1、經 濟 法THE ECONOMIC LAW,第七講 主講人：于維同教授,第十九章 破產法,第一節(jié) 破產和破產法概述 第二節(jié) 破產案件的申請和受理 第三節(jié) 破產管理人 第四節(jié) 債務人財產 第五節(jié) 破產實體性權利 第六節(jié) 破產費用和共益?zhèn)鶆?第七節(jié) 債權申報 第八節(jié) 債權人會議 第九節(jié) 重整 第十節(jié) 和解 第十一節(jié) 破產清算 第十二節(jié) 法律責任,第一節(jié) 破產和破產法概述,一、破產概述 （一）破產的概念與特征 經濟學上的“破產”，是指經營失敗及倒閉。 法律意義上的“破產”，是指債務人不能清償時所適用的償債程序和該程序終結后的債務人的身份地位受限制的法律狀態(tài)。 破產的法律特征： （1）破產是一種法定的

2、償債手段。 （2）破產以債務人不能清償債務為前提。 （3）破產以公平清償債權為目的。 （4）破產是一種執(zhí)行程序。,二、破產法的概念和特征 破產法，是指關于債務人不能清償債務而適用破產程序處理債務關系的法律規(guī)范的總稱。 破產法的特征： 1.是債務清償法 2.是企業(yè)拯救法 3.是實體法 4.是程序法,三、破產法的效力 破產法的效力，又稱破產法的適用范圍，包括在時間上的效力、對地域的效力、對人的效力三個方面。 1.破產法的時間效力 破產法的時間效力，是指破產法的生效與失效時間。我國現(xiàn)行企業(yè)破產法規(guī)定，其生效時間是2007年7月1日。,2.破產法的地域效力 即法律所適用的空間范圍。各國有三種做法： 一

3、是屬地主義，即破產宜告的效力僅及于破產人在國內所有的財產，不及于國外。美國、德國、日本等國家采用屬地主義； 二是普及主義，即破產宣告的效力及于債務人在國內、國外的所有財產。法國、意大利、荷蘭等國家采用普及主義； 三是折衷主義，即對債務人的動產采用普及主義，對債務人的不動產采用屬地主義。 我國企業(yè)破產法明確規(guī)定，破產宣告的效力具有域外效力，實行普及主義。,我國破產法破產宣告的域外效力 破產宣告的域外效力，是指一國法院所作出的企業(yè)破產宣告的效力，不僅及于債務人在其境內的財產，而且還及于債務人在國外的財產。 我國企業(yè)破產法第5條規(guī)定，依照本法開始的破產程序，對債務人在中華人民共和國領域外的財產發(fā)生效

4、力。對外國法院作出的發(fā)生法律效力的破產案件的判決、裁定，涉及債務人在中華人民共和國領域內的財產，申請或者請求人民法院承認和執(zhí)行的，人民法院依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進行審查，認為不違反中華人民共和國法律的基本原則，不損害國家主權、安全和社會公共利益，不損害中華人民共和國領域內債權人的合法權益的，裁定承認和執(zhí)行。,3.破產法對人的效力 破產法對人的效力，是指破產法適用于哪些主體，也就是誰可以被宣告破產。 對此，不同時期不同國家的破產法的規(guī)定不盡相同。有僅適用于商人者，有僅適用于法人者，亦有既適用于法人也適用于自然人者。 根據(jù)我國現(xiàn)行破產法的規(guī)定，惟有企業(yè)法人可以被

5、宣告破產。,四、 中國破產法的立法 新中國成立以后，在發(fā)展社會主義經濟的相當長的一段時期內，幾乎不知道“破產”為何物。 1986年完成了中華人民共和國企業(yè)破產法（試行），該法適用于全民所有制企業(yè)法人。 1991年頒布新民事訴訟法時，增加了一章專門規(guī)定“企業(yè)法人破產還債程序”，適用于非全民所有制企業(yè)法人。 2006年8月27日全國人大常委會頒布了新修訂的中華人民共和國企業(yè)破產法，并于2007年6月1日開始正式實施。新法設有12章136條。,我國企業(yè)破產法律體系 我國現(xiàn)行破產法的法律體系，由五大部分構成： 1. 2007年6月1日開始實施的中華人民共和國企業(yè)破產法，共12章，136條。 2.199

6、1年的民事訴訟法第19章“企業(yè)法人破產還債程序”。 3.最高人民法院關于審理企業(yè)破產案件若干問題的規(guī)定 4.商業(yè)銀行法有關商業(yè)銀行破產的規(guī)定。 5.國務院關于試點城市國有企業(yè)破產的文件,第二節(jié) 破產案件的申請和受理,一、企業(yè)破產條件和破產案件的管轄 （一）企業(yè)破產條件 企業(yè)破產條件，是指依據(jù)企業(yè)破產法的規(guī)定，債務人破產所必須具備的破產能力和破產原因要件。,1.破產能力 是指債務人有受破產宣告的資格，各國立法例： 一是采用一般破產主義，即人均可成為破產人； 一是實行商人破產主義，即只有商人才具有破產能力，其他人的財產清算通過民事執(zhí)行程序進行。 在我國企業(yè)法人和有限合伙非法人企業(yè)可以破產，自然人不

7、具有破產能力。, 2.破產原因 是指法院對特定債務人適用破產程序所依據(jù)的特定法律事實。是法院據(jù)以宣告?zhèn)鶆杖似飘a的依據(jù)，它決定著債務人是否已處于破產境地的界限，因而，又被稱為破產界限。 一般認為債務人不能清償債務是法院宣告其破產的原因，但究竟什么情況下才被認為是債務人不能清償債務，世界各國有不同的立法例。,大陸法系國家采用概括主義的方式 對破產原因即以清償不能、停止支付、債務超過等概括性事項作為破產原因。其中： 清償不能和停止支付適用于所有的有破產能力的債務人，被稱之為一般破產原因； 債務超過只適用被宣告的法人和遺產被稱為特殊破產原因。 因此，前者較后者這種立法例有利于法院靈活處理各種復雜情形下

8、的破產案件，賦予法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a以較大的自由裁量權。,我國是采取概括主義的方式，并以清償不能作為破產原因。 企業(yè)破產法第2條規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務；企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。 民事訴訟法第199條規(guī)定，“企業(yè)法人因嚴重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆眨瑐鶛嗳丝梢韵蛉嗣穹ㄔ荷暾埿鎮(zhèn)鶆杖似飘a還債，債務人也可以向人民法院申請宣告破產還債?！? （二）破產案件的管轄 1.關于破產案件的級別管轄 最高人民法院關于貫徹執(zhí)行破產法若干問題的意見做了明確的規(guī)定，即： 基層人民法院，一

9、般管轄縣、縣級市和區(qū)的工商行政管理機關所登記的企業(yè)的破產案件； 中級人民法院，一般管轄地區(qū)、地級市(含本級)以上工商行政管理機關核準登記的企業(yè)破產案件。 個別案件的管轄可以依照民事訴訟法的有關規(guī)定辦理，即上級人民法院有權審理下級人民法院管轄的第一審破產案件，也可以將本院管轄的第一審破產案件交下級人民法院審理；下級人民法院對它所管轄的破產案件，認為需要由上級人民法院審理的，可以報請上級人民法院審理。,2.關于破產案件的地域管轄 企業(yè)破產法第3條規(guī)定：“破產案件由債務人住所地人民法院管轄?！?民事訴訟法第205條規(guī)定：“企業(yè)法人破產還債程序，由該企業(yè)法人住所地的人民法院管轄?！?債務人所在地，是指

10、企業(yè)主要辦事機構所在地。 在實踐中，一般是把企業(yè)法人設立登記時所注明的地點當作其住所在，只有當該設立登記地點與其主要辦事機構所在地不一致時，才以主要辦事機構所在地為其住所地。,二、破產案件的申請和受理 （一）破產案件的申請 1.破產申請 是指債權人或債務人請求法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a清算、重整的法律行為。是引發(fā)破產程序開始的最初動因。 根據(jù)我國企業(yè)破產法的規(guī)定，有權向法院提出債務人破產清算、重整申請的與破產程序有利害關系的人，一般包括債權人與債務人。 企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產不足以清償債務的，依法負有清算責任的人（清算人）應當向人民法院申請破產。,2.申請人和申請文件 債權人向人民

11、法院提出債務人破產申請，應當提交破產申請書和有關證據(jù)。破產申請書應當載明下列事項： （1）申請人、被申請人的基本情況；（2）申請目的；（3）申請的事實和理由；（4）人民法院認為應載明的其他事項。 債務人向法院申請自己破產清算和重整。申請書應載明：（1）申請人、被申請人的基本情況；（2）申請目的；（3）申請的事實和理由；（4）人民法院認為應當載明的其他事項。（5）提交財產狀況說明；（6）債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告；（7）職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。 人民法院受理破產申請前，申請人可請求撤回申請。,（二）破產案件的受理 是指法院經審查認為破產符合法定的條件而予

12、以接受，并因此開始破產程序的司法上的審判行為，它是破產程序開始的標志。 1.受理審查 法院接到破產申請后，應對申請進行形式上和實質上的審查。 形式上的審查內容包括：法院對該破產案件有無管轄權；申請人是否合格 ；申請人是否提交法定材料等 實質上的審查內容包括：債務人有無破產能力、有無破產原因兩個方面。此外，法院在受理案件前還應適當考慮債務人有無可執(zhí)行的財產。,2.通知申請人和被申請人 人民法院受理破產申請的，應當自裁定作出之日起五日內送達申請人。債權人提出申請的，人民法院應當自裁定作出之日起五日內送達債務人。債務人應當自裁定送達之日起十五日內，向人民法院提交財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關

13、財務會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。第11條 3.裁定立案和抗辯 人民法院裁定不受理破產申請的，應當自裁定作出之日起五日內送達申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。第12條,4.公告受理破產案件 人民法院自裁定受理破產申請之日起二十五日內通知已知債權人，并予以公告。公告載明下列事項： 1）申請人、被申請人的名稱或者姓名； 2）人民法院受理破產申請的時間；3）申報債權的期限、地點和注意事項；4）管理人的名稱或者姓名及其處理事務的地址；5）債務人的債務人或者財產持有人應當向管理人清償債務或者交付財產的要求；6）第一次債權人會議

14、召開的時間和地點；7）人民法院認為應當通知和公告的其他事項。,（三）破產案件受理的效力 1.對破產債務人的相關人員效力 受理破產案件公告對對破產債務人的相關人員產生法律效力。 破產債務人的相關人員，是指企業(yè)的法定代表人；企業(yè)的財務管理人員和其他經營管理人員、全體職工。 自人民法院受理破產申請的裁定送達債務人之日起至破產程序終結之日，債務人的有關人員承擔下列義務： 1）妥善保管其占有的財產、印章和賬簿、文書等資料； 2）根據(jù)法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問； 3）列席債權人會議并如實回答債權人的詢問； 4）未經人民法院許可，不得離開住所地； 5）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人

15、員。,2.對債務人的清償行為效力 （1）人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。 （2）人民法院受理破產申請后，債務人的債務人或者財產持有人應當向管理人清償債務或者交付財產。 債務人的債務人或者財產持有人故意違反前款規(guī)定向債務人清償債務或者交付財產，使債權人受到損失的，不免除其清償債務或者交付財產的義務。,3.對破產管理人的效力 人民法院受理破產申請后，管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產申請受理之日起二個月內未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內未答復的，視為解除合同。 管

16、理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。,4.對債務人提起的其他訴訟程序的效力 破產程序優(yōu)先于其他民事執(zhí)行程序等效力。 1）人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。 2）人民法院受理破產申請后，已開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。 3）人民法院受理破產申請后，有關債務人的民事訴訟，只能向受理破產申請的人民法院提起。,第三節(jié) 破產管理人,一、管理人的概念和特征 管理人，是指破產案件受理之后，由法院指定的專門負責管

17、理、收集和制定分配債務人財產方案的社會中介機構或其他組織。 債務人被申請人申請破產清算或重整之后，其民事主體資格受到了貶損，從破產案件受理開始到最終的破產財產分配和案件的終結期間，需要管理人接管破產企業(yè)。,破產管理人特征： 1）管理人由人民法院指定的破產企業(yè)的接管人。 2）管理人負責組建清算組。 3）管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。 4）管理人既是一個組織，又是由個體管理員組成的機構。 5）管理人的管理一但被聘用，沒有正當理由中途不得辭去職務。管理人辭去職務應當經人民法院許可。, 二、管理人的資格和更換 1.

18、管理人的資格 企業(yè)破產法第24條規(guī)定，管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。人民法院指定該機構具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人。 有下列情形之一的，不得擔任管理人： 1）因故意犯罪受過刑事處罰； 2）曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書； 3）與本案有利害關系； 4）人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。,三、管理人的職權 1）接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料；2）調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告；3）決定債務人的內部管理事務；4）決定債務人的日常開支和其他必要開支；5）在第一次債權人會議召開之前，決

19、定繼續(xù)或停止債務人的營業(yè)；6）管理和處分債務人的財產；7）代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；8）提議召開債權人會議；9）人民法院認為管理人應當履行的其他職責。 10）管理人經人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。,第四節(jié) 債務人財產,一、債務人財產概念和特征 又稱破產財產，是指破產申請受理時屬于債務人的全部財產，以及破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得的財產。 破產財產特征： 1.債務人財產必須是破產的責任財產 2.債務人財產是能夠受破產處分的財產 3.債務人財產是法律規(guī)定范圍內的財產 4.債務人財產是一種集合財產,二、債務人破產財產的構成 1.宣告破產時破產企業(yè)經營管理的全部財產

20、。 2.破產企業(yè)在破產宣告后至程序終結前所取得的財產 3.應當由破產企業(yè)行使的其他財產權利包括： 1）由破產企業(yè)行使的物權。 2）由破產企業(yè)行使的債權。 3）由破產企業(yè)行使的其他財產，如專利權、商標權、專利技術、土地使用權和有價證券等。 已作為擔保物的財產不屬于破產財產，但擔保物的價款超過其所擔保的債務數(shù)量額的，超過的部分屬于破產財產,第五節(jié) 破產實體性權利,一、破產撤銷權 1.破產撤銷權的含義 破產撤銷權，是指債務人在破產案件受理之前的臨界期間內，實施有害于債權人團體利益的行為，破產管理人有權請求法院撤銷該行為，使因該行為轉讓的財產或利益回歸破產財團的權利。 是民法撤銷權在破產法上的擴張適用

21、。, 2.破產撤銷權適用的范圍 我國企業(yè)破產法第31條規(guī)定，人民法院受理破產申請前一年內，涉及債務人財產的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷： （1）無償轉讓財產的； （2）以明顯不合理的價格進行交易的； （3）對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的； （4）對未到期的債務提前清償?shù)模?（5）放棄債權的。, 我國企業(yè)破產法第32條規(guī)定 人民法院受理破產申請前六個月內，債務人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權人進行清償?shù)?，管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產受益的除外。 我國企業(yè)破產法規(guī)定了債務人行為無效制度。 企業(yè)破產法第33條規(guī)定，涉及債務人財產的下列行為無效

22、： （1）為逃避債務而隱匿、轉移財產的； （2）虛構債務或者承認不真實的債務的。,二、取回權 1.概念 取回權，是指從管理人接管的財產中，取回不屬于破產人的財產的請求權。 2.特征 （1）取回權是對特定物的返還請求權。 （2）是以物權為基礎的請求權。 （3）是在破產清算程序中行使的特別請求權。表現(xiàn)： 1）此權利僅得于破產宣告以后發(fā)生效力。 2）此權利的義務人是破產清算人。 （4）取回權標的物在被取回以前，視同為破產財產，由清算人管理和支配。,3.取回權的種類 （1）一般取回權 是指適用破產法概括性規(guī)定的取回權，被稱為一般取回權。 凡法律無特別規(guī)定；但符合破產法概括性規(guī)定的取回權，都是一般取回權

23、。 企業(yè)破產法第38條規(guī)定，人民法院受理破產申請后，管理人可以通過清償債務或者提供為債權人接受的擔保，取回質物、留置物。,（2）特殊取回權 1）出賣人取回權 出賣人取回權，是指在異地交易中，出賣人發(fā)運買賣標的物以后，買受人沒有付清價款，而于收到標的物以前被宣告破產的，出賣人有權解除合同并取回該項財產的權利。 企業(yè)破產法第39條規(guī)定，人民法院受理破產申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。,（2）行紀取回權 行紀取回權，是指行紀人受委托人的委托購入物品并交付給委托人

24、，在貨物發(fā)運后，委托人尚未收到貨物又未付清價款而被宣告破產的，行紀人對于已發(fā)運的財產擁有取回的權利。 （3）賠償取回權 賠償取回權，是指在依法律關系移交破產人占有的財產已不能原物返還的情況下以金錢賠償方式滿足的取回權。,3.取回權的適用范圍 （1）合法占有的他人財產。 包括： 1）共有財產。2）委托管理的財產。3）租賃財產。4）借用財產。5）加工承攬財產。6）寄存財產。7）寄售財產。8）基于其他法律關系交破產人占有、但未轉移所有權的他人財產。 （2）不法占有的他人財產。 即無合法根據(jù)而占有的屬于他人的財產。例如，非法侵占的財產；受領他人基于錯誤所為之給付而取得的財產；破產人據(jù)為已有的他人遺失財

25、產。,三、別除權 1.別除權的概念與特征 概念：指對破產人享有擔保物權的債權人，不依破產程序，就特定財產享有個別的、優(yōu)先受償?shù)臋嗬?特征： 1）別除權是對屬于債務人的財產享有的權利，別除的標的物必須是屬于債務人所有的財產，才可能發(fā)生別除權人不依破產程序行使權利的問題。 2）別除權的行使，僅以別除權標的為限。 3）別除權不依破產程序行使。別除權的實質是基于該標的物擔保物權。, 2.別除權的范圍 （1）抵押。債務人向債權人提供自己的財產作為抵押以保證履行債務的，在債務人宣告破產時，債權人可以對抵押物行使別除權。 （2）留置。按照合同規(guī)定，債權人占有債務人的財產，債務人被宣告破產時，債權人可留置該

26、占有物，行使別除權，以實現(xiàn)合同中所規(guī)定的債權。比如，承運人、保管人破產時，將其占有物進行折舊或變賣，以取得運輸費、保管費，而無需按破產程序從破產財產中受償。 （3）定金。給付定金的一方當事人因受破產宣告不能履行合同的，債權人有權將定金折作價款，優(yōu)先受償。,3.別除權的行使 首先，別除權人即擔保債權人，必須如期向人民法院申報債權，并經債權人會議審查確認。 其次，在破產案件中受理后破產宣告前，別除權人不得行使權利。 此外，如果債權人的債權額大于擔保物的價值，對于優(yōu)先受償后才能受償?shù)牟糠?，仍需作為破產債權依照破產程序受償,四、破產抵銷權 1.破產抵銷權的概念 是指債權人在債務人破產案件受理之前的一定

27、時期內，對債務人負有債務，可以不按破產程序，以自己的破產債權與自己所負債務的相應數(shù)額相互抵銷的權利。 2.破產抵銷權特征 1）破產抵銷權只能由破產債權人行使。 2）破產抵銷權不受債務種類、履行期限的限制。 3）破產債權人主張抵銷的債務，只以破產宣告前對破產人所負的債務為限。,3.破產抵銷權的限制 有下列情形之一的，不得抵銷： 1）債務人的債務人在破產申請受理后取得他人對債務人的債權的，其債權債務不能抵消。 2）債權人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a申請的事實，對債務人負擔債務的，其債權債務不能抵消； 3）債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a申請的事實，對債務人取得債權的，其債

28、權債務不能抵消；但是，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外。第40條,第六節(jié) 破產費用和共益?zhèn)鶆?一、破產費用 （一）破產費用的概念和特征 概念：是指破產案件受理后，由管理人或清算組為破產債權人的利益，依法應得到的報酬和在管理、經營、使用和處分破產財產及其權益中所支付的各種費用的總和。 特征： 1.它是管理人或清算組依法應得到的工作報酬。 2.它是管理人或清算組在管理、經營、使用和處分債務人破產財產及其相關權益中所支付的各種費用。,（二）破產費用的范圍 由于破產費用具有隨時支付的特點，哪些是破產費用必須法定。 我國企業(yè)破產法第四十一條規(guī)定，人民法院受理破產

29、申請后發(fā)生的下列費用，為破產費用： 1）破產案件的訴訟費用； 2）管理、變價和分配債務人財產的費用； 3）管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。,二、共益?zhèn)鶆?（一）共益?zhèn)鶆盏母拍詈吞卣?概念：是指在破產程序中，為了全體債權人的利益，管理人在經營管理破產企業(yè)的過程中，以及執(zhí)行其他職務行為中所產生的債務。 特征： 1.它是管理人為全體債務人的利益所產生的債務。 例如：管理人解除合同所產生的合同之債。 2.它是管理人在執(zhí)行管理職務行為中所產生的債務。 管理人由于過失行為給相對人造成損害而產生的債務。 3.這種債務是由法律規(guī)定的，由債務人的財產之中優(yōu)先支付。,（二）共益?zhèn)鶆盏姆秶?企業(yè)破產

30、法第42條規(guī)定，人民法院受理破產申請后發(fā)生的下列債務，為共益?zhèn)鶆眨?1）因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務； 2）債務人財產受無因管理所產生的債務； 3）因債務人不當?shù)美a生的債務； 4）為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產生的其他債務； 5）管理人或相關人員執(zhí)行職務致人損害所生的債務 6）債務人財產致人損害所產生的債務。, 三、破產費用和共益?zhèn)鶆盏闹Ц俄樞?第43條規(guī)定，破產費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a隨時清償。 債務人財產不足以清償所有破產費用和共益?zhèn)鶆盏模刃星鍍斊飘a費用。 例破財40；破費30；共債20。 破費=破財40破財30

31、 債務人財產不足以清償所有破產費用或者共益?zhèn)鶆盏?，按照比例清償?例破財20；破費50；共債30。 破費、共債=破財20/（破費50+共債30） =40/110=0.25 破費500.25=12.5；共債300.25=7.5 債務人財產不足以清償破產費用的，管理人應當提請人民法院終結破產程序。,第七節(jié) 債權申報,一、破產債權的概念和特征 概念：破產債權，是指破產案件受理之前成立的、對破產人享有的、可能而且必須通過破產程序清償?shù)呢敭a請求權。 特征： 1.破產債權是對人請求權。 2.破產債權成立于破產案件受理之前。 3.破產債權是財產請求權。 4.破產債權是可以強制執(zhí)行的請求權。 5.破產債權以無

32、財產擔保的債權為限。 6.破產債權必須是依破產程序申報確認的債權。,二、破產債權的范圍 1.破產宣告前成立的無財產擔保的債權。 2.有財產擔保而放棄優(yōu)先受償權的破產債權。 3.未到期的債權，在破產申請受理時視為到期。附利息的債權自破產申請受理時起停止計息。 4.附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。 5.連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權。 6.債務人的保證人或者其他連帶債務人已經代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的求償權申報債權?7.連帶債務人數(shù)人被裁定適用本法規(guī)定程序的，其債權人有權就全部債權分別在各破產案件中申報債權。 8.管理

33、人或債務人依本法規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產生的損害賠償請求權申報債權。 9.債務人是委托合同的委托人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務的，受托人以由此產生的請求權申報債權。 10.債務人是票據(jù)的出票人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產生的請求權申報債權。 11. 損害賠償金。,三、破產債權申報 1.債權申報期限 債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月。 2.債權申報的內容 債權人申報債權時，應書面說明債權的數(shù)額和有無財產擔保，并提交有關證據(jù)。申報的債權是連

34、帶債權的，應當說明。 3.債權越期申報的后果 在人民法院確定的債權申報期限內，債權人未申報債權的，可以在破產財產最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。,第八節(jié) 債權人會議,一、債權人會議的概念 債權人會議，是指由全體債權人組成的、就債務人破產主要事項作出決策的臨時權力機構。 破產程序的目的不在于滿足個別債權人的請求要求，而是要確保全體債權人公平受償。這樣就必須把全體債權人作為一個整體來對待，一攬子清理債務人和所有債權人之間的債權債務關系。,二、債權人會議的組成和召集 1.會議成員的組成 1）申報債權的債權人 2）債務人的

35、法定代表 3）債務人的職工和工會的代表 2. 債權人會議的召集 第一次債權人會議由人民法院召集，自債權申報期限屆滿之日起十五日內召開。 以后的債權人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權人委員會、占債權總額四分之一以上的債權人向債權人會議主席提議時召開。,三、債權人會議的職權 企業(yè)破產法61條規(guī)定，債權人會議行使下列職權： 1）核查債權； 2）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬； 3）監(jiān)督管理人； 4）選任和更換債權人委員會成員； 5）決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)； 6）通過重整計劃； 7）通過和解協(xié)議； 8）通過債務人財產的管理方案； 9）通過破產財產的變價方案； 10）通

36、過破產財產的分配方案； 11）人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。,四、債權人委員會 1.債權人委員會 是由債權人會議選舉產生的、在債權人會議休會期間代表債權人會議行使職權的常設執(zhí)行機構。 2.債權人委員會的組成及其職權 債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或者工會代表組成。委員會成員不得超過九人。 第68條規(guī)定，債權人委員會行使下列職權： （1）監(jiān)督債務人財產的管理和處分； （2）監(jiān)督破產財產分配； （3）提議召開債權人會議； （4）債權人會議委托的其他職權。,五、債權人會議的議事規(guī)則 企業(yè)破產法第64條規(guī)定，債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且

37、其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的二分之一以上。 但是，本法另有規(guī)定的除外。 對通過債務人財產的管理方案、第九項：通過破產財產的變價方案的事項，經債權人會議表決未通過的，由人民法院裁定。 對通過破產財產的分配方案事項，經債權人會議二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。,第九節(jié) 重整程序,一、重整的概念和特征 重整，指對于已瀕于破產又有再生希望的債務人實施的、旨在使其擺脫困境，走向復興的一種程序。 重整，在西方發(fā)達國家，主要是防止公司破產的制度，其目的是使瀕臨破產但有復蘇希望的公司在法院的干涉下進行整頓以挽救其經濟上的危機。 該制度始于美國的聯(lián)邦破產法，后影響到世界各國。 我國企業(yè)破產法中設立

38、了這一制度。,二、重整程序 （一）重整程序開始的條件 根據(jù)我國企業(yè)破產法的規(guī)定，重整程序開始的條件包括三個： （1）主體合法 只有企業(yè)法人才可以適用重整程序。非企業(yè)法人，如合伙企業(yè)、獨資企業(yè)不得適用重整程序。 （2）有重整原因 即企業(yè)不能清償或將會不能清償?shù)狡趥鶆铡?（3）企業(yè)有挽救的希望。,（二）重整申請 債務人或者債權人可以直接向人民法院申請對債務人進行重整。 債權人申請對債務人進行破產清算的，在人民法院受理破產申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a前。 出資額占債務人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。 （三）重整的受理和重整期間 人民法院經審查認為重整申請符合本法規(guī)定的，應當裁定債務

39、人重整，并予以公告。自人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。,（四）重整計劃的制定和批準 1.重整計劃的制定期限 債務人或者管理人應當自人民法院裁定債務人重整之日起六個月內，同時向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案。前款規(guī)定的期限屆滿，經債務人或者管理人請求，有正當理由的，人民法院可以裁定延期三個月。 2.重整計劃制定的主體 債務人管理財產和營業(yè)事務的，由債務人制作重整計劃草案； 管理人管理財產和營業(yè)事務的，由管理人制作重整計劃草案。,3.重整計劃的內容 我國企業(yè)破產法第81條規(guī)定，重整計劃草案應當包括下列內容：（1）債務人的經營方案；（2）債權分類；（3）債權調整方案；（

40、4）債權受償方案；（5）重整計劃的執(zhí)行期限；（6）重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；（7）有利于債務人重整的其他方案。,4.重整計劃的批準 （1）批準重整計劃的分組和參加人 我國企業(yè)破產法第82條規(guī)定，下列各類債權的債權人參加討論重整計劃草案的債權人會議，依照下列債權分類，分組對重整計劃草案進行表決： 1）對債務人的特定財產享有擔保權的債權； 2）債務人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金； 3）債務人所欠稅款； 4）普通債權。,（2）重整計劃批準的議事規(guī)則 人民法院應當自收到重整計劃草案之日起

41、三十日內召開債權人會議，對重整計劃草案進行表決。 出席會議的同一表決組的債權人過半數(shù)同意重整計劃草案，并其所代表的債權額占該組債權總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計劃草案。各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。 （3）批準重整計劃 自重整計劃通過之日起十日內，債務人或者管理人應當向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經審查認為符合本法規(guī)定的，應當自收到申請之日起三十日內裁定批準，終止重整程序，并予以公告。,5. 重整計劃未通過的特殊處理 （1）債務人或者管理人與表決組協(xié)商 當部分表決組未通過重整計劃草案時，債務人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在

42、協(xié)商后再表決一次。 （2）情況特殊申請法院強制批準 未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合下列條件的，債務人或者管理人可以申請人民法院批準重整計劃草案（第87條），其批準條件如下：,1）按照重整計劃草案，本法第82條第1款第1項所列債權就該特定財產將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補償，并且其擔保權未受到實質性損害，或者該表決組已經通過重整計劃草案； 2）按照重整計劃草案，本法第82條第1款第2、3項所列債權將獲得全額清償，或者相應表決組已經通過重整計劃草案； 3）按照重整計劃草案，普通債權所獲得的清償比例，不低于其在重整計劃草

43、案被提請批準時依照破產清算程序所能獲得的清償比例，或者該表決組已經通過重整計劃草案； 4）重整計劃草案對出資人權益的調整公平、公正，或者出資人組已經通過重整計劃草案； 5）重整計劃草案公平對待同一表決組的成員，并且所規(guī)定的債權清償順序不違反本法第113條的規(guī)定； 6）債務人的經營方案具有可行性。, 四、重整的效力 1.對管理人的效力。已接管債務人財產和營業(yè)的管理人應向債務人移交財產和營業(yè)事務，管理人職權由債務人行使。 2.對擔保債權人的效力。在重整期間，對債務人的特定財產享有的擔保權暫停行使。但是擔保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔保權人權利的，擔保權人可向人民法院請求恢復行使擔保權

44、。 3.對債務人的效力。債務人合法占有的他人財產，該財產的權利人在重整期間要求取回的，應符合事先約定的條件。在重整期間，債務人的出資人不得請求投資收益分配；債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉讓其持有的債務人的股權。,五、重整的終止 我國企業(yè)破產法第78條規(guī)定，在重整期間，有下列情形之一的，經管理人或者利害關系人請求，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a：1）債務人的經營狀況和財產狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；2）債務人有欺詐、惡意減少債務人財產或者其他顯著不利于債權人的行為；3）由于債務人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務。,第十節(jié) 和解程序,一、破產和解的概念和特征 破產和

45、解，指人民法院受理破產案件后，做出破產宣告前，由債務人申請并提出和解協(xié)議草案，經債權人會議討論通過，經人民法院認定后，發(fā)出公告并中止破產程序的一種制度。,和解的特征： 1.和解以債務人向法院提出和解申請為必要 2.和解的成立取決于債權人的雙重多數(shù)同意 3.和解的成立必須經過法院的裁定許可 4.和解有優(yōu)于破產程序的相對效力 5.和解協(xié)議無強制執(zhí)行力,二、和解程序 1.和解申請的提出 債務人可以在人民法院受理破產申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a前，向人民法院申請和解。債務人申請和解，應當提出和解協(xié)議草案。 2.和解申請的審查 企業(yè)破產法第96條的規(guī)定，人民法院經審查認為和解申請符合本法規(guī)定的，應當裁定和解，

46、予以公告，并召集債權人會議討論和解協(xié)議草案。,3.和解協(xié)議的表決方式和后果 我國企業(yè)破產法第97條的規(guī)定，債權人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的三分之二以上。債權人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，中止破產程序，并予以公告。管理人應當向債務人移交財產和營業(yè)事務，并向人民法院提交執(zhí)行職務的報告。 人民法院受理破產申請后，債務人與全體債權人就債權債務的處理自行達成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認可，并終結破產程序。,四、和解的終止 根據(jù)企業(yè)破產法第104條的規(guī)定，在和解期間，企業(yè)有下列情形之一的，可以終結企業(yè)破產和解，宣

47、告企業(yè)破產： （1）不執(zhí)行和解協(xié)議的； （2）財務狀況繼續(xù)惡化，債權人會議申請終結和解的； （3）有嚴重損害債權人利益的行為。,第十一節(jié) 破產宣告與清算,一、破產宣告 （一）破產宣告的概念和特征 是指受理破產案件的法院，對債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏氖聦崳龀龅姆缮系呐卸ú⒂枰孕娴男袨椤?特征： 1.破產宣告只適用于不能清償?shù)狡趥鶆盏膫鶆杖恕?2.破產宣告是審理破產案件的法院的司法審判行為。 3.破產宣告是開始破產清算的標志。 4.破產宣告發(fā)生破產規(guī)定的程序效力。, （二）破產宣告的事由 引起企業(yè)被法院宣告破產的事由主要包括： 1.債務人不能清償?shù)狡趥鶆?但是有企業(yè)破產法第108條規(guī)定的情形的

48、除外。即（破產宣告的排除條件） 破產宣告前，有下列情形之一的，人民法院應當裁定終結破產程序，并予以公告： 1）第三人為債務人提供足額擔?；蛘邽閭鶆杖饲鍍斎康狡趥鶆盏模?2）債務人已清償全部到期債務的。 2.債務人的破產重整程序提前終結。 3.債務人在破產和解期間不能執(zhí)行和解協(xié)議。,（三）破產宣告程序 1.破產宣告程序的啟動 一是，由有權提出破產宣告申請的人，可以是債權人會議和管理人向法院提出宣告?zhèn)鶆杖似飘a申請。 二是，人民法院依法宣告?zhèn)鶆杖似飘a。,2.破產宣告的裁定和公告 破產宣告裁定書包括如下內容： （1）破產債務人的名稱、營業(yè)所地址、企業(yè)的性質、法定代表人等。（2）破產原因。（3）宣告破產的法律依據(jù)。（4）破產宣告裁定的日期。 人民法院同時發(fā)布公告。公告內容： （1）企業(yè)虧損、資產負債情況；（2）宣告企業(yè)破產的理由與法律依據(jù)；（3）宣告企業(yè)破產的日期；（4）宣告企業(yè)破產后，破產企業(yè)的財產、賬冊、文書、資料和印章的保護等。,二、破產清算 破產清算，是指企業(yè)被人