1、第二章 國際私法的淵源（了解）,國際私法的淵源是指國際私法規(guī)范的表現(xiàn)形式 國內立法 司法判例 國際條約 國際慣例,第一節(jié) 國內立法,一、國內立法是國際私法的主要淵源 1、最早的表現(xiàn)形式，最主要的淵源。 2、中國特有現(xiàn)象：司法解釋 3、我國現(xiàn)有的國際私法方面的立法： （1）中華人民共和國涉外民事關系法律適用法 （2）散見在其他民商事法律規(guī)范中的沖突法 （3）外國人民事法律地位規(guī)范 （4）國際民事程序法,二、當代國際私法國內立法的主要特點及發(fā)展趨勢（考研注意） 1、 在立法模式上呈現(xiàn)出向法典化方向發(fā)展的趨勢 2、 國際私法的調整對象不斷擴大，適用范圍愈加廣泛 3、 彈性連結因素在立法中被廣泛采用，

2、沖突規(guī)范的靈活性得以加強 4、政策定向和結果選擇的方法在法律選擇中受到重視,第二節(jié) 司法判例,一、司法判例是國際私法的重要淵源 英美法系：判例是主要淵源； 大陸法系：輔助淵源 二、我國對司法判例的立場和態(tài)度 1、我國法律體制下，判例不是法律的淵源，它只對具體案件具有一定的指導作用，不能作為法院處理案件的法律依據(jù) 。 2、我國司法實踐中，司法判例主要通過三種方式來發(fā)揮作用,第三節(jié) 國際條約,一、國際條約是國際私法的主要淵源 作為國際私法淵源的國際條約是指國家之間締結的統(tǒng)一國際私法規(guī)范的協(xié)議。 1、1928年的布斯塔曼特法典； 2、海牙國際私法會議目前世界上最主要的統(tǒng)一國際私法的政府間國際組織。

3、二、從事國際私法統(tǒng)一工作的國際組織 1、 海牙國際私法會議（統(tǒng)一沖突法） 2、 國際統(tǒng)一私法協(xié)會（統(tǒng)一實體法）,第四節(jié) 國際慣例,一、國際慣例的概念 國際慣例是在國際交往中經(jīng)過長期反復的實踐逐步形成的，被人們普遍接受的行為規(guī)則。 （一）類別： 1、強制性慣例：無需選擇必須遵守，有約束力 2、任意性慣例：選擇才有約束力 （二）國際習慣：長期重復類似行為；被認可具有法律效力（實踐；法律確念）強制性慣例 （三）私法慣例在經(jīng)貿領域表現(xiàn)為商事慣例：可確定當事人的權利義務關系任意性慣例,判斷：“國家及其財產(chǎn)豁免原則”、“離岸價格 （FOB）”、 “到岸價格（CIF）”、 “不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法”。 二

4、、國際慣例作為我國國際私法淵源的問題 1、可適用國際慣例處理涉外民事案件，是淵源之一 2、既包括實體法上的慣例，又包括沖突法上的慣例,三、國際條約與國際慣例在我國的適用 （一）國際條約優(yōu)先原則 民通142（2）：中華人民共和國締結或參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但我國聲明保留的條款除外。自動納入，直接適用 （二）國際慣例補缺 民通142（3）：中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。 （三）公共秩序保留 民法通則第150條：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益 涉外

5、民事關系法律適用法第5條外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。,第五節(jié) 關于學說、法理作為 國際私法淵源的問題,一、國際私法學說是否是國際私法的 淵源？ 二、一般法律原則是否是國際私法的 淵源？,本章知識結構總結,國內立法（含司法解釋） 國內淵源 國內判例（我國不承認） 國際私法 的淵源 國際條約（我國參加締結） 國際淵源 國際慣例（概念理解） 國際條約、慣例的適用 學說與一般法律原則,本章重點、考點與司法考試專欄,重點與考點 1、國際私法淵源的幾種表現(xiàn)形式 2、國際條約與國際慣例在我國的適用 司考關聯(lián)法規(guī)： 1、國際條約與國際慣例的適用：民法通則 第142

6、（2）、（3）條。 2、國際條約與國際慣例的適用與公共秩序保留制度：民法通則第150條。,2006，第92題,甲公司是瑞士一集團公司在中國的子公司。該公司將SNS柔性防護技術引入中國，在做了大量的宣傳后，開始被廣大用戶接受并取得了較大的經(jīng)濟效益。原甲公司員工古某利用工作之便，違反甲公司保密規(guī)定，與乙公司合作，將甲公司的14幅攝影作品制成宣傳資料向外散發(fā)，乙公司還在其宣傳資料中抄襲甲公司的工程設計和產(chǎn)品設計圖、原理、特點、說明，由此獲得一定的經(jīng)濟利益。 甲公司起訴后，法院根據(jù)中華人民共和國著作權法、伯爾尼保護文學藝術作品公約的有關規(guī)定，判決乙公司立即停止侵權、公開賠禮道歉、賠償損失5萬元。針對本案和法院的判決，下列何種說法是錯誤的？,A一切國際條約均不得直接作為國內法適用 B伯爾尼保護文學藝術作品公約可以視為中國的法律淵源