1、淺析股權轉讓中的隱形債務賠償機制股權轉讓因其操作方式相對簡單易行、稅負成本相對較低，故被越來越多運用于資產收購或者借殼。在股權轉讓中，目標公司對外負債并不因股權轉讓而轉移或者消滅。股權轉讓中最核心的問題在于對股權的估值，股權的估價某種程度上代表了轉讓方、受讓方對于目標公司現(xiàn)有資產價值以及未來成長空間的預判。為此，目標公司的現(xiàn)有的全部資產，包括土地、房產、生產設備、知識產權、對外投資及收益、應收、應付賬款等均成為衡量目標公司股權價值的重要因素。根據(jù)資產-負債=所有者權益的會計理論，資產和負債都會直接影響所有者權益計算。對轉讓方而言，處于對更高轉讓價格的追求，會全面披露目標公司的資產狀況，而隱瞞目

2、標公司的負債情況?；谵D讓方和受讓方關于目標公司債務信息的嚴重不對稱，如若轉讓方披露信息不完整，對受讓方將非常不利。受讓方可能花費了比較高的價格，卻收購了一個負債累累的公司，不僅毫無價值，還可能疲于應付，狼狽不堪。公司的負債可能包括以下情形：1.行政方面未繳納的稅、費，譬如公司資產中有土地和房地產的，或者以房地產開發(fā)為主業(yè)的，行政稅負可能占比較重。2.而民事債務，包括合同之債、侵權之債、無因管理之債、不當?shù)美畟ＭǔＧ闆r下，作為商事交易主體，目標公司負債的主要組成部分為合同之債。在合同之債中，對于買賣合同、租賃等合同負債，相對容易查清；目標公司向金融機構的借款，也并不難發(fā)現(xiàn)。目標公司最隱蔽的

3、負債是民間借貸和擔保，而該類負債對目標公司的影響，未可估量，所以今天我們就對這些隱蔽的負債也就是我們通常所說的“隱性債務”進行分析，并重點介紹可以采用的賠償機制。一、隱形債務的界定嚴格意義上，隱形債務是一個財務概念，它是指真實的負債高于賬面所列數(shù)字的那一部分隨著時間推移才顯現(xiàn)出來的債務。一般發(fā)生于企業(yè)改制、清算、兼并以及股權轉讓過程中，企業(yè)在清產核資時財務賬面和其他財務資料中未反映出來。隱形債務往往具有隱蔽性、偶發(fā)性的特征。實踐中有不少企業(yè)，尤其是民營企業(yè)，主動或被動存在賬外的隱形債務，甚至背負大量的民間借貸，規(guī)模甚至超過企業(yè)本身價值，而股權受讓方在盡職調查時又很難發(fā)現(xiàn)這些隱形債務，一經(jīng)顯現(xiàn)，

4、往往就會造成資不抵債導致公司資金鏈斷裂，使受讓方蒙受損失。本文討論的隱形債務，特指公司股權轉讓過程中，通過對目標公司進行盡職調查和財務審計、清產核資過程后仍未發(fā)現(xiàn)但真實存在的債務。河北宏策律師事務所 地址：河北省石家莊市槐安東路105號懷特商業(yè)廣場寫字樓C座19F郵編：050011電話：0 傳真：0 郵箱：二、現(xiàn)行隱形債務賠償機制分析筆者總結了現(xiàn)行司法實踐中，基于不同法律事由產生的隱形債務賠償機制，主要有以下四種：（一）基于不安履行抗辯權的賠償機制不安履行抗辯權保護的是義務履行有先后順序約定的先履行義務一方當事人的利益。在股權轉讓中，這種情況往往發(fā)生于股權轉讓協(xié)議簽訂后股權轉讓款尚未完全支付的

5、情形?？赡芤呀?jīng)辦理了交接，但未辦理工商登記變更手續(xù)，甚至工商登記變更手續(xù)已經(jīng)完成，此時目標公司突然出現(xiàn)了盡職調查、股權轉讓協(xié)議約定以外的一筆負債。此時受讓方以不安履行抗辯權為由，停止支付股權轉讓款。 根據(jù)中華人民共和國合同法第六十一條規(guī)定：應當履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以終止履行：1.經(jīng)營狀況嚴重惡化；2.轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；3.喪失商業(yè)信譽；4.有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。第六十九條當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方

6、在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同，受讓方還應向轉讓方發(fā)出中止履行通知。如轉讓方無法提供擔保，可以解除股權轉讓合同并要求轉讓方承擔相應的賠償責任。但在司法實踐中，不安履行抗辯權的適用條件受到了嚴格的限制，因為合同法規(guī)定的主體是交易相對方，而目標公司的巨額負債或擔保，只有在嚴重到導致目標公司破產，轉讓方的股權被查封等無法為受讓方辦理股權工商變更登記或合同履行已經(jīng)沒有任何必要的情況下才能適用。而且法律還要求由主張不安履行抗辯權的一方提供證據(jù)，否則還要向對方承擔違約責任。因此，基于責任主體、適用條件和舉證責任的限制，股權轉讓中的隱形債務通過主張不安抗辯權的賠償

7、機制很少適用，也難以得到法院的支持。（二）基于違約責任的賠償機制在股權轉讓中，基于轉受雙方的意思自治，轉讓方對目標公司的隱形債務作出了陳述與保證。在股權轉讓協(xié)議簽署后，目標公司的隱形債務顯現(xiàn)，受讓方可基于合同條款要求轉讓方承擔違約責任。違約責任是一種事后救濟措施，它基于轉受雙方的股權轉讓合同條款主張，適用合同法中關于違約責任的規(guī)定。當受讓方得知目標公司須承擔顯現(xiàn)的隱形債務時，可以仍同意繼續(xù)履行股權轉讓協(xié)議，但前提是受讓方的實質利益沒有受到重大影響。一般情況下，受讓方會要求轉讓方承擔這筆負債以此消除目標公司的責任，或以抵消合同尾款的方式減少受讓方的間接損失。這些主張與股權轉讓協(xié)議的條款密切相關，

8、包括轉讓方承擔全部債務的時間節(jié)點，或約定合同尾款的合理比例或者是定金，也基本上都能得到法院的支持。但是賠償損失在實踐中較少適用，因為存在舉證困難，且在計算方式上存在爭議。如果股權轉讓協(xié)議中明確約定了違約金，在沒有明顯超過實際損失的情況下，一般也能夠得到法院支持?；谶`約責任的賠償機制，是目前我國司法實踐中比較常見的方式。（三）基于保證責任的賠償機制在股權轉讓過程中，如果受讓方地位比較強勢，轉讓方為順利完成股權轉讓取得流動資金，愿意為目標公司的隱形債務提供擔保，保證人與受讓方針對目標公司的隱形債務達成了一致的擔保條款甚至擔保協(xié)議。股權轉讓后，一旦隱形債務顯現(xiàn)導致目標公司承擔責任，受讓方可以依據(jù)股

9、權轉讓協(xié)議中的擔保條款或擔保協(xié)議要求保證人承擔保證責任。不同于基于其他法律事由的賠償機制，基于保證責任賠償機制的賠償主體，除了轉讓方以外，還可以是與股權轉讓無關的第三人。協(xié)議一旦簽署，目標公司出現(xiàn)隱形債務導致股東利益受損的情形時，受讓方就有權按照協(xié)議約定要求保證人承擔保證責任。這里需注意的是，保證范圍和保證期間應明確。保證范圍一般就是目標公司隱形債務、違約金、損害賠償金、實現(xiàn)權利的費用等。關于保證期間，我國法律規(guī)定未約定保證期間，一般是六個月。結合訴訟時效的規(guī)定，通常約定為兩到三年。只有在債務人即轉讓方不承擔責任的情況下才能要求一般保證人承擔保證責任。而連帶保證人與債務人承擔同樣的賠償責任。實

10、踐中，股權轉讓的隱形債務基于保證責任的賠償機制也比較常見，主要是通過引入轉讓方以外的第三人，能為受讓方提供多一層保障。（四）基于締約過失責任的賠償機制前面三種賠償機制有很大程度上都是基于股權轉讓協(xié)議的約定，如果出現(xiàn)因轉讓方的隱瞞導致協(xié)議未生效或者無效的情形，受讓方還可以主張締約過失責任。轉讓方為了更好更快的將股權轉讓出去，有時會在受讓方開展盡職調查的過程中，違背誠實信用原則，刻意隱瞞目標公司真實財務情況，使受讓方基于虛假的財務信息作出受讓股權的決策,隱形債務顯現(xiàn)，將導致目標公司遭受巨大損失，受讓方可以向轉讓方主張締約過失賠償責任。但締約過失責任要求受讓方舉證因轉讓方不誠信的行為造成了受讓方的損失，且賠償范圍也僅限于受讓方的損失，包括締約費用、實際損失等，這些都需要受讓方自行舉證，存在一定舉證困難。締約過失責任是一種補償性責任，在我國股權轉讓的隱形債務賠償機制中比較常見，但由于舉證等原因，得到法院支持的較少。分析股權轉讓中的隱形債務賠償機制，是為了保護股東利益，減少隱形債務的損害，維護正常交易秩序。我們認為股權轉讓的隱形債務賠償機制，從法理上是基于合同法理念，司法實踐中更多也是依據(jù)合同法和雙方的約定，因此建議在股權轉讓過