1、,第七講 中外合資企業(yè)的管理,董事會的組織,中外合資企業(yè)一旦成立，就成為獨(dú)立于合營各方的企業(yè)法人。在法律上，它不是合營各方的下屬機(jī)構(gòu)，合營各方都不能直接對其發(fā)號施令，而只能通過委派的董事在董事會中表達(dá)自己的意志。由于董事會是中外合資企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，如何組織董事會，成為合營各方分享管理權(quán)的首要問題。,董事人數(shù)的確定,董事人數(shù)應(yīng)根據(jù)企業(yè)的規(guī)模和合營者的多少確定：規(guī)模較小、合營者較少的企業(yè)，董事會人數(shù)宜少些；規(guī)模較大、合營者較多的企業(yè)，董事會人數(shù)相應(yīng)多些。鑒于中外合資企業(yè)董事會是決策機(jī)構(gòu)，不僅要考慮集思廣益、民主決策的需要，也要避免因董事人數(shù)過多而影響達(dá)成一致意見。,董事名額的分配,董事名額的分

2、配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定，不一定完全反映出資比例的安排。為了保障合營各方分享管理權(quán)，在董事名額分配中首先應(yīng)注意保障少數(shù)股權(quán)者的代表權(quán)。 在董事名額的分配中，應(yīng)盡可能避免董事名額相等。,董事長的選任,董事長和董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。,董事會會期的確定,董事會會議每年至少召開一次，由董事長負(fù)責(zé)召集并主持。為了更充分地發(fā)揮董事會的職能，及時解決企業(yè)經(jīng)營中的問題或合營各方之間的矛盾或沖突，在中外合資企業(yè)合同或章程中，似應(yīng)規(guī)定較經(jīng)常的董事會會期。,董事會的連續(xù)性,董事的任期為四年，經(jīng)合營各方委派可以連任。合營各方在中外合資企業(yè)

3、合同或章程中還似應(yīng)商定董事在任職期滿、新一屆董事會選舉產(chǎn)生之前的職責(zé)。,董事會議事規(guī)則的適用,1、董事會會議的法定人數(shù) 董事會會議應(yīng)有三分之二以上董事出席方能舉行。董事不能出席，可出具委托書委托他人代表其出席和表決。 2、一致通過議事規(guī)則的適用。 (1)合資企業(yè)章程的修改；(2)合資企業(yè)的中止、解散；(3)合資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓；(4)合資企業(yè)與其了經(jīng)濟(jì)組織的合并。顯然，這些都是關(guān)系合資企業(yè)結(jié)構(gòu)等根本性問題的事項(xiàng)。,3、特別多數(shù)通過議事規(guī)則的適用 根據(jù)實(shí)施條件第36條的規(guī)定，對非列舉的其他事項(xiàng)，可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出決議。董事會對有關(guān)雙方權(quán)益的重大問題協(xié)商解決，對一般事項(xiàng)

4、適用三分之二多數(shù)通過的議事規(guī)則。 4、簡單多數(shù)通過議事規(guī)則的適用 除了實(shí)施條件第36條所列的事項(xiàng)，中外合資企業(yè)章程可以規(guī)定對其他事項(xiàng)的決議適用簡單多數(shù)通過的議事規(guī)則。簡單多數(shù)通過的議事規(guī)則被視為體現(xiàn)了公司管理決策的民主制。 所有權(quán)與管理權(quán)結(jié)合是合營企業(yè)的重要特點(diǎn)之一。由于合營企業(yè)的風(fēng)險一般按股權(quán)比例分擔(dān)，多數(shù)股權(quán)者在承擔(dān)較大風(fēng)險的同時擁有較大管理權(quán)力是順理成章的。,董事會的基本職能,如果中外合資企業(yè)為有限責(zé)任公司，合資企業(yè)的資產(chǎn)來源于合資各方的投資。企業(yè)的一切重大問題由合資各方共同組成的董事會決定，因而是企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，其基本職能： (1)統(tǒng)一協(xié)調(diào)投資各方的目標(biāo)和利益；(2)代表投資方參與

5、管理，決定合資企業(yè)的一切重大問題，如：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動工資計劃、組織機(jī)構(gòu)安排等；（3）聘請和解聘總經(jīng)理、副總經(jīng)理，總工程師、總會計師、審計師等高級職員；（4）通過檢查、質(zhì)詢等方式監(jiān)督企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動等。,總經(jīng)理、副總經(jīng)理人選的確定,從現(xiàn)有的中外合資企業(yè)合同看來，有關(guān)總經(jīng)理副總經(jīng)理的規(guī)定主要有四種安排： (1)中方擔(dān)任總經(jīng)理、外方擔(dān)任副總經(jīng)理；(2)外方擔(dān)任總經(jīng)理、中方擔(dān)任副總經(jīng)理；(3)合營前期由外方擔(dān)任總經(jīng)理、中方擔(dān)任副總經(jīng)理，之后由中方擔(dān)任總經(jīng)理、外方擔(dān)任副總經(jīng)理；(4)中外方定期輪流擔(dān)任總經(jīng)理。在企業(yè)經(jīng)營一段時期之后，合營各方如增強(qiáng)相互信任感，應(yīng)

6、適時實(shí)行真正意義上的總經(jīng)理、副總經(jīng)理聘任制。,總經(jīng)理的職權(quán),履行董事會會議的各項(xiàng)決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作 在董事會授權(quán)范圍內(nèi)，對外代表合營企業(yè)； 對內(nèi)任免下屬人員(任免副總經(jīng)理、總經(jīng)濟(jì)師等以外的中高級管理人員，錄用、鼓勵、獎懲、辭退和開除職工) 行使董事會授予的其他職權(quán)。,總經(jīng)理的職責(zé),執(zhí)行有關(guān)法律、法規(guī) 執(zhí)行合營企業(yè)的協(xié)議、合同、章程及董事會 的決議 改善企業(yè)經(jīng)營管理，提高經(jīng)濟(jì)效益 加強(qiáng)職工教育，改善職工福利待遇 按規(guī)定定期向董事會報告工作,企業(yè)職能部門及人員的設(shè)置,應(yīng)根據(jù)企業(yè)的經(jīng)營性質(zhì)、規(guī)模大小、生產(chǎn)工藝的繁簡程度等，按照精簡、高效、實(shí)用的原則來設(shè)置。一般應(yīng)設(shè)置生產(chǎn)管理、經(jīng)

7、營、技術(shù)、勞動工資、財務(wù)會計及審計等職能部門，還可依法在境外或港澳地區(qū)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)(含銷售機(jī)構(gòu))，但需經(jīng)中國對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部門批準(zhǔn)。合資企業(yè)職能部門的組織機(jī)構(gòu)和人員編制等均由董事會研究確定。,工會組織的作用與職權(quán),設(shè)工會對勞資雙方都有利：維護(hù)職工的合法權(quán)益，比個人交涉要有利；有利于統(tǒng)一安排職工的生活福利待遇，教育職工；有利于溝通勞資關(guān)系，處理勞資糾紛；工會是企業(yè)職工參與，協(xié)助企業(yè)經(jīng)營管理的重要形式，也是國家依企業(yè)職工從企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督企業(yè)依法經(jīng)營的有效形式。,工會具有以下的權(quán)利,代表職工同企業(yè)簽訂集體勞動合同 列席董事會討論重大問題，特別是涉及職工福利的會議，董事會應(yīng)聽取工會意見 解聘職工等必須征求

8、工會意見 有權(quán)要求企業(yè)提供必要的工會活動條件，每月按本企業(yè)職工實(shí)際工資總額的2撥付工會經(jīng)費(fèi),會計原則,中外合資企業(yè)會計采用國際通用的權(quán)責(zé)發(fā)生制和借貸記帳法記帳。記帳匯率變動，有關(guān)外幣各帳戶的帳面金額，于年終結(jié)帳時，應(yīng)當(dāng)按照中國有關(guān)法律和財務(wù)會計制度的規(guī)定進(jìn)行會計處理。,記帳本位幣,合營企業(yè)原則上采用人民幣為記帳本位幣，經(jīng)合營各方商定，也可以采用某一種外國貨幣為本位幣。如果中外合資企業(yè)需要在中國境內(nèi)購買較大量的原材料并與國內(nèi)市場廣泛聯(lián)系，以人民幣記帳是適宜的。而如果中外合資企業(yè)主要將在國際市場中營運(yùn)，則以硬通貨記帳為宜，這將便利于會計程序。但這類企業(yè)除編制外幣的會計報表外，還應(yīng)另編折合為人民幣的

9、會計報表。,審計制度,合營企業(yè)設(shè)審計師(小的企業(yè)可不設(shè))，負(fù)責(zé)審查、稽核合營企業(yè)的財務(wù)收支和會計帳目，向董事會、總經(jīng)理提出報告。,利潤分配原則,合營企業(yè)獲得的毛利潤，按中華人民共和國稅法規(guī)定繳合營企業(yè)所得稅后，扣除合營企業(yè)章程規(guī)定的儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金，凈利潤根據(jù)合營各方注冊資本的比例進(jìn)行分配。,毛利潤的計算,毛利潤通常稱稅前利潤，也稱利潤總額，稅法上稱應(yīng)納稅所得額。一般企業(yè)的毛利潤值的計算公式是： 毛利潤營業(yè)總收入企業(yè)開支總成本 在中外合資企業(yè)產(chǎn)品大部分出口并由外方包銷的情況下，可在合資企業(yè)合同中商定特殊的毛利潤計算方法。,可分配利潤的計算,合營各方可分配利潤 毛利潤稅

10、金三項(xiàng)基金,三項(xiàng)基金是保證企業(yè)發(fā)展的后備物質(zhì)力量，并發(fā)揮不同的作用：儲備基金除用于墊補(bǔ)企業(yè)虧損外，經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)也可用于本企業(yè)增加資本，擴(kuò)大生產(chǎn)；職工獎勵及福利基金用于職工的獎金和集體福利事業(yè)等開支；企業(yè)發(fā)展基金用于發(fā)展企業(yè)生產(chǎn)、提高生產(chǎn)效率、進(jìn)行技術(shù)改造、購置固定資產(chǎn)、增加流動資金等。 三項(xiàng)基金的提取比例的高低，取決于企業(yè)經(jīng)營需要和盈利水平。三項(xiàng)基金總額一般相當(dāng)于稅后利潤的10-15。,可分配利潤并不等于合營各方實(shí)際分配的利潤之和。換言之，可分配利潤并非必須全數(shù)在合營各方之間分配。在每一個會計年度結(jié)束后，董事會要討論利潤分配問題，決定實(shí)際分配利潤的數(shù)額。在實(shí)踐中，將可分配利潤全部分配、部分分

11、配、部分再投資或全部投資，悉聽各企業(yè)董事會尊便，國家不予干預(yù)。,企業(yè)職工的招用,外商投資企業(yè)的職工，是指企業(yè)的普通職工和經(jīng)營管理人員以及專業(yè)技術(shù)人員，不包括企業(yè)的董事。外商投資企業(yè)的職工主要通過招聘方式得到。 外商投資企業(yè)一般可通過如下途徑招聘職工。 第一，從中方合營者或者企業(yè)主管部門推薦的人員中選聘。外商投資企業(yè)對企業(yè)高級管理人員一律實(shí)行聘任制。 第二，向社會公開招聘。外資企業(yè)可依法向社會公開招聘企業(yè)所需人員。,簽訂勞動合同,勞動合同的訂立方法主要有兩種：其一、由外商投資企業(yè)與企業(yè)工會商訂立集體勞動合同。企業(yè)未成立工會組織的，由職工代表出面與企業(yè)簽訂合同。其二、企業(yè)與職工本人訂立個人勞動合同

12、。勞動合同以書面形式簽訂。合同一經(jīng)訂立，便產(chǎn)生當(dāng)事人雙方必須遵守的法律效力。,企業(yè)職工的辭退,企業(yè)辭退職工是指外商投資企業(yè)一方主動解除勞動合同的行為。為了保障職工的合法權(quán)益，法律、法規(guī)還規(guī)定了不能辭退職工的幾種情形。 辭退的方法。辭退方法包括辭退程序，補(bǔ)償金的支付，以及對被辭退職工的安排等方面的問題。企業(yè)辭退職工，須在辭退前1個月通知企業(yè)工會組織和被辭退職工本人，并報企業(yè)主管部門和所在地區(qū)勞動人事部門備案。中國法律規(guī)定，外商投資企業(yè)按照合同和有關(guān)規(guī)定辭退職工，任保部門、單位或者個人不得干預(yù)。企業(yè)辭退職工，應(yīng)依法向被辭退職工支付一定數(shù)額的補(bǔ)償金，用于被辭退職工的生活補(bǔ)助。,職工辭職,職工辭職是指

13、外商投資企業(yè)職工一方主動解除勞動合同的行為。職工辭職也須依法律和合同約定進(jìn)行。 辭職的方法。辭職是職工的一種權(quán)利，職工行使這種權(quán)利時可能會影響到企業(yè)的利益。要求辭職的職工應(yīng)提前1個月通過工會組織向企業(yè)提出辭職請求。對辭職的職工，企業(yè)可不發(fā)給補(bǔ)償金。辭職職工如系企業(yè)出資培訓(xùn)，在培訓(xùn)期滿后工作未滿合同規(guī)定年限的，須按照勞動合同規(guī)定，賠償企業(yè)一定的培訓(xùn)費(fèi)用。,職工工資待遇,工作水平的確定。外商投資企業(yè)的工資水平不宜過高，工資水平應(yīng)較國內(nèi)其他企業(yè)為高。 工資分配制度的確定。外商投資企業(yè)內(nèi)部的工資分配制度，由企業(yè)董事會根據(jù)企業(yè)本身生產(chǎn)經(jīng)營的需要和特點(diǎn)自行確定。,企業(yè)高級管理人員的工資待遇,外商投資企業(yè)在處理中外高級管理人員工資待遇的相互關(guān)系中，都應(yīng)兼顧高級管理人員本人、中外雙方投資者以及國家的利益。董事會應(yīng)依據(jù)法律、法規(guī)的授權(quán)，參照國際慣例中的做法，妥善處理好中外雙方高級管理人員