1、市場(chǎng)主體規(guī)制法,第二章 企業(yè)法,第一節(jié) 企業(yè)法概述 第二節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 第三節(jié) 合伙企業(yè)法 第四節(jié) 外商投資企業(yè)法,第二章 企業(yè)法,第一節(jié) 企業(yè)法概述,一、企業(yè)的概念及分類(lèi) （一）企業(yè)的概念及特征 企業(yè)是以營(yíng)利為目的，按照企業(yè)法組織設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織。 1、依法設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織 2、營(yíng)利性 3、獨(dú)立性,（二）企業(yè)的分類(lèi) 1、以投資人的出資方式和責(zé)任形式分為：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司制企業(yè) 2、以投資者的不同可分為：內(nèi)資企業(yè)、外資企業(yè)和港、澳、臺(tái)商投資企業(yè) 3、按所有制結(jié)構(gòu)可分為：全民所有制企業(yè)、集體所有制和私營(yíng)企業(yè) 4、按照企業(yè)法律屬性的不同，可以分為法人企業(yè)、非法人企業(yè) 5、按經(jīng)濟(jì)部門(mén)（所

2、屬行業(yè)的不同）可分為農(nóng)業(yè)企業(yè)、工業(yè)企業(yè)和服務(wù)企業(yè) 6、按規(guī)?？煞譃榇笮推髽I(yè)、中型企業(yè)和小型企業(yè),二、企業(yè)法概述 （一）企業(yè)法的概念 廣義上的企業(yè)法：應(yīng)當(dāng)是規(guī)范各種類(lèi)型企業(yè)的法律規(guī)范的總體。 狹義上的企業(yè)法：是指調(diào)整企業(yè)在設(shè)立、組織形式、管理和運(yùn)行過(guò)程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。 （二）企業(yè)法的調(diào)整對(duì)象（企業(yè)法調(diào)整的特定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系） 1、國(guó)家對(duì)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系 2、企業(yè)的內(nèi)部組織關(guān)系 3、企業(yè)部分經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系 三、我國(guó)企業(yè)法的立法概況,第二節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法,一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)概述,第18條個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭

3、共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。 第31條個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。,李某以個(gè)人財(cái)產(chǎn)2萬(wàn)元出資設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，因經(jīng)營(yíng)不善被迫清算，清算后企業(yè)尚欠債務(wù)6萬(wàn)元未能償還。經(jīng)查，李某個(gè)人有存款0.7萬(wàn)元、股票投資2.5萬(wàn)元；李某家庭有房屋出租金收入0.8萬(wàn)元、國(guó)債投資2萬(wàn)元。對(duì)于未能償還的6萬(wàn)元債務(wù)，可用于償還的有（ ）。 A、李某個(gè)人存款0.7萬(wàn)元 B、李某家庭房屋租金收入0.8萬(wàn)元 C、李某個(gè)人的股票投資2.5萬(wàn)元 D、李某家庭的國(guó)債投資2萬(wàn)元,答案：AC,（三）與個(gè)體工商戶(hù)、一人有限責(zé)任公司的異同,2、出資人不同。,4、適用法律不同。,5、稅收管理

4、不同。,二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立,（一）設(shè)立的條件（第8條）,1.投資人為一個(gè)自然人且只能是中國(guó)公民。 16條 2.有合法的企業(yè)名稱(chēng)不得使用有限、公司等字樣 3.有投資人申報(bào)的出資應(yīng)當(dāng)與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模相適應(yīng) 4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件； 5.有必要的從業(yè)人員。,第16條 法律、行政法規(guī)禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人，不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。-本條是對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人的消極資格的規(guī)定。 法官法第30條第11項(xiàng):法官不得從事?tīng)I(yíng)利性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)； 檢察官法第33條第11項(xiàng):檢察官不得從事?tīng)I(yíng)利性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)； 人民警察法第22條第10項(xiàng):人民警察不得從事?tīng)I(yíng)利性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)； 國(guó)家公務(wù)員暫

5、行條例第31條:國(guó)家公務(wù)員必須嚴(yán)格遵守紀(jì)律，不得有經(jīng)商、辦企業(yè)以及參與其他營(yíng)利性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的行為。,申請(qǐng)書(shū)應(yīng)載明企業(yè)的名稱(chēng)、住所、投資者姓名居所、出資額及方式、經(jīng)營(yíng)范圍；同時(shí)提交經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用證明等,申請(qǐng)工商登記執(zhí)照簽發(fā)即成立,（二）設(shè)立的程序（第9-13條）,申請(qǐng)文件： 1、設(shè)立申請(qǐng)書(shū)； 2、投資人身份證明； 3、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用證明等文件。 4、委托人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)，還應(yīng)出具投資人的委托書(shū)和代理人的合法證明。 5、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門(mén)審批的業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)提交有關(guān)部門(mén)的批準(zhǔn)文件。（前置審批）,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立（第14條） 獨(dú)資企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)是

6、指獨(dú)資企業(yè)在住所地以外設(shè)立的從事業(yè)務(wù)活動(dòng)的辦事機(jī)構(gòu)。,第14條個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向分支機(jī)構(gòu)所在地的登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分支機(jī)構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)將登記情況報(bào)該分支機(jī)構(gòu)隸屬的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的登記機(jī)關(guān)備案。分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)。,分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立者承擔(dān),分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立登記,孫某在上海設(shè)立了個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，并打算在蘇州設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，分支機(jī)構(gòu)的工商登記應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行？ A僅需要在上海申請(qǐng)登記。 B僅需要在蘇州申請(qǐng)登記。 C在蘇州經(jīng)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)將登記情況報(bào)該分支機(jī)構(gòu)隸屬的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的登記機(jī)關(guān)備案。 D在上海經(jīng)核準(zhǔn)登記后

7、，應(yīng)將登記情況報(bào)該分支機(jī)構(gòu)所在地的登記機(jī)關(guān)備案。,委托管理或聘任管理 ，須由投資人與受托人簽訂書(shū)面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。,三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的管理,1、管理的方式,（1）自行管理：投資人本人對(duì)本企業(yè)的經(jīng)營(yíng)事務(wù)直接進(jìn)行管理。 （2）委托管理：投資人委托其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。 （3）聘任管理：投資人聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。,（一）管理的途徑（第19條）,怎樣理解19條第4款 ？ 投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。善意第三人是指在有關(guān)經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)交往中,沒(méi)有與受托人或者被聘用的人員串通,從事故意損害投資人

8、利益的第三人。,甲于2002年3月投資設(shè)立一個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，委托乙管理企 業(yè)的事務(wù)。甲與乙簽訂了委托管理合同，約定乙對(duì)30萬(wàn)元 以下的交易有決定權(quán)。2002年5月，乙以獨(dú)資企業(yè)的名義 與丙公司訂立了一筆金額50萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同。丙公司按照 合同供貨后，獨(dú)資企業(yè)卻未能按期付款，雙方發(fā)生爭(zhēng)議， 該案應(yīng)如何解決（ ） A買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效，因?yàn)橐页绞跈?quán) B買(mǎi)賣(mài)合同有效，獨(dú)資企業(yè)對(duì)代理人所進(jìn)行的限制不得對(duì)抗不知情的善意第三人，獨(dú)資企業(yè)應(yīng)履行付款義務(wù) C買(mǎi)賣(mài)合同部分有效，30萬(wàn)元以?xún)?nèi)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)付款，超越代理權(quán)限部分的后果由乙承擔(dān) D買(mǎi)賣(mài)合同有效，甲向丙出具委托管理合同后，可以不履行付款義務(wù)，后果由乙自己承

9、擔(dān),受委托或被聘用管理企業(yè)事務(wù)的人員如果違反合同義務(wù)，從事了法律禁止的行為，給投資人及個(gè)人獨(dú)資企業(yè)造成損害，如何承擔(dān)民事責(zé)任呢？（38條） 第一，受托人或被聘用人管理企業(yè)事務(wù)時(shí)違反合同的損害 賠償責(zé)任。 該責(zé)任屬于違約責(zé)任，應(yīng)當(dāng)予以賠償。 但該違約責(zé)任的承擔(dān)是有條件的： 一是違反與投資人訂立的管理企業(yè)事務(wù)的合同； 二是管理企業(yè)事務(wù)的行為； 三是給投資人造成損害。,三個(gè)條件須同時(shí)具備，否則，受托人或被聘用人不承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任。,受托人的法律責(zé)任(38、40條),主要分為兩種：,第二，受托人或被聘用人侵犯企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的責(zé)任。（侵權(quán)） 在企業(yè)事務(wù)管理中，可能發(fā)生受托人及被聘用人利用職務(wù)或工作之便

10、侵占企業(yè)的財(cái)產(chǎn)或利益。 為此，該法第40條規(guī)定：“投資人委托或者聘用的人員違反本法第20條規(guī)定，侵犯?jìng)€(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，責(zé)令退還侵占的財(cái)產(chǎn)；給企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；有違法所得的，沒(méi)收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?該條規(guī)定的民事責(zé)任方式，一是退還，二是賠償。當(dāng)該企業(yè)財(cái)產(chǎn)或利益仍存在的，用責(zé)令退還的責(zé)任方式； 但該財(cái)產(chǎn)或利益不復(fù)存在的，用賠償損失的責(zé)任方式； 如果退還了財(cái)產(chǎn)還有其他損失的，則可與賠償損失的責(zé)任方式并用。,2006年周某依照個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定，投資60萬(wàn)元設(shè)立了一家裝飾材料廠。同年8月份，該廠聘用的業(yè)務(wù)員胡某利用外出采購(gòu)原材料的機(jī)會(huì)，將其經(jīng)手的17萬(wàn)元貨

11、款借給某個(gè)體戶(hù)用于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，胡某私下從該個(gè)體戶(hù)處接受利息(好處費(fèi))9000元。胡某的行為使得裝飾材料廠資金周轉(zhuǎn)困難，影響了正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。周某要求胡某盡快歸還借出的資金，但胡某不僅不歸還資金，反而不辭而別。周某遂向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)。如何看待胡某的行為？,華明商行是一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，主營(yíng)家居用品。自2002年開(kāi)業(yè) 以來(lái)，出資人陳華明就聘請(qǐng)了張某管理并任經(jīng)理。張某的好友 李某想開(kāi)辦一家陶瓷店，需向銀行貸款，但銀行要求提供抵押。 李某就找張某幫忙。張某在未經(jīng)陳華明同意的情況下，以華明 商行現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)做抵押為李某獲取貸款15萬(wàn)元。2003年9月， 貸款到期，李某因經(jīng)營(yíng)不善無(wú)力還貸，銀行要求華明商行歸還

12、 貸款15萬(wàn)元。李某貸款的擔(dān)保人是誰(shuí)？為什么？商行、張某 在本案中分別承擔(dān)哪些責(zé)任？為什么？,法律依據(jù)： 19條：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。投資人委托或者聘用他人管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書(shū)面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。受托人或者被聘用的人員應(yīng)當(dāng)履行誠(chéng)信、勤勉義務(wù)，按照與投資人簽訂的合同負(fù)責(zé)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理。投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。 20條：投資人委托或者聘用的管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員不得有下列行為： （五）擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保；

13、第40條投資人委托或者聘用的人員違反本法第二十條規(guī)定，侵犯?jìng)€(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，責(zé)令退還侵占的財(cái)產(chǎn)；給企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；有違法所得的，沒(méi)收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。,在權(quán)利方面： 1、企業(yè)財(cái)產(chǎn)所有權(quán) 2、自主經(jīng)營(yíng)權(quán) 3、申請(qǐng)貸款權(quán) 4、取得土地使用權(quán) 5、拒絕攤派權(quán),一個(gè)基本的法律原則，即權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一。,在義務(wù)方面： 1、必須遵紀(jì)守法 2、依法納稅 3、依法與職工簽訂勞動(dòng)合同，保障職工的勞動(dòng)安全，按時(shí)、足額發(fā)放職工工資 4、承擔(dān)無(wú)限責(zé)任等。,就以投資人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任來(lái)看，這是在法律對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)沒(méi)有“最低注冊(cè)資金”規(guī)定的情況下，為了嚴(yán)格規(guī)范投資人的行為和保護(hù)債

14、權(quán)人利益的需要而如此規(guī)定的，較寬松的設(shè)立條件必然伴隨著嚴(yán)格的責(zé)任形式。,（二）企業(yè)的權(quán)利及義務(wù)（第21條-25條）,特別說(shuō)明事項(xiàng)： 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)招用職工的： 1、應(yīng)當(dāng)依法與職工簽訂勞動(dòng)合同； 2、保障職工的勞動(dòng)安全； 3、按時(shí)足額發(fā)放職工工資，并按照國(guó)家規(guī)定參加社會(huì)保 險(xiǎn)，為職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。 第25條 任何單位和個(gè)人不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定以任何方式強(qiáng)制個(gè)人獨(dú)資企業(yè)提供人力、物力、財(cái)力。 對(duì)于違法強(qiáng)制提供人力、物力、財(cái)力的行為，企業(yè)有權(quán)拒絕。,1、解散原因（解散的情形） (1) 自行解散 投資人決定解散; 投資人死亡或者被宣告死亡，無(wú)繼承人或者繼承人放棄繼承。 (2)強(qiáng)制解散 被依法吊

15、銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照； 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形。 2、解散的法律效力,四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散與清算,3、清償順序： 1）所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用； 2）所欠稅款； 3）其他債務(wù)。,1、清算人：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算可以由投資人自行清算 也可以由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人 進(jìn)行清算。,2、程序：投資人自行清算的 （1）通知 清算前15日內(nèi)書(shū)面通知債權(quán)人（無(wú)法通知 的，應(yīng)當(dāng)予以公告） （2）申報(bào) 債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接 到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起60日內(nèi)，向投資 人申報(bào)其債權(quán)。,4、清算的法律效力 （1）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù) 期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但

16、債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人 提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅。 （2）清算期間，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不得開(kāi)展與清算目的無(wú)關(guān)的 經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 （3）在按規(guī)定清償債務(wù)前，投資人不得轉(zhuǎn)移、 隱匿財(cái)產(chǎn)。 （4）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)以其 個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。,在企業(yè)的解散和清算中也體現(xiàn)出了投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)所負(fù)的無(wú)限責(zé)任,投資人的財(cái)產(chǎn)性法律責(zé)任中，關(guān)于民事責(zé)任與行政責(zé)任、刑事責(zé)任的沖突協(xié)調(diào)問(wèn)題。投資人的財(cái)產(chǎn)是有限的，如果既有民事賠償責(zé)任，又有罰款的行政責(zé)任和罰金或沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的刑事責(zé)任，如何處理呢？適用投資人財(cái)產(chǎn)性法律責(zé)任的民事賠償責(zé)任優(yōu)先的原則。根據(jù)這個(gè)原則，投資人的財(cái)產(chǎn)足以承擔(dān)各項(xiàng)法律責(zé)任時(shí)，分別

17、承擔(dān)；不足承擔(dān)各項(xiàng)法律責(zé)任時(shí)，民事賠償責(zé)任優(yōu)先承擔(dān)。,關(guān)于法律責(zé)任部分，特別提醒,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法第43條規(guī)定：“投資人違反本法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財(cái)產(chǎn)不足以支付的，或者被判處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。,關(guān)于承擔(dān)責(zé)任的先后順序：,1、企業(yè)可能被處以吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照處罰的情形 違反規(guī)定提交虛假文件或者采取其他欺騙手段，取得 企業(yè)登記，情節(jié)嚴(yán)重的； 涂改、出租、轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)執(zhí)照，情節(jié)嚴(yán)重的； 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)6個(gè)月未開(kāi)業(yè) 的，或者開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)超過(guò)6個(gè)月以上的。 2、其他責(zé)任 罰款；沒(méi)收違法所得；等。,對(duì)符合個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記條件的申請(qǐng)，登記機(jī)關(guān)不予登記或者

18、超過(guò)期限不予答復(fù)的，當(dāng)事人可以采取什么途徑主張權(quán)利呢？ 當(dāng)事人可依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。,（二）登記機(jī)關(guān)不履行職責(zé)的救濟(jì)途徑（45、46條）,（一）企業(yè)的法律責(zé)任,（三）委托人的法律責(zé)任,2000年1月15日,甲出資5萬(wàn)元設(shè)立A個(gè)人獨(dú)資企業(yè),主要從事服裝加工，甲聘請(qǐng)乙管理A企業(yè)事務(wù),同時(shí)規(guī)定,凡乙對(duì)外簽訂的標(biāo)的超過(guò)1萬(wàn)元以上的合同須經(jīng)甲同意。2000年2月10日,乙未經(jīng)甲同意以A企業(yè)的名義向善意第三人丙購(gòu)買(mǎi)價(jià)值2萬(wàn)元的貨物。3月15日,乙未經(jīng)甲的同意,自己同A企業(yè)訂立了一份材料供應(yīng)合同。另外,乙還設(shè)立了一家服裝加工的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。2000年7月4日,A企業(yè)虧損,不能支付到期的丁的債務(wù)

19、,甲決定解散A企業(yè),并請(qǐng)求法院指定清算人。7月10日,人民法院指定B作為清算人對(duì)A企業(yè)進(jìn)行清算。經(jīng)查,A企業(yè)和甲的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)情況如下:企業(yè)欠繳稅款2000元,欠乙工資5000元,欠社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)5000元,欠丁10萬(wàn)元;A企業(yè)的銀行存款1萬(wàn)元,實(shí)物折價(jià)8萬(wàn)元;甲向B合伙企業(yè)出資6萬(wàn)元,占B企業(yè)出資總額的50%,B合伙企業(yè)每年可以向合伙人分配利潤(rùn);甲個(gè)人其他可執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)價(jià)值2萬(wàn)元。 （1）乙于2月10日以A企業(yè)的名義向丙購(gòu)入價(jià)值20000元的貨物行為是否有效？乙在3月15日訂立的合同是否有效？乙另外設(shè)立服裝加工企業(yè)的行為是否合法？并說(shuō)明理由。 （2）試述A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償順序。（3）如何滿(mǎn)足丁的債

20、權(quán)請(qǐng)求。,2006年4月，王寧與王紫藤、李靖3個(gè)朋友計(jì)劃共同出資合伙經(jīng)營(yíng)一家酒吧，合伙協(xié)議決定使用王紫藤的個(gè)體工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照。并決定：王寧與王紫藤各出資5000元，李靖1萬(wàn)元。利潤(rùn)分配為25%:25%:50%。王紫藤向朋友借款4000元，購(gòu)買(mǎi)酒吧辦公用品。 后王紫藤提出，這4000元債務(wù)應(yīng)該按照25%：25%：50%的利潤(rùn)分配比例承擔(dān)。王寧與李靖都不同意。發(fā)生爭(zhēng)議。 請(qǐng)問(wèn):(1)本案之酒吧設(shè)立，符合法律規(guī)定么？(2)4000元借款如何處理？,案例2：蔡某因以前從事汽車(chē)運(yùn)輸業(yè)務(wù)，賺了一筆錢(qián)。2006年2月，蔡某見(jiàn)市場(chǎng)上燈飾生意好做，遂萌發(fā)了要開(kāi)燈飾廠的念頭。因?yàn)槿袩麸棌S家主要集中在古鎮(zhèn)鎮(zhèn)，在古鎮(zhèn)

21、開(kāi)燈飾廠具有較為成熟的市場(chǎng)環(huán)境，產(chǎn)品銷(xiāo)售渠道也較為便利。于是，蔡某找到居住在古鎮(zhèn)的區(qū)某，提出租用其長(zhǎng)期閑置的4間平房，每月付租金5000元。區(qū)某認(rèn)為，辦燈飾廠肯定能賺錢(qián)，就提出不收租金，只要蔡某交納每年利潤(rùn)的四成即可。蔡某同意了區(qū)某的要求，雙方就出租房屋簽訂了合同。2006年5月，蔡某在工商行政管理機(jī)關(guān)辦理了登記手續(xù)，并領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。隨后，蔡某向銀行貸款，購(gòu)入設(shè)備，招聘工人，正式辦起了燈飾廠。蔡某分別于2007年5月和2008年5月付給區(qū)某28萬(wàn)元和1萬(wàn)元。此后，由于蔡某經(jīng)營(yíng)不當(dāng)，燈飾廠開(kāi)始虧損，到2009年2月，共欠債務(wù)計(jì)15萬(wàn)元左右，燈飾廠不得不關(guān)閉停業(yè)。蔡某自己無(wú)力償還債務(wù)，請(qǐng)求區(qū)某幫

22、助償還一部分，遭到拒絕。區(qū)某的理由是：他并未參加實(shí)際經(jīng)營(yíng)，虧損是因蔡某經(jīng)營(yíng)管理不善所致。債權(quán)人催債無(wú)效，起訴到人民法院， 問(wèn)：區(qū)某應(yīng)該償債嗎?,合伙企業(yè)法,一、概述 二、設(shè)立 三、管理 四、解散和清算,1、合伙企業(yè)法的概念 2、合伙企業(yè)的概念、種類(lèi)和特征,1、合伙企業(yè)設(shè)立的條件 2、合伙企業(yè)設(shè)立的程序,1、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)規(guī)定 2、合伙企業(yè)內(nèi)外部關(guān)系的規(guī)定 3、入伙、退伙,1、合伙企業(yè)的解散 2、合伙企業(yè)的清算,第三節(jié) 合伙企業(yè)法,合伙企業(yè)法有廣義和狹義之分。 廣義則指調(diào)整合伙企業(yè)合伙關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱(chēng)。如民法通則中也有相關(guān)的個(gè)人合伙的規(guī)定； 狹義即合伙企業(yè)法，1997年2月全國(guó)人大常委會(huì)

23、通過(guò)，8月1日實(shí)施。它的頒布與實(shí)施，為合伙企業(yè)的設(shè)立與開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)提供了行為準(zhǔn)則，為保護(hù)合伙企業(yè)及其合伙人的合法權(quán)益提供了法律依據(jù)，同時(shí)，也結(jié)束了我國(guó)合伙企業(yè)立法不健全、不完備、不規(guī)范的局面。對(duì)維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展具有重要的意義。2006年8月27日修訂（2007年6月1日實(shí)施）后的合伙企業(yè)法頒布，修改內(nèi)容主要包括三方面：增加有限合伙制度；增加有限責(zé)任合伙制度；明確法人可以參與合伙。,一、合伙企業(yè)的概念和特征 （一）合伙企業(yè)的概念（第2條） 合伙企業(yè)指自然人、法人和其他組織依法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。是依法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由合伙人訂立協(xié)議，共同出資、

24、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的營(yíng)利性組織。,（二）合伙企業(yè)的特征 1、人合性。必須有兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人共同投資 2、類(lèi)型法定性。 3、契約性。其設(shè)立的法律基礎(chǔ)是合伙協(xié)議 4、責(zé)任的無(wú)限連帶性。 5、只對(duì)合伙人征收個(gè)人所得稅。,二、普通合伙企業(yè),1、實(shí)體條件 1）有二個(gè)以上合伙人，且都是承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者； 2）有書(shū)面合伙協(xié)議； 3）有各合伙人實(shí)際繳付的出資； 4）有合伙企業(yè)的名稱(chēng)； 5）有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件； 6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。,這是合伙企業(yè)法對(duì)合伙企業(yè)設(shè)立所規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件，是設(shè)立合伙企業(yè)必須具備的、缺一不可的法定條件。,（一）普

25、通合伙企業(yè)的設(shè)立條件,1）人員方面：,兩個(gè)以上的合伙人，且須符合法律規(guī)定。,關(guān)于合伙人的條件 首先,合伙人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的人，無(wú)民事行為能力人和限制行為能力人不得成為合伙企業(yè)設(shè)立時(shí)的合伙人。 其次, 合伙人必須都是依法承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者，即合伙人必須都是依法對(duì)合企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的人。 第三，法人或其他組織依法也可以成為合伙人。,關(guān)于合伙人的人數(shù) 設(shè)立合伙企業(yè)必須有兩個(gè)以上的合伙人，少于兩個(gè)人則不能設(shè)立合伙企業(yè)。至于合伙企業(yè)人數(shù)的上限，法律沒(méi)有作出明確規(guī)定，一般由當(dāng)事人在設(shè)立合伙企業(yè)時(shí)自行決定。,消極資格規(guī)定：國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以 及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得

26、成為普通合伙人。 （第3條）,2）書(shū)面的 合伙協(xié)議,經(jīng)合伙人協(xié)商一致，以書(shū)面形式訂立，全體簽名生效。,合伙協(xié)議應(yīng)載明的事項(xiàng),1、企業(yè)的名稱(chēng)和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)； 2、合伙目的和合伙經(jīng)營(yíng)范圍； 3、合伙人的姓名及住所； 4、合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限； 5、利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)辦法； 6、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行； 7、入伙與退伙； 8、爭(zhēng)議解決辦法； 9、合伙企業(yè)的解散與清算； 10、違約責(zé)任。,應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用原則，并經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致。,營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為合伙企業(yè)的成立日期,2、程序 （9-12條）,張甲、王乙、李丙三人共同設(shè)立一合伙企業(yè)，并訂立了書(shū)面合伙協(xié)議，張

27、甲、王乙均在該協(xié)議上簽字、蓋章，而李丙因有事在外地，未在協(xié)議上簽字、蓋章。張甲、王乙積極籌備前期事宜，尋找場(chǎng)地、購(gòu)買(mǎi)設(shè)備，并將該企業(yè)命名為“利德食品有限公司”。問(wèn)： 1.該合伙企業(yè)協(xié)議書(shū)是否有效? 2.該合伙企業(yè)名稱(chēng)是否合法?,A、B、C、D四人協(xié)議設(shè)立合伙企業(yè)，并簽訂了合伙協(xié)議。合伙協(xié)議約定：A、B、C每人以現(xiàn)金15萬(wàn)元或相當(dāng)于15萬(wàn)元價(jià)值的實(shí)物出資，D以勞務(wù)作價(jià)15萬(wàn)元出資;A、D執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)，但A、D簽訂10萬(wàn)元以上買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議沒(méi)有約定利潤(rùn)分配及風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)比例。合伙企業(yè)成立后，A擅自以合伙企業(yè)的名義與星華公司簽訂了買(mǎi)賣(mài)合同。由于合伙企業(yè)未依合

28、同約定交貨，星華公司向合伙企業(yè)提出賠償要求，同時(shí)得知該合同的簽訂未經(jīng)其他合伙人同意。合伙企業(yè)以合同不成立為拒絕了星華公司的賠償要求。 C在與李某交往中發(fā)生了債務(wù)，李某向人民法院提起訴訟，勝訴后向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行C在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額。人民法院在執(zhí)行時(shí)，A、B、D均表示放棄優(yōu)先受讓權(quán)，于是法院便將C在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額執(zhí)行給了李某，C提出退出合伙企業(yè)。在此之前由于A、D經(jīng)營(yíng)管理不善，已給合伙企業(yè)造成巨額債務(wù)。之后，由于債權(quán)人提起訴訟，人民法院在審理中發(fā)現(xiàn)，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)只有45萬(wàn)元，而債務(wù)達(dá)90萬(wàn)元。問(wèn)： A、B、C、D的出資方式是否符合合伙企業(yè)法的規(guī)定?為什么? 合伙企業(yè)是否可以拒絕華星

29、公司的賠償要求?為什么? 人民法院強(qiáng)制執(zhí)行C在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額后，C是否應(yīng)退伙?李某是否為新的合伙人?為什么? 對(duì)于債權(quán)人提起訴訟，合伙企業(yè)及合伙人應(yīng)怎樣清償? C是否還應(yīng)承擔(dān)合伙企業(yè)以前的債務(wù)?為什么? 李某是否應(yīng)承擔(dān)合伙企業(yè)以前的債務(wù)?,設(shè)立程序,（1）申請(qǐng) （2）審查登記，簽發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照 （3）變更登記,第9條 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交登記申請(qǐng)書(shū)、合伙協(xié)議書(shū)、合伙人身份證明等文件。 合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍中有屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，該項(xiàng)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)，并在登記時(shí)提交批準(zhǔn)文件。 第10條 申請(qǐng)人提交的登記申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機(jī)

30、關(guān)能夠當(dāng)場(chǎng)登記的，應(yīng)予當(dāng)場(chǎng)登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 除前款規(guī)定情形外，企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起20日內(nèi)，作出是否登記的決定。予以登記的，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照；不予登記的，應(yīng)當(dāng)給予書(shū)面答復(fù)，并說(shuō)明理由。 第11條 合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。 合伙企業(yè)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)。 第12條 合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向分支機(jī)構(gòu)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 第13條 合伙企業(yè)登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人應(yīng)當(dāng)自作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起十五日內(nèi)，向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記。,（二）合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)（20-25條）,（1）

31、合伙成立時(shí)由各合伙人按照合伙協(xié)議確定的出資數(shù)額向合伙企業(yè)投入的貨幣、實(shí)物等財(cái)產(chǎn)； （2）合伙企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中積累起來(lái)的財(cái)產(chǎn)。 （3）依法取得的其他財(cái)產(chǎn)。,（1）只能由合伙人共同管理和使用； （2）對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益、處分，均應(yīng)依據(jù)全體合伙人的共同意志進(jìn)行。,第20條 合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。,合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)；但是，合伙企業(yè)法另有規(guī)定的除外。 合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。此種情況下，合伙企業(yè)只能向合伙人主張權(quán)利，要求退回私自轉(zhuǎn)移或者處分的

32、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)并賠償損失。,2.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的分割,（1）向合伙人以外的人，須經(jīng)其他合伙人一致同意 （2）合伙人之間內(nèi)部轉(zhuǎn)讓 ，也應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人 （3）轉(zhuǎn)讓時(shí)，同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓權(quán),合伙人以外的人依法受讓合伙企業(yè) 的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，經(jīng)修改合伙協(xié)議即 成為新的合伙人。,合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗不知情的善意第三人。 -21條第2款,三義和是一家合伙企業(yè)，合伙人黎明因家人住院，急需一筆錢(qián)，向他人借款，并為此與債權(quán)人約定，以其在合伙企業(yè)中的出資份額作為質(zhì)押。事后，黎明還征求了其他合伙人的意見(jiàn)。 合伙人張芝仲認(rèn)為：“合伙出資份額是合伙企業(yè)的財(cái)

33、產(chǎn)，是大家的財(cái)產(chǎn)，為個(gè)人借款抵押不妥，該質(zhì)押約定當(dāng)然無(wú)效?！?合伙人李亞平認(rèn)為：“我信任借款人，同意這項(xiàng)質(zhì)押約定。” 合伙人康迎建認(rèn)為：“既然有合伙人不同意，這項(xiàng)質(zhì)押就不能生效。” 合伙人朱鶴翔認(rèn)為：“既然如此，甲可以退伙，但必須對(duì)合伙企業(yè)以往的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?問(wèn)：該質(zhì)押有效嗎？甲對(duì)合伙企業(yè)以往的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任嗎？,第25條,第20條 合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。 第22條 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。 合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額

34、時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。 第23條 合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 第24條 合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照本法和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。 第25條 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。,（三）合伙企業(yè)的內(nèi)外部關(guān)系,1、內(nèi)部關(guān)系,合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦

35、法（30條）,共同執(zhí)行：由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。,委托執(zhí)行：委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè) 事務(wù)，即事務(wù)授權(quán)。執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù) 的合伙人，對(duì)外代表合伙企業(yè)。,分別執(zhí)行：由各合伙人分別執(zhí)行某一項(xiàng)事務(wù)。,1、改變企業(yè)名稱(chēng)、經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn) 2、處分不動(dòng)產(chǎn) 3、轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利 4、以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保 5、聘任合伙人以外的人擔(dān)當(dāng)經(jīng)營(yíng)管理人員 6、依照合伙協(xié)議約定的其他事項(xiàng),必須經(jīng)合伙人全體一致同意的事項(xiàng)（31條）,李某與郝某于各出資5萬(wàn)，設(shè)立了福順昌掛面廠。掛面廠建好后，經(jīng)營(yíng)狀況相當(dāng)好，每月利潤(rùn)有2萬(wàn)元。郝某見(jiàn)有利可圖，又與劉某各出資15

36、萬(wàn)元，興建了瑞芙祥掛面廠，該廠與永興廠相距一條街。由于瑞芙祥掛面廠規(guī)模大，流水線(xiàn)生產(chǎn)，成本很低，不久就占領(lǐng)了大部分當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)份額，福順昌掛面廠幾乎處于半停產(chǎn)狀態(tài)，給李某造成了極大的損失，而郝某卻從瑞芙祥掛面廠獲得了豐厚的利潤(rùn)。李某與郝某交涉未果。請(qǐng)問(wèn)： 1、郝某的做法合法嗎？違反了合伙企業(yè)法的什么規(guī)定？ 2、對(duì)此，依合伙企業(yè)法應(yīng)該任何處理？ 3、李某該怎么辦？,（3）合伙人的權(quán)利與義務(wù),合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，即競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。 合伙合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易，即自我交易禁止義務(wù)。（合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意除外） 合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的

37、活動(dòng)，即損害禁止義務(wù)。 匯報(bào)義務(wù)(執(zhí)行事務(wù)合伙人)。 ,義務(wù)：合伙人應(yīng)忠實(shí)于合伙事業(yè)和全體合伙人的共同利益。,權(quán)利：平等權(quán)；管理權(quán)；表決權(quán)；知情權(quán)和監(jiān)督 權(quán)；異議權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)等。,（4）合伙企業(yè)的損益分配,共享利潤(rùn)和共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，是合伙關(guān)系的基本準(zhǔn)則。,按照合伙 協(xié)議的約定 辦理；,合伙協(xié)議 未約定或者 約定不明確 的，由合伙人 協(xié)商決定；,協(xié)商不成的， 由合伙人按照 實(shí)繳出資比例 分配、分擔(dān)；,無(wú)法確定 出資比例的， 由合伙人 平均分配、 分擔(dān)。,合伙協(xié)議的禁止約定：全部利潤(rùn)分配給部分合伙人；由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。,聘任應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意 職權(quán)范圍應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù) 責(zé)任超

38、越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過(guò)程中因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。,（5）非合伙人參與經(jīng)營(yíng)管理,2、外部關(guān)系,(1)善意第三人（37條） 合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)限的限制，不能對(duì)抗不知情的善意第三人。,（2）合伙企業(yè)債務(wù)的清償（與企業(yè)的債權(quán)人的關(guān)系） 合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償；合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。（38、39、40條）,（3）合伙人的債權(quán)人（與合伙人的債權(quán)人的關(guān)系） 某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵消其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)。 合伙人個(gè)人負(fù)有債務(wù)，債權(quán)人不得代位行使該合

39、伙人在企業(yè)中的權(quán)利。 合伙人自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償； 債權(quán)人也可以請(qǐng)求法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償，但應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人。,本著合法交易的目的,合伙企業(yè)債務(wù)清償“雙重優(yōu)先”原則,企業(yè)與合伙人同時(shí)負(fù)債時(shí)的償還原則,合伙企業(yè)甲-乙,合伙人A-B,合伙企業(yè)債務(wù)清償“雙重優(yōu)先”原則,合伙企業(yè)的債權(quán)人優(yōu)先于合伙人個(gè)人的債權(quán)人從合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)中得到債權(quán)的清償； 合伙人個(gè)人的債權(quán)人優(yōu)先于合伙企業(yè)的債權(quán)人從合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)中得到債權(quán)的清償。,合伙企業(yè)內(nèi)部關(guān)系的法律規(guī)定,第30條 合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定

40、的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法。 本法對(duì)合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 第26條 合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。 按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。 作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙事務(wù)的，由其委派的代表執(zhí)行。 第29條 合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對(duì)其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停該項(xiàng)事務(wù)的執(zhí)行。如果發(fā)生爭(zhēng)議，依照本法第三十條規(guī)定作出決定。 第32條 合伙企業(yè)的利潤(rùn)和虧損，由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和

41、分擔(dān)；合伙協(xié)議未約定利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)比例的，由各合伙人平均分配和分擔(dān)。,第37條 合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。 第38條 合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。 第39條 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 第40條 合伙人由于承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過(guò)本法第33條第1款規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。 第41條 合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷(xiāo)其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。,外部關(guān)系的法律規(guī)定,（1）新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意并依法

42、訂立書(shū)面入伙協(xié)議； （2）原合伙人應(yīng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。 （3）除另有約定，新合伙人與原合伙人享有同等的權(quán)利和義務(wù)，新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。,（四）合伙企業(yè)的入伙及退伙,甲欲加入他人的合伙企業(yè)。但原合伙人的態(tài)度和表示態(tài)度的方式不 一樣：A對(duì)此未置可否；B出國(guó)未歸，但在電話(huà)中表示同意；C 口頭表示同意，但未簽訂書(shū)面協(xié)議；D在入伙協(xié)議書(shū)上簽了字； D 依據(jù)E從國(guó)外發(fā)回的委托傳真，代為在該協(xié)議書(shū)上簽字。入伙之事一直 不能定下來(lái)，甲想找他們?cè)僮鲆幌鹿ぷ?。你認(rèn)為，從法律上看，還要 再做誰(shuí)的工作，甲才能被認(rèn)為已成為新合伙人？為什么？,約定退伙事由出現(xiàn); 經(jīng)全體

43、合伙人同意; 合伙人出現(xiàn)難于繼續(xù)參加合伙的事由; 其他合伙人嚴(yán)重違反協(xié)議約定的義務(wù)。,協(xié)議退伙,通知退伙,合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人 在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影 響的情況下，可以退伙。但應(yīng)當(dāng)提前 30日通知其他合伙人。,案例 合伙人違反自愿退伙和通知退伙的責(zé)任,張某為某合伙企業(yè)的合伙人，合伙協(xié)議約定經(jīng)營(yíng)期限為10年，經(jīng)營(yíng)至第3年時(shí)，張某在未經(jīng)全體合伙人一致同意的情況下擅自退伙。由于張某為執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人，其擅自退伙導(dǎo)致一合同未能履行，依定金罰則返還對(duì)方2萬(wàn)元。 該2萬(wàn)元由誰(shuí)承擔(dān)？,張某,死亡或依法宣告死亡;無(wú)民事行為能 力;個(gè)人喪失償債能力;被強(qiáng)制執(zhí)行在 合伙企業(yè)中的全部財(cái)

44、產(chǎn)份額。,未履行出資義務(wù);因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失;執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)事務(wù)行為;合伙協(xié)議約定的其他事項(xiàng)。,自接到除名通知之日起，除名生效; 異議時(shí)接到通知30日內(nèi)起訴,當(dāng)然退伙,除名退伙,朱某與甲、乙兩人商議合伙開(kāi)辦一小食品加工廠，三人商定各出資2萬(wàn)元，訂立了書(shū)面協(xié)議，進(jìn)行了登記。在準(zhǔn)備生產(chǎn)過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)資金仍然不夠，朱某于是動(dòng)員胞弟朱丙支持他們2萬(wàn)元。朱丙表示出資可以，但要參加合伙的盈余分配。經(jīng)朱某與甲乙兩合伙人商議，對(duì)朱丙參加盈余分配表示同意，但約定朱丙不得參與合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，正式寫(xiě)下書(shū)面協(xié)議。 小食品加工廠成立1年后，朱丙了解到該廠經(jīng)營(yíng)情況不景氣，就以父親生病缺錢(qián)為由，

45、要求抽回他的2萬(wàn)元。朱某不答應(yīng)。某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙兩位合伙人，以同樣理由要求還錢(qián)，并聲稱(chēng)朱某已經(jīng)同意，礙于朱某與朱丙的關(guān)系，兩合伙人便將該小食品加工廠當(dāng)時(shí)僅有的12000元現(xiàn)金交給了朱丙。朱某回來(lái)后對(duì)此表示十分不滿(mǎn)。又過(guò)了半年，朱某告知朱丙，小食品加工廠現(xiàn)已累計(jì)虧損32000元，小食品加工場(chǎng)的債權(quán)人正在追討債務(wù)。朱丙的8000元應(yīng)當(dāng)用來(lái)還債，不予歸還。 1、朱某找其胞弟朱丙支持他們時(shí)，該合伙企業(yè)是否已經(jīng)成立？ 2、朱丙的出資行為能否視為新加入合伙企業(yè)？ 3、對(duì)朱丙抽走12000元的行為應(yīng)如何認(rèn)定？他是否有權(quán)再要求抽回剩下的8000元？ 4、朱丙對(duì)小食品加工廠的債務(wù)承擔(dān)什么責(zé)任？為

46、什么？,1、名稱(chēng)要求： 特殊的普通合伙企業(yè)名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。 2、責(zé)任形式：因主觀不同，承擔(dān)責(zé)任不同。 一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān) 無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人 以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限 承擔(dān)責(zé)任。 合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 3、債權(quán)人的保護(hù)：特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。,（五）特殊的普通合伙企業(yè) (有限責(zé)任合伙),案例: 特殊的普通合伙,注冊(cè)會(huì)計(jì)師甲、乙、丙投資設(shè)立A會(huì)計(jì)師事務(wù)所，該會(huì)計(jì)師事務(wù)所

47、的形式為特殊的普通合伙企業(yè)，提供審計(jì)鑒證業(yè)務(wù)和驗(yàn)資業(yè)務(wù)。在2008年的審計(jì)業(yè)務(wù)中，發(fā)生了下列事項(xiàng)： （1）甲在對(duì)B上市公司的年度會(huì)計(jì)報(bào)告進(jìn)行審計(jì)過(guò)程中，因重大過(guò)失遺漏了一筆銷(xiāo)售收入，經(jīng)人民法院判決由該事務(wù)所向B上市公司的相關(guān)股東承擔(dān)賠償責(zé)任，甲認(rèn)為自己并非故意造成的損失，該賠償責(zé)任應(yīng)該由全體合伙人共同承擔(dān)連帶責(zé)任。甲的說(shuō)法是否正確？并說(shuō)明理由。 （2）乙在對(duì)C公司設(shè)立過(guò)程的驗(yàn)資服務(wù)中，因疏忽大意而出具了證明不實(shí)的驗(yàn)資報(bào)告，該報(bào)告直接給C公司的債權(quán)人造成了一定的經(jīng)濟(jì)損失，經(jīng)人民法院認(rèn)定，乙的疏忽大意并不屬于重大過(guò)失。對(duì)于乙造成的損失，合伙企業(yè)的合伙人應(yīng)該按照何種方式來(lái)承擔(dān)責(zé)任？并說(shuō)明理由。,“能

48、人和富人共舞”的平臺(tái),富人（擁有財(cái)力者， 如資本家、創(chuàng)投機(jī)構(gòu)、 投資者）,能人(擁有專(zhuān)業(yè) 知識(shí)和技能者， 經(jīng)營(yíng)者),有限合伙人，出資范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任,普通合伙人，對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任,三、有限合伙企業(yè),1、合伙人：2-50人，至少應(yīng)當(dāng)有1個(gè)普通合伙人 2、企業(yè)名稱(chēng)：應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣 3、有合伙協(xié)議：比普通合伙有更多的內(nèi)容，18條、63條 4、有限合伙人的出資：有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資，不得以勞務(wù)出資。,（二）有限合伙企業(yè)的設(shè)立,（1）自我交易的不同：普通合伙人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易，但是合伙協(xié)議另有約定或者全體合伙人另有約定的除

49、外；有限合伙人可以同本企業(yè)進(jìn)行交易，但是合伙協(xié)議另有約定的除外； （2）競(jìng)業(yè)的不同：普通合伙人不得自營(yíng)或者同他人合營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；有限合伙人可以，但是合伙協(xié)議另有約定的除外； （3）能否將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人的不同：普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人；有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人，但是合伙協(xié)議另有約定的除外； （4）財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓及出質(zhì)的不同：普通合伙企業(yè)中合伙人向外轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額，須經(jīng)其他合伙人一致同意，同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，而有限合伙企業(yè)則不同:普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一

50、致同意，其行為無(wú)效；有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，但是合伙協(xié)議另有約定的除外。,有限合伙與普通合伙的區(qū)別,第69-72條,有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。 有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)： 1、參與決定普通合伙人入伙、退伙； 2、對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理提出建議； 3、參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所； 4、獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告； 5、對(duì)涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料； 6、在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí)，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟； 7、執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí)，督促其行使權(quán)利

51、或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟； 8、依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。,（三）有限合伙人的權(quán)利,1、有限合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的特別規(guī)定：“第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對(duì)該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。”“有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 ” 2、作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。第79條 3、作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時(shí)，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法

52、取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。80條 4、有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。,（四）有限合伙企業(yè)的其他規(guī)定,2008年3月，甲、乙、丙、丁按照合伙企業(yè)法的規(guī)定,共同投資設(shè)立一從事商品流通的有限合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定了以下事項(xiàng)： （1）甲以現(xiàn)金5萬(wàn)元出資,乙以房屋作價(jià)8萬(wàn)元出資,丙以勞務(wù)作價(jià)4萬(wàn)元出資,另外以商標(biāo)權(quán)作價(jià)5萬(wàn)元出資,丁以現(xiàn)金10萬(wàn)元出資； （2）丁為普通合伙人,甲、乙、丙均為有限合伙人； （3）各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損； （4）合伙企業(yè)的事務(wù)由丙和丁執(zhí)行,甲和乙不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也不對(duì)

53、外代表合伙企業(yè)； （5）普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的,不需要經(jīng)過(guò)其他合伙人同意； （6）合伙企業(yè)名稱(chēng)為“穩(wěn)信物流合伙企業(yè)”。 要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問(wèn)題，并分別說(shuō)明理由： （1）合伙人丙以勞務(wù)作價(jià)出資的做法是否符合規(guī)定？ （2）合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行方式是否符合規(guī)定？ （3）關(guān)于合伙人轉(zhuǎn)讓出資的約定是否符合法律規(guī)定？ （4）合伙企業(yè)名稱(chēng)是否符合規(guī)定？ （5）各合伙人按照相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損的約定是否符合規(guī)定？,四、合伙企業(yè)的解散和清算,合伙企業(yè)解散的事由： 1、合伙協(xié)議約定的經(jīng)營(yíng)期限屆滿(mǎn)合伙人決定不再經(jīng)營(yíng)的。 2、合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)。 3、全體合伙人決定解散。 4、合

54、伙人已不具備法定人數(shù)滿(mǎn)30天。 5、合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無(wú)法實(shí)現(xiàn)。 6、被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)。 7、有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的。 8、出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。,1、清算人 （1）清算人的確定:清算人由全體合伙人擔(dān)任；經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人，或者委托第三人，擔(dān)任清算人。合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請(qǐng)人民法院指定清算人。 （2）清算人的職責(zé):執(zhí)行清算事務(wù) （3）清算人的法律責(zé)任 2、清算時(shí)的財(cái)產(chǎn)分配 （1）清償順序：清算費(fèi)用、職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、法定補(bǔ)償金以及繳納所欠稅款、清

55、償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，依照本法第33條第1款的規(guī)定進(jìn)行分配。第89條 （2）剩余財(cái)產(chǎn)的分配 3、清算的終結(jié) 4、合伙企業(yè)的破產(chǎn),（二）合伙企業(yè)的清算,合伙企業(yè)終結(jié)或破產(chǎn)后，原普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù) 仍應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。,第三章 公司法,第一節(jié) 公司法概述 第二節(jié) 公司法的基本制度 第三節(jié) 有限責(zé)任公司 第四節(jié) 股份有限公司 第五節(jié) 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu),2005年10月27日，公司法修訂案在十屆全國(guó)人大常委會(huì)第十八次會(huì)議上獲得通過(guò)。這次公司法修改，在 原來(lái)總共229個(gè)條文中，刪除的條款達(dá)46條，增加的條款達(dá)41條，修改的條款達(dá)137條。,1、法人性 財(cái)產(chǎn)獨(dú)立；機(jī)構(gòu)獨(dú)立；責(zé)任獨(dú)立 2、

56、營(yíng)利性 從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，目的是獲得利潤(rùn) 3、社團(tuán)性 屬于社團(tuán)法人，以股東的結(jié)合為基礎(chǔ) 4、法定性 條件法定；程序法定；類(lèi)型法定,第一節(jié) 公司法概論,公司人格否認(rèn)-英美法之“刺破公司的面紗”,77,2002年4月30日，山東省東營(yíng)某汽車(chē)修理有限公司以資金周轉(zhuǎn)困難為由，向王某借款20萬(wàn)元作為生產(chǎn)的流動(dòng)資金。雙方約定年利率為7%，借款期限為1年，到期連本帶息歸還。但到了約定的時(shí)間，該公司未向王某付款。汽車(chē)修理有限公司系由勝利石油管理局鉆井某公司、香港某公司出資組成的中港合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。因該公司還款無(wú)望，王某便將汽車(chē)修理有限公司，該汽車(chē)修理有限責(zé)任公司的投資股東訴至墾利縣人民法院，請(qǐng)求判令被告償還借款。本

57、案中，汽車(chē)修理有限公司作為債務(wù)人可以成為適格的被告，這一點(diǎn)是沒(méi)有爭(zhēng)議的。問(wèn)題的焦點(diǎn)在于作為股東的鉆井公司與香港公司是否也能成為適格被告。,（1）我國(guó)公司法公司人格否認(rèn)制度的規(guī)定 第20條 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。,（2）適用條件 公司法人已取得獨(dú)立人格。這是否認(rèn)公司人格之前提

58、； 股東實(shí)施了濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任并逃避債務(wù)的行為； 上述行為造成了債權(quán)人利益的嚴(yán)重?fù)p害； 濫用公司人格行為與債權(quán)人損害間具有因果關(guān)系。,2006年2月，北京博士倫眼睛護(hù)理產(chǎn)品有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)北京公司）因買(mǎi)賣(mài)合同糾紛將長(zhǎng)沙市佳健眼鏡有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)長(zhǎng)沙公司）訴至北京市崇文區(qū)人民法院。5月，北京公司向法院申請(qǐng)將長(zhǎng)沙公司的“大股東、法定代表人”朱某追加為共同被告，承擔(dān)連帶責(zé)任。北京公司在向法院提交的追加被告申請(qǐng)書(shū)中稱(chēng)，其在訴訟過(guò)程中發(fā)現(xiàn)長(zhǎng)沙公司股東朱某利用其持有的被告公司80%股份，及其法定代表人的身份實(shí)際掌控著長(zhǎng)沙公司，并將從北京公司購(gòu)買(mǎi)的貨物的90%轉(zhuǎn)交給了上海佳健眼鏡有限公

59、司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)上海公司）進(jìn)行銷(xiāo)售。長(zhǎng)沙公司只是名義上的貨主，實(shí)際上是貨物中轉(zhuǎn)的倉(cāng)庫(kù)，上海公司才是直接受益人。而上海公司的股東也正是朱某及其丈夫兩人各持股50%。北京公司認(rèn)為朱某以長(zhǎng)沙公司名義在長(zhǎng)沙向其購(gòu)貨，再將長(zhǎng)沙公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到上海公司，然后在長(zhǎng)沙消失，退租店面，使長(zhǎng)沙公司僅剩下一個(gè)法律空殼，債權(quán)人即使取得勝訴判決，也難以得到執(zhí)行。因此依據(jù)新公司法第20條第1款以及第3款的規(guī)定，提出申請(qǐng)追加股東朱某為本案共同被告，對(duì)長(zhǎng)沙公司的對(duì)外債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2006年8月中旬，考慮了舉證難度、訴訟耗費(fèi)等問(wèn)題后，北京公司與朱某達(dá)成了庭外和解協(xié)議，主動(dòng)向法院撤回起訴。 【思考】本案能否依據(jù)公司法第20條的規(guī)定判決朱某承擔(dān)連帶責(zé)任？,子公司獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任,二、公司的分類(lèi),分公司不是獨(dú)立的民事主體，不具有法人資格,被普遍采用的是有限責(zé)任公司和股份有限公司，這兩種公司是