目標(biāo)公司是房地產(chǎn)公司的情況下，應(yīng)事先了解房地產(chǎn)項目是通過招拍掛取得還是通過收購取得， 1）若是通過招拍掛手續(xù)取得土地，則應(yīng)關(guān)

4、注項目土地招拍掛手續(xù)、土地使用權(quán)出讓合同及土地出讓金、契稅繳付情況；2）若是通過收購取得項目，則應(yīng)關(guān)注項目所涉及的收購協(xié)議、收購對價支付情況等。 為開具有針對性的清單，進(jìn)場前可以事先獲得信息的渠道有： -通過并購方已經(jīng)掌握的資料 -目標(biāo)公司在網(wǎng)站、報紙中披露的公開信息 -公司自制的宣傳材料等,錦天城律師事務(wù)所,操作要點(diǎn)四：充分發(fā)揮律師獨(dú)立核查的作用，通過多種渠道發(fā)掘盡可能多的信息，以作相互印證,（1）到工商部門、房管部門、人民銀行獨(dú)立調(diào)取目標(biāo)公司工商登記文件、房產(chǎn)登記信息、借款擔(dān)保信息，并與從目標(biāo)公司取得的書面材料進(jìn)行比對 （2）對目標(biāo)公司股東、高級管理人員訪談：了解目標(biāo)公司歷史上股權(quán)變更的原

5、因、公司的主要業(yè)務(wù)、組織架構(gòu)、管理制度等，將訪談獲取的信息與書面材料進(jìn)行甄別篩選,錦天城律師事務(wù)所,操作要點(diǎn)五：注重與同時進(jìn)場的其他中介機(jī)構(gòu)的溝通協(xié)作,（1）律師可以在以下方面參考同時進(jìn)場財務(wù)/稅務(wù)盡調(diào)的會計師/稅務(wù)師的調(diào)查結(jié)果： -目標(biāo)公司的財務(wù)狀況 -相關(guān)合同的履行情況 -目標(biāo)公司是否按期足額繳納稅款、社會保險 （2）在參考其他中介的調(diào)查結(jié)果時，律師對有關(guān)事實(shí)仍應(yīng)作出自己的獨(dú)立判斷。,錦天城律師事務(wù)所,操作要點(diǎn)六：在盡調(diào)報告中要深入挖掘、分析法律問題，提出可行的解決方案,（1）在盡調(diào)報告中應(yīng)對發(fā)現(xiàn)的問題一一列明，說明問題的性質(zhì)、可能造成的影響、可行的解決方案 （2）對并購可能形成障礙的問題應(yīng)特別明示 例如： -目標(biāo)公司受到外資準(zhǔn)入限制 -目標(biāo)公司歷史沿革存在瑕疵（出資不實(shí)、轉(zhuǎn)讓款未付等） -目標(biāo)公司資產(chǎn)方面瑕疵（例如所使用的土地未取得土地使用證） -目標(biāo)公司所投資項目未獲