1、債權(quán)法教學(xué)實(shí)施方案 適用：民商法專業(yè)（本科）,教學(xué)說明,教學(xué)的重難點(diǎn)：債的保全制度；債的履行中的抗辯權(quán)制度；合同之債。合同法的價(jià)值目標(biāo)、基本原則；合同成立與合同效力的要件研究；締約過失責(zé)任；格式條款的適用和限制；合同效力補(bǔ)正制度；合同無效制度；可變更、可撤銷合同制度合同的附隨義務(wù)；合同的解除及其法律后果；預(yù)期違約與根本違約制度；違約責(zé)任的責(zé)任形式；違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合；合同的解釋與類推；無名合同的法律適用；買賣合同中標(biāo)的物的權(quán)屬轉(zhuǎn)移與風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)；租賃合同中承租人的優(yōu)先權(quán)、承租權(quán)與抵押權(quán)的沖突；融資租賃合同理論與規(guī)則；承攬合同中的留置權(quán)；建設(shè)工程合同中承包人工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)。,教學(xué)目的和要求：本

2、課程以講授債法的基本原理和基本制度為核心內(nèi)容，講求理論性和應(yīng)用性的結(jié)合，既注重理論知識(shí)的系統(tǒng)性、全面性，又注重債法具體制度及其實(shí)際應(yīng)用的講解，使學(xué)生系統(tǒng)地、準(zhǔn)確地理解和掌握債法的基本原理、具體法律制度及其相應(yīng)的規(guī)范，并能夠在實(shí)踐中靈活地運(yùn)用，分析和處理債的各種實(shí)務(wù)問題。,第一章 債的概述 教學(xué)重點(diǎn)：債權(quán)與物權(quán)、人身權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的關(guān)系；債的要素。 教學(xué)要求：準(zhǔn)確理解債的概念、掌握債的本質(zhì)、特征，債的構(gòu)成要素等基本知識(shí)。,第一節(jié) 債的概念及特征 一、債的概念 二、債的本質(zhì)及特征 1（一） 債的本質(zhì) 2（二） 債的特征 1、債權(quán)與物權(quán) 2、債權(quán)與人身權(quán) 3、債權(quán)與知識(shí)產(chǎn)權(quán),第二節(jié) 債的要素 一、債的

3、主體 1、債權(quán)人；2、債務(wù)人；3、特定化的第三人。 二、債的客體：給付行為。標(biāo)的與客體。 三、債的內(nèi)容 1、債權(quán) 2、債務(wù) 思考題：1、什么是債？債權(quán)與物權(quán)有何不同？2、債的要素有哪些？,第二章 債的分類 教學(xué)重點(diǎn)：不當(dāng)?shù)美?；無因管理；按份之債、連帶之債；特定之債與種類之債；簡單之債與選擇之債； 教學(xué)要求： 掌握不當(dāng)?shù)美?；無因管理；按份之債、連帶之債；特定之債與種類之債；簡單之債與選擇之債；貨幣之債等債的分類的基本知識(shí)。 第一節(jié) 以債發(fā)生的原因分類 合同之債 侵權(quán)行為之債 不當(dāng)?shù)美畟?無因管理之債 締約過失之債,第二節(jié) 以債的主體分類 單一之債 多數(shù)人之債（按份之債；連帶之債） 第三節(jié) 以債

4、的標(biāo)的分類 特定之債與種類之債 簡單之債與選擇之債 貨幣之債 思考題：1、什么是不當(dāng)?shù)美畟?？什么是無因管理之債？ 2、什么是連帶之債？,第三章 債的保全 教學(xué)重點(diǎn)：代位權(quán)、撤銷權(quán)的成立要件與行使的要求。 教學(xué)要求：了解代位權(quán)制度的意義和作用、代位權(quán)的成立要件、代位權(quán)的行使；撤銷權(quán)制度的意義和作用、撤銷權(quán)的成立要件、撤銷權(quán)的行使及效力。,第一節(jié) 概述 一、設(shè)置債的保全的原因 1、債權(quán)的實(shí)現(xiàn)需債務(wù)人的適當(dāng)履行 2、債的擔(dān)保的局限 3、強(qiáng)制執(zhí)行的局限 二、保全措施的作用：保持或恢復(fù)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，防止債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少；增加債權(quán)實(shí)現(xiàn)的可能性。,第一節(jié)代位權(quán)制度 一、概念。代位權(quán)是指債務(wù)人怠于行使其對(duì)

5、第三人的到期權(quán)利，對(duì)債權(quán)人的債權(quán)造成危害時(shí)，債權(quán)人為保全債權(quán)，向人民法院請(qǐng)求以自己的名義向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利。設(shè)立這一制度的最終目的是保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。 性質(zhì)特征：實(shí)體權(quán)；非代理權(quán)；非一般形成權(quán)；非實(shí)現(xiàn)債權(quán)的權(quán)利。 二、代位權(quán)的成立要件： 1、債權(quán)人的債權(quán)須合法存在。如果雙方的合同不成立、或者無效、或者被撤銷，債權(quán)就不存在，債權(quán)人不能行使代位權(quán)。 2、債務(wù)人享有對(duì)第三人的到期的債權(quán)。該債權(quán)須到期、合法而且是非專屬債務(wù)人的債權(quán)，專屬于債務(wù)人的債權(quán)，債權(quán)人不能代位行使。,3、債務(wù)人怠于行使債權(quán)。所謂怠于行使，指債務(wù)人能夠行使并且應(yīng)當(dāng)行使而不積極、有效行使。 4、對(duì)債權(quán)人造成危害。債務(wù)人怠于行使其

6、權(quán)利的行為使債權(quán)人的到期債權(quán)有不能實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)：以無資力為基本；有資力為例外。 代位權(quán)制度的意義和作用：保持債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，增加債權(quán)實(shí)現(xiàn)的保障力度；解決“三角債”。,三、代位權(quán)的行使 1、以債權(quán)金額為限；2、原則上不得處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；不得請(qǐng)求第三人向自己（債權(quán)人）履行；3、以訴訟方式行使。 四、代位權(quán)的行使效力 1、代位權(quán)行使的效果歸于債務(wù)人 2、第三人對(duì)債務(wù)人的債務(wù)歸于消滅 3、債權(quán)人不得超出債務(wù)人權(quán)利范圍,第三節(jié)撤銷權(quán)制度 一、概念：指債權(quán)人對(duì)債務(wù)人實(shí)施危害債權(quán)的處分行為，請(qǐng)求法院撤銷的法律制度。 二、撤銷權(quán)成立要件： 1、債務(wù)人實(shí)施了一定的處分財(cái)產(chǎn)的行為。此處所說的處分僅指法律上的處分：（

7、1）無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或放棄債權(quán)。（2）低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。 2、債務(wù)人的處分行為已發(fā)生法律效力，財(cái)產(chǎn)將要發(fā)生轉(zhuǎn)移或者大量減少。 3、債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為已經(jīng)或者將要對(duì)債權(quán)人的債權(quán)造成嚴(yán)重?fù)p害。如債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)后，已不具有足夠的財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，可能使債權(quán)難以實(shí)現(xiàn)或者完全不能實(shí)現(xiàn)。,三、撤銷權(quán)的行使 （1）應(yīng)當(dāng)以債權(quán)人的債權(quán)為限。 （2）、債權(quán)人不能直接行使撤銷權(quán)，只能以向人民法院提起訴訟的方式行使。 （3）、撤銷權(quán)只能由因債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為受到損害的債權(quán)人行使。 （4）、撤銷權(quán)的期限：自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)、或者自債務(wù)人的行為發(fā)之日起五年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 注意區(qū)別：合同

8、效力制度中的撤銷權(quán)。,撤銷權(quán)制度的意義和作用：解決賴帳行為；恢復(fù)債務(wù)人減少的財(cái)產(chǎn)，增強(qiáng)債權(quán)實(shí)現(xiàn)的力度。 四、撤銷權(quán)行使效力 1、對(duì)債務(wù)人和受益人：債務(wù)人的行為自始無效。 2、對(duì)撤銷權(quán)人：無優(yōu)先受償權(quán)。收取利益為債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)。 3、對(duì)其他債權(quán)人：收取利益為債權(quán)人共同一般保證。,思考題：1、代位權(quán)的成立要件有哪些？行使代位權(quán)應(yīng)當(dāng)注意哪些問題？ 2、撤銷權(quán)的成立要件有哪些？撤銷權(quán)的行使有哪些效力？,第四章 債的變更與移轉(zhuǎn) 教學(xué)要求： 1、掌握債的變更的概念、條件及法律后果，了解債的變更即當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的變化，以及了解當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系變化后由誰承擔(dān)相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)責(zé)任問題。 2、掌握債的移轉(zhuǎn)的基本內(nèi)

9、容、條件和法律后果，了解債的移轉(zhuǎn)所引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的變化，以及變化后引起的財(cái)產(chǎn)責(zé)任由誰承擔(dān)的問題。,第一節(jié)債的變更 一、債的變更要件 （一）債的變更概念 （二）債可因以下情況變更： 1、法律直接規(guī)定變更。如債務(wù)人違約使債不能履行，履行合同的債務(wù)變?yōu)閾p害賠償?shù)膫鶆?wù)。 2、合同因重大誤解成立，當(dāng)事人訴請(qǐng)變更，法院裁決變更合同。 3、合同在顯示公平的情況下，當(dāng)事人訴請(qǐng)變更，法院裁決變更合同。 4、當(dāng)事人協(xié)商一致變更合同。,（三）債變更的條件 1、原債有效存在。 2、債的內(nèi)容發(fā)生非實(shí)質(zhì)性變化。 3、債的變更須遵照法律的規(guī)定的程序和方式進(jìn)行。,二、債的變更的效力 首先，變更部分不超出原合同關(guān)系范圍，因

10、此， 1、原合同關(guān)系中的抗辯權(quán)仍然保留； 2、原合同債權(quán)所有的利益和瑕疵仍繼續(xù)存在； 3、若變更增加了債務(wù)人的負(fù)擔(dān)，未經(jīng)擔(dān)保人同意，保證不生效；物的擔(dān)保范圍不及于增加的部分。 其次，合同的變更原則上是向?qū)戆l(fā)生效力，未變更的權(quán)利義務(wù)繼續(xù)有效，已履行的債務(wù)不受影響。若當(dāng)事人對(duì)變更的內(nèi)容約定不明確，視為未變更。 最后，合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。如因重大誤解成立的合同的變更，對(duì)方遭受損失，誤解人應(yīng)賠償對(duì)方的損失。,第二節(jié)債的移轉(zhuǎn),一、債權(quán)移轉(zhuǎn)的概念 債權(quán)移轉(zhuǎn)，指由于合同主體的變更引起的合同權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)。分為債權(quán)讓與；債務(wù)承擔(dān)；債權(quán)債務(wù)概括移轉(zhuǎn)。 二、債權(quán)讓與 （一）條件： 1、轉(zhuǎn)讓

11、的債權(quán)必須合法有效，否則轉(zhuǎn)讓不發(fā)生效力。 2、債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利須通知債務(wù)人，否則對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力；并且，對(duì)債務(wù)人的通知一般不得撤銷。 3、法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)辦理相關(guān)手續(xù)。,（二）不得讓與的債權(quán)： 1、根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的。如演出合同、合伙合同等。 2、當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的。 3、依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的，如文物不得轉(zhuǎn)讓給外國人。,（三）債權(quán)讓與的效力： 1、受讓人成為合同的債權(quán)人，并取得與債權(quán)相關(guān)的從權(quán)利，但從權(quán)利專屬債權(quán)人的除外。 2、債務(wù)人接到權(quán)利轉(zhuǎn)讓通知后，對(duì)讓與人的抗辯，可向受讓人主張。 3、若債務(wù)人的債權(quán)先于被轉(zhuǎn)讓的權(quán)利到期或同時(shí)到期，可向受讓人主

12、張抵銷。 注意區(qū)分：債權(quán)轉(zhuǎn)讓與約定向第三人履行。,三、債務(wù)的承擔(dān) 包括第三人替代債務(wù)人的地位（免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)）和第三人加入合同關(guān)系與原債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)（并存的債務(wù)承擔(dān)）這兩種情形。 注意區(qū)分：第三人代履行與第三人加入合同成為債務(wù)人。 債務(wù)承擔(dān)的條件： 1、債務(wù)須合法有效，否則轉(zhuǎn)移無效。 2、債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)，須征得債權(quán)人的同意，否則轉(zhuǎn)移無效。 3、法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)移債務(wù)應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)辦理相關(guān)手續(xù)。,債務(wù)承擔(dān)的法律效力： 1、新債務(wù)人可主張?jiān)瓊鶆?wù)人的抗辯權(quán)。 2、新債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但從債務(wù)專屬債務(wù)人的除外。 四、債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓 債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，指當(dāng)事人

13、一方將其在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。分為合同承受、當(dāng)事人(企業(yè))合并兩種情況。,第五章 債的擔(dān)保,教學(xué)重點(diǎn)：債的擔(dān)保種類及法定條件。 教學(xué)要求：把握債的擔(dān)保制度的意義及作用，債的擔(dān)保方式的種類、各種擔(dān)保方式的內(nèi)容及特征，如何設(shè)定債的擔(dān)保方式等理論知識(shí)和實(shí)踐中的疑難問題。,第一節(jié)概述,一、債的擔(dān)保概念 1、概念：對(duì)已成立的債權(quán)債務(wù)關(guān)系提供的保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)法律措施。 2、債的擔(dān)保分類： （1）分為一般擔(dān)保（債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)對(duì)所有債務(wù)的擔(dān)保）和特別擔(dān)保（對(duì)特定債務(wù)的擔(dān)保）。 （2）人的擔(dān)保和物的擔(dān)保。 二、債的擔(dān)保特征 1、從屬性；2、補(bǔ)充性；3、相對(duì)獨(dú)立性,第二節(jié)保證 一、保證的概念 第三人

14、與債權(quán)人約定，債務(wù)人不履行債務(wù)，由保證人履行的擔(dān)保方式。 保證人的資格：有代償能力的自然人或法人。但國家機(jī)關(guān)和公益性組織除外。 二、保證的方式 1、一般保證：債務(wù)人不能履行時(shí)，保證人才代為履行。 2、連帶保證：債務(wù)人未履行，債權(quán)人既可請(qǐng)求債務(wù)人、又可請(qǐng)求保證人履行債務(wù)。,三、保證的范圍和期間 1、范圍：主債權(quán)；利息；違約金；賠償金；實(shí)現(xiàn)債權(quán)的必要費(fèi)用。 2、保證期間：當(dāng)事人約定；無約定的，自債務(wù)人履行遲延之日起6個(gè)月。 四、保證債務(wù)的消滅 1、消滅的特別原因：向債務(wù)人請(qǐng)求除去保證。 2、消滅的一般原因常見的有： （1）債務(wù)人清償全部債務(wù)；（2）保證期滿，債權(quán)人未要求保證人履行；（3）債務(wù)人未經(jīng)

15、班主任同意轉(zhuǎn)移債務(wù)；（4）主債協(xié)商變更，未經(jīng)保證人同意。,第三節(jié)抵押權(quán) 一、抵押權(quán)的概念性質(zhì) 1、 概念：債務(wù)人或第三人以財(cái)產(chǎn)保證債務(wù)履行的擔(dān)保措施。 2、抵押的屬性： （1）物權(quán)性：支配性、排他性（特定；優(yōu)先；位次）、追及性；物上請(qǐng)求權(quán)。 （ 2）擔(dān)保性：從屬性、不可分性 3、抵押的種類 （1）普通抵押權(quán) （2）特殊抵押權(quán)（共同抵押、最高額抵押、準(zhǔn)抵押、企業(yè)財(cái)產(chǎn)抵押）,二、抵押的效力 1、效力范圍：約定；無約定的包括債權(quán)及利息；違約金；實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。 2、對(duì)抵押物收益的效力 3、對(duì)抵押物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的效力（我國持否定態(tài)度） 4、數(shù)個(gè)抵押權(quán)之間的效力 5、對(duì)抵押物價(jià)值維持的效力,三、抵押權(quán)的

16、實(shí)現(xiàn) 1、折價(jià)；2、拍賣；3、變賣； 第四節(jié) 質(zhì)押 一、質(zhì)押的性質(zhì) 1、概念：廣義上泛指物的擔(dān)保，包括質(zhì)押和抵押；狹義上指轉(zhuǎn)移擔(dān)保物占有方式的擔(dān)保。 2、性質(zhì)：對(duì)擔(dān)保物交換價(jià)值的支配權(quán)；留置擔(dān)保物的權(quán)能；物上代位權(quán)。,二、質(zhì)權(quán)的設(shè)立 1、設(shè)立方式：合同方式。屬要物合同。 2、不得約定流質(zhì)。 三、質(zhì)權(quán)的效力 1、約定。無約定的范圍：債權(quán)及利息；違約金；賠償金；質(zhì)物保管費(fèi)；實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用。 2、質(zhì)物貶損，出質(zhì)人提供相應(yīng)擔(dān)保，否則質(zhì)權(quán)人可變賣質(zhì)物。 3、質(zhì)物毀滅所獲賠償，為質(zhì)權(quán)保障。,第五節(jié)留置 一、留置的特征 1、概念：債權(quán)人合法占有債務(wù)人財(cái)產(chǎn)；債務(wù)人不履行，債權(quán)人扣留其合法占有的財(cái)產(chǎn)；超過法定期

17、限仍不履行，可折價(jià)、拍賣、變賣受償。 2、特征：法定性；占有流質(zhì)財(cái)產(chǎn)為要件；二層效力結(jié)構(gòu)（扣留；處置） 二、留置權(quán)的實(shí)現(xiàn)：債權(quán)人催告（確定履行期限）；留置須經(jīng)法定期間（不少于2個(gè)月）,第六節(jié)定金 一、含義： 定金，是指合同一方當(dāng)事人根據(jù)合同的約定，預(yù)先付給另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的金額。屬金錢擔(dān)保。 二、特點(diǎn)：1、注意區(qū)分定金和預(yù)付款，二者應(yīng)分別簽訂，不能在同一條款中約定，以防產(chǎn)生歧義；2、對(duì)定金數(shù)額的確定要明確具體，尤其要約定定金的處置方法；3、如果在合同中同時(shí)簽訂了定金和違約金，在一方違約的情況下，履行合同的一方只能選擇其中之一，不能合用。4、定金自交付成立。,三、罰則： 在債務(wù)人履行約定的債

18、務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回； 債務(wù)人不履行債務(wù)，無權(quán)要求返還定金； 收取定金方不履行約定的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。,思考題： 1、保證的基本性質(zhì)、保證的內(nèi)容及特征、保證的效力、保證人的抗辯權(quán)、保證的設(shè)立和消滅？ 2、抵押權(quán)的性質(zhì)及類型、設(shè)定和消滅？,第六章債的消滅,教學(xué)重點(diǎn)：債的消滅的原因、法定解除權(quán)的行使條件及方式、約定解除權(quán)的行使條件及方式、清償?shù)母拍钆c清償?shù)囊蟆⑻岽?、混同、抵銷、免除的適用條件或要件與效力。 教學(xué)要求：通過本章的學(xué)習(xí)，應(yīng)全面地了解債的消滅的概念和原因，準(zhǔn)確地掌握法定和約定解除權(quán)的行使條件和方式。應(yīng)在清楚區(qū)分清償、提存、混同、抵銷、免除各種債的消滅原因的基礎(chǔ)上，具體地

19、把握其各自的適用條件和要求。,第一節(jié)概述 一、債的消滅的效力 1、含義：債權(quán)債務(wù)關(guān)系不可逆轉(zhuǎn)的終止。 2、效力：從權(quán)利義務(wù)消滅；負(fù)債字據(jù)返還；后合同義務(wù)發(fā)生。 二、債的消滅原因 1、債的目的消滅（目的達(dá)到；目的不能達(dá)到） 2、當(dāng)事人消滅債的意思（放棄債權(quán)；免除債務(wù)） 3、無實(shí)現(xiàn)或請(qǐng)求的必要（抵銷；混同） 4、作為債的基礎(chǔ)的法律行為被撤銷（重大誤解）,第二節(jié)清償 一、清償?shù)暮x 債務(wù)人履行義務(wù)；債權(quán)利益實(shí)現(xiàn)。債的消滅的最常見原因。 二、清償?shù)姆绞?三、清償?shù)男Я?第三節(jié)抵銷 抵銷：二人互負(fù)債務(wù)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償，使其債務(wù)與對(duì)方債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)相互消滅。 一、法定抵銷 1、條件：互負(fù)（合法）

20、債務(wù)；債務(wù)標(biāo)的物種類相同；債務(wù)均到清償期；雙方債務(wù)均不屬不能抵銷的債務(wù)。 2、抵銷的效力：抵銷的債務(wù)數(shù)額消滅；抵銷有溯及力。 二、約定抵銷 當(dāng)事人訂立抵銷合同抵銷債務(wù)。 特點(diǎn)：不受法定抵銷條件的限制。,第四節(jié) 提存 一、概念：因債權(quán)人原因而無法交付，債務(wù)人將標(biāo)的物提交提存機(jī)關(guān)保存而消滅債務(wù)的法律制度。 二、提存原因：債權(quán)人不正當(dāng)拒絕受領(lǐng)；債權(quán)人不明；無受領(lǐng)能力又無代理人；債權(quán)人死亡無繼承人；因債權(quán)人 其它原因。 三、提存程序：（1）提交提存書、提存物、債務(wù)證據(jù)及無法清償債務(wù)的證據(jù)；（2）提存機(jī)關(guān)審查；（3）接受提存、妥善保管提存物；（4）通知債權(quán)人領(lǐng)取提存物。 四、提存的效力：提存人與提存機(jī)關(guān)

21、發(fā)生寄托合同關(guān)系；提存機(jī)關(guān)與債權(quán)人發(fā)生公法上的關(guān)系； 債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的債務(wù)消滅。,第五節(jié) 免除,一、含義：債權(quán)人 拋棄債權(quán)的意思表示，并發(fā)生債務(wù)消滅的單方行為。 二、特點(diǎn)：無因；無償；非要式。 三、要件： 1、免除人有權(quán)處分債權(quán) 2、有向債務(wù)人作出的免除債務(wù)的意思表示 3、免除債務(wù)的意思表示不得撤回,第六節(jié) 混同,一、含義：因債權(quán)債務(wù)同歸一人而使債的關(guān)系消滅的事實(shí)。 二、混同的原因：1、概括承受（企業(yè)合并、繼承）2、特定承受（承受對(duì)自己的債務(wù)或受讓對(duì)自己的債權(quán)）。,第七節(jié) 合同解除,一、合同解除的含義 指合同成立生效后，由雙方當(dāng)事人協(xié)商一致或由一方當(dāng)事人依法作出解除合同的意思表示，致使合同終止

22、的法律行為。 二、分類。合同解除分為單方解除和雙方協(xié)商解除 1、協(xié)商解除：附解除條件；約定解除條件； 事后達(dá)成解除協(xié)議。,2、單方行使解除權(quán) 法定條件是： （1）因不可抗力使合同目的不能實(shí)現(xiàn)； （2）因預(yù)期違約。在履行期屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； （3）、遲延履行。一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； （4）、根本違約。一方遲延履行或有其他違約行為致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)；,（5）、法律規(guī)定的其他情形。規(guī)定在合同法的其他條款中，如： 第69條，不安抗辯權(quán)人的解除權(quán)； 第219條，租賃合同的承租人因過錯(cuò)致使租賃物受損，出租人可以解除合同； 第224

23、條，租賃合同的承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同； 第248條，融資租賃合同的承租人經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以解除合同； 第253條，承攬合同的承攬人未經(jīng)定作人同意將其承攬的主要工作交由第三人完成的，定作人可以解除合同； 約定條件發(fā)生后的單方解除。,三、解除權(quán)的行使。解除權(quán)應(yīng)在約定期限內(nèi)或在對(duì)方催告后的合理期限內(nèi)行使。合同自解除通知到達(dá)對(duì)方解除。合同解除后，未履行的不再履行，已履行的，當(dāng)事人可根據(jù)合同履行情況或合同性質(zhì)特點(diǎn)要求恢復(fù)原狀、補(bǔ)救、賠償損失。 注意：合同解除的效力有無溯及力問題。 思考題： 1、 債的法定抵銷與約定抵銷的比較。 2、 提存的效力？ 債權(quán)債

24、務(wù)的解除制度有哪些內(nèi)容？,第七章 合同概述,第一節(jié)合同的概念及特征 （一）概念：平等主體的自然人、法人、其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 （二）特征 1、合同是一種法律行為。 2、合同是當(dāng)事人意思表示一致的法律行為。 3、合同是以確立、變更或終止某一權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的法律關(guān)系。 4、合同是當(dāng)事人各方在平等、自愿基礎(chǔ)上產(chǎn)生的法律關(guān)系。,第二節(jié)合同的分類 常見的分類有： 1、以法律是否賦有特定名稱為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為有名合同和無名合同。 2、以給付義務(wù)是否由雙方當(dāng)事人互負(fù)為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同。 3、以當(dāng)事人取得權(quán)利是否支付相應(yīng)對(duì)價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為有償合同與無償

25、合同。 4、以合同的成立是否交付標(biāo)的物或完成其他給付為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為諾成合同與實(shí)踐合同。,5、以合同的成立或生效是否須采取法律所要求的形式為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為要式合同與不要式合同。 6、以合同相互間的主從關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為主合同與從合同。,第三節(jié) 合同的基本原則,1、平等原則。 2、自愿原則。 3、公平原則。 4、誠實(shí)信用原則。 5、遵守法律和保護(hù)社會(huì)公共利益原則。又稱合法原則和公序良俗原則。學(xué)者歸納為：,（1）危害國家公序的行為 （2）危害家庭關(guān)系的行為 （3）違反性道德的行為 （4）違反人格和人格尊嚴(yán)的行為 （5）射幸行為 （6）限制經(jīng)濟(jì)自由的行為 （7）違反公平競爭的行為 （8）違反

26、消費(fèi)者保護(hù)的行為 （9）違反勞動(dòng)者保護(hù)的行為 （10）暴利行為。,練習(xí)與思考題： 1、合同分類的法律意義。 2、合同法基本原則的主要內(nèi)容及其作用。,第八章合同的訂立,教學(xué)要求： 合同訂立與合同生效的關(guān)系；要約與承諾的規(guī)則；合同的形式；格式合同的適用與限制；締約過失責(zé)任。,第一節(jié) 合同的訂立概述,一 、合同訂立的概念及特征 1、合同訂立，是指當(dāng)事人為了合同的成立而進(jìn)行的接觸、洽商直至達(dá)成一致意思表示的行為過程。 2、合同訂立是合同成立的前提，而合同成立又是合同生效的前提。,第二節(jié) 要約,一 、要約的概念及構(gòu)成要件 要約，又稱發(fā)盤、發(fā)價(jià)、出盤、出價(jià)等，是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ教岢龊贤瑮l件，希望和對(duì)方訂立

27、合同的意思表示。要約須符合以下條件： 1、要約原則上應(yīng)向特定人發(fā)出。 2、要約的內(nèi)容必須具體確定。 3、要約還必須表現(xiàn)出受約束的意旨。,容易與要約混淆的是要約邀請(qǐng)，常見的要約 邀請(qǐng)有：商品價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、 招股說明書、普通商業(yè)廣告等。,二、要約的法律效力 要約的法律效力指要約的生效以及對(duì)要約人、受要約人的拘束力包括以下內(nèi)容： 1、要約生效的時(shí)間。要約自到達(dá)受要約人時(shí)生效。 2、要約對(duì)受要約人的效力。 3、要約對(duì)要約人的效力。,三、要約的撤回和撤銷 1、要約的撤回 要約撤回，是指要約人發(fā)出要約后，到達(dá)受要約人之前，即要約生效前，收回要約，使其不發(fā)生效力。 2、要約的撤銷 要約的撤銷，

28、是指在要約生效后，要約人取消要約，使要約的效力歸于消滅的意思表示。,四、要約的失效 1、受要約人發(fā)出拒絕要約的通知到達(dá)要約人。 2、要約人依法撤銷要約，使要約效力歸于消滅。 3、受要約人在承諾期限內(nèi)未予承諾，要約自然失效。 4、受要約人雖然發(fā)出了承諾，但對(duì)要約的內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性變更，屬對(duì)要約的默示拒絕。,第三節(jié) 承諾,一 、承諾的概念及構(gòu)成要件 承諾，又稱接盤，是受要約人同意要約內(nèi)容以成立合同的意思表示。承諾的構(gòu)成要件如下： 1、承諾須由受要約人作出。 2、承諾必須向要約人作出。 3、承諾的內(nèi)容應(yīng)與應(yīng)用的內(nèi)容一致。 4、承諾須在一定的期限內(nèi)作出。,二、承諾的方式 1、通知。 2、其他行為。,三、

29、承諾的生效 承諾生效是指承諾行為發(fā)生法律上的 拘束力，通常表現(xiàn)為合同成立。,四、承諾的撤回 承諾的撤回，指受要約人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。撤回的通知須先于或同時(shí)與承諾到達(dá)要約人才發(fā)生阻止承諾生效的效力。 合同成立時(shí)間的確定 通常情況下，合同自承諾生效時(shí)成立。但在實(shí)務(wù)中，當(dāng)事人完成要約和承諾程序即訂立合同的方式是多樣化的。因此，對(duì)合同成立時(shí)間的確定也有所不同：,1、當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立。 2、簽定確認(rèn)書時(shí)合同成立。 3、當(dāng)事人一方履行了主要義務(wù)，且對(duì)方接受的，自接受時(shí)合同成立: 如在買賣合同中，賣方向買方交付貨物，買方接受了貨物，就是履行了主要義務(wù)

30、。當(dāng)事人的單方行為不能構(gòu)成履行主要義務(wù)，如甲、乙之間沒有書面的買賣合同，甲給乙運(yùn)去了10萬元的貨物，乙沒有接受該貨物，甲沒有其他證據(jù)證明合同存在，則該合同不成立。,4、有其他方式能夠證明合同成立的，可以確認(rèn)該合同成立。 一是雙方當(dāng)事人一致承認(rèn)合同的存在，并對(duì)合同的內(nèi)容均承認(rèn)。二是有兩個(gè)以上的證明人證明當(dāng)事人對(duì)合同的內(nèi)容協(xié)商一致了.三是法院用其他相關(guān)證據(jù)證明雙方當(dāng)事人對(duì)合同內(nèi)容協(xié)商一致了。,五、承諾的遲到和逾期 承諾的遲到：期內(nèi)發(fā)出，因其它原因遲延到達(dá)，要約人未及時(shí)通知不接受的，該承諾有效。 承諾的逾期：承諾發(fā)出逾期，要約人未及時(shí)通知接受的，該承諾為新要約。,第四節(jié)合同的內(nèi)容與形式,教學(xué)要求：

31、合同法關(guān)于合同內(nèi)容的主要條款。 合同的形式。 一 、合同的條款 理論上分為：提示性條款；主要條款；普通條款。 合同條款固定了當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。根據(jù)合同自由原則，合同內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：,1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； 2、標(biāo)的； 3、數(shù)量； 4、質(zhì)量； 5、價(jià)款或者報(bào)酬； 6、履行期限、地點(diǎn)和方式； 7、違約責(zé)任； 8、解決爭議的方法。,合同的主要條款：指合同的必備條款，沒有它合同就不成立。通常包括標(biāo)的、數(shù)量。 合同的普通條款：主要條款以外的條款。包括：1、當(dāng)事人約定的條款，如包裝的返還、免責(zé)條款。2、默示條款（合同目的和作用不可少；交易習(xí)慣；行業(yè)規(guī)則；法律規(guī)定）,合同解釋是

32、指當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解發(fā)生爭議時(shí)，對(duì)合同內(nèi)容所作的說明或闡釋。在解釋時(shí)，應(yīng)按照合同使用的詞句、合同的相關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣和誠實(shí)信用原則推求表意人的真實(shí)意思。,二、合同形式的概念及種類 合同形式是指當(dāng)事人一致意思表示的 外在表現(xiàn)形式。一般有書面形式，口頭形 式和其它（行為）形式三種。 注：法律根據(jù)合同自由原則，對(duì)合同形式以不作特殊要求為基本，以特殊要求為例外。,三、合同的結(jié)構(gòu) 1、合同名稱。 2、合同首部。 3、合同正文。 4、合同尾部。,四、格式合同 格式合同 指含有格式條款的合同。格式條款是為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。廣泛用于供水、供電、貸款、保險(xiǎn)、

33、房屋買賣、土地使用權(quán)出讓或轉(zhuǎn)讓等合同。法律對(duì)提供格式合同一方當(dāng)事人進(jìn)行了必要的限制，主要有：,1、提供格式合同一方當(dāng)事人負(fù)有向?qū)Ψ教崾?、說明格式條款的義務(wù)； 2、格式條款中，免除自己的責(zé)任、加重對(duì)方的責(zé)任、限制或排除對(duì)方的主要權(quán)利等嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的內(nèi)容無效； 3、當(dāng)事人對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭議時(shí)，應(yīng)作出有利于對(duì)方的解釋； 4、格式條款與非格式條款不一致時(shí)，應(yīng)采用非格式條款。 注：格式條款須進(jìn)入合同才能被引用。,先合同義務(wù)：訂立合同過程中負(fù)有的義務(wù)。 內(nèi)容：保密義務(wù)。 責(zé)任形式：賠償損失。 責(zé)任性質(zhì)：侵權(quán)。,第五節(jié) 締約過失責(zé)任,一 、締約過失責(zé)任的概念及情形 締約過失責(zé)任是指在合同成立前的締

34、約過程中，因締約人一方的過失導(dǎo)致合同不能成立或無效所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。 締約過失責(zé)任不同于違約責(zé)任。 締約過失責(zé)任也不同于侵權(quán)責(zé)任。 締約過失責(zé)任是為了彌補(bǔ)違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任立法不足而設(shè)。該責(zé)任所依據(jù)的法律原則是誠實(shí)信用原則。,承擔(dān)締約責(zé)任的主要情形有： 1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； 2、故意隱瞞與合同訂立有關(guān)的重要事實(shí)或者提供 虛假情況； 3、其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 締約過失責(zé)任的賠償范圍：信賴?yán)鎿p失。相信合同有效所受損失（信賴?yán)尜r償?shù)姆秶?，是?dāng)事人在合同締結(jié)以前的狀態(tài)和現(xiàn)有狀態(tài)之間的差距。即維持原有利益）。,練習(xí)思考題： 1、合同有那幾種形式？法定形式與約定形式有何不同？ 2、要

35、約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別 3、如何確定合同成立的時(shí)間？ 4、承諾遲到與遲延的區(qū)別及其法律后果？ 5、締約過失責(zé)任的要件及賠償范圍？ 6、格式合同應(yīng)如何適用？合同法對(duì)格式合同有何限制？ 7、合同解釋應(yīng)遵循那些規(guī)則？,第九章 合同的效力,教學(xué)要求： 合同效力的性質(zhì)、范圍和分類；合同當(dāng)事人的行為對(duì)合同效力的影響；效力的補(bǔ)正辦法；無效合同制度和可變更、可撤銷合同制度。,第一節(jié) 合同效力的概述,一、合同效力的概念 合同的效力，即合同的法律效力，是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人各方以至第三人間產(chǎn)生的法律拘束力。,合同對(duì)當(dāng)事人各方的拘束力主要表現(xiàn)在： 1、當(dāng)事人必須適當(dāng)履行合同的義務(wù)； 2、違約方須承擔(dān)違約責(zé)任； 3、

36、當(dāng)事人不得擅自變更、解除合同或擅自轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)； 4、當(dāng)事人須履行法律規(guī)定的附隨義務(wù)。 合同對(duì)第三人的效力表現(xiàn)在： 任何第三人不得侵害合同債權(quán)；當(dāng)事人行使撤銷權(quán)、代位權(quán)時(shí)涉及第三人；在設(shè)他合同中有向第三人履行或由第三人履行的效力。,二、合同生效 合同生效是指合同產(chǎn)生拘束力的法律事實(shí)。 合同生效，須符合法律規(guī)定的下述條件： 1、當(dāng)事人應(yīng)具有 相應(yīng)的 民事行為能力； 2、意思表示真實(shí)； 3、不違反法律或社會(huì)公共利益。 合同生效，原則上是與合同依法成立相一致的，即依法成立的合同，自成立時(shí)生效。但法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，自批準(zhǔn)、登記之日生效；附生效條件的合同，自該條件成就時(shí)生效；

37、附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。,第二節(jié) 無效合同,一、無效合同的概念及特征 無效合同有以下特征： 1、無效合同具有違法性。 2、無效合同自始無效。 3、無效合同不得履行。 4、無效合同是當(dāng)然、確定的無效。 注：法院或仲裁機(jī)構(gòu)均有權(quán)主動(dòng)審查合同無效；合同無效不由當(dāng)事人確定，只能由法院或仲裁機(jī)構(gòu)依法確認(rèn)。,二、無效合同的原因 合同法規(guī)定的無效合同有以下幾種： 1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的；（注意理解國家利益的含義） 2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同； 3、以合法形式掩蓋非法目的而訂立的合同； 4、損害社會(huì)公共利益的合同；,5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)

38、定的合同。 合同違法一般有四種情況： （1）、合同目的違法，指當(dāng)事人設(shè)定該合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系所要求的目標(biāo)違法，如雙方訂立合同的目的是為了逃避納稅； （2）、合同的手段違法，指當(dāng)事人采用法律、行政法規(guī)禁止的手段，如中外合資經(jīng)營合同須經(jīng)國家管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)生效，未經(jīng)批準(zhǔn)，則手段違法； （3）、合同內(nèi)容違法，指當(dāng)事人設(shè)定的權(quán)利義務(wù)及合同標(biāo)的違法，如當(dāng)事人簽訂合同，約定一方將走私物品帶入境內(nèi)，另一方支付報(bào)酬； （4）、合同的效果違法，指合同履行的后果為法律所禁止，如雙方訂立合同履行的結(jié)果造成了環(huán)境污染。,三、部分無效的合同 部分無效的合同，是指合同的部分條款雖然違反法律規(guī)定，但不影響其他條款效力的合同。,合同

39、的部分無效包括量上的部分無效和質(zhì)上的部分無效。 量上的部分無效指合同有一部分是屬法律許可范圍，可以將范圍之外的部分確認(rèn)為無效，如借款合同中約定的利率條款超過了國家的限制性規(guī)定，超過部分無效； 質(zhì)上的部分無效，指合同內(nèi)容由不同的條款組成的，可以將其中的一個(gè)條款或數(shù)個(gè)條款確認(rèn)為無效，如當(dāng)事人約定的法律適用條款違反了中國法律的規(guī)定，該法律適用條款無效，其它條款仍有效。,第三節(jié) 可變更、可撤銷的合同,一、可撤銷合同的概念和特征 可撤銷合同具有以下特征： 1、可撤銷合同在未被撤銷前，是有效合同，撤銷權(quán)不行使，合同繼續(xù)有效；合同一旦被撤銷，自合同成立時(shí)無效。又稱為相對(duì)無效的合同。 2、可撤銷合同一般是意思

40、表示不真實(shí)的合同。所謂意思表示不真實(shí)，是指當(dāng)事人的行為表示沒有真實(shí)地反映其內(nèi)在的目的和愿望，違背了合同自由的基本原則。,3、可撤銷合同的撤銷，要由當(dāng)事人行使撤銷權(quán)來實(shí)現(xiàn)。撤銷權(quán)自撤消權(quán)人知道撤銷或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)不行使，就歸于消滅；撤銷權(quán)人可以明確表示或以行為表示放棄撤銷權(quán)。撤銷權(quán)消滅或放棄后，不能再恢復(fù)。 4、對(duì)于可撤銷合同，當(dāng)事人可選擇行使撤銷權(quán)，還可選擇請(qǐng)求變更合同內(nèi)容。請(qǐng)求變更，不會(huì)導(dǎo)致整個(gè)合同無效，可以減少無效合同的數(shù)量，促成更多的合同交易。并且，當(dāng)事人只請(qǐng)求變更的，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。,二、當(dāng)事人請(qǐng)求變更或撤銷合同的原因 1、因重大誤解而訂立的合同。 2、顯失公

41、平 的合同 3、一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。,第四節(jié) 合同效力的補(bǔ)正,合同效力的補(bǔ)正，是指因合同欠缺有效要件或存有效力上的瑕疵，事后經(jīng)有權(quán)人的追認(rèn)，使合同發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期法律效力的制度。 這類合同在有權(quán)人追認(rèn)以前，效力處于未確定狀態(tài)，故又稱效力待定的合同。,效力待定合同的補(bǔ)正有以下幾種情況： （一）、限制民事行為能力人訂立的合同的補(bǔ)正。行為追認(rèn)：因自然人無相應(yīng)民事行為能力訂立合同，經(jīng)其法定代理人事后追認(rèn)。事實(shí)追認(rèn)：無民事行為能力人取得民事行為能力后追認(rèn)，方為有效；法人事后取得相應(yīng)民事行為能力。 （二）、對(duì)無權(quán)代理合同的補(bǔ)正。指無代理權(quán)的人以被代理人名

42、義訂立的合同。經(jīng)被代理人追認(rèn)，合同有效，否則，該合同對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由無權(quán)代理人自己承擔(dān)責(zé)任。被代理人的追認(rèn)須以明示方式作出， 注：經(jīng)相對(duì)人催告后默示，構(gòu)成拒絕追認(rèn)。 （三）、對(duì)無權(quán)處分合同的補(bǔ)正。無處分權(quán)人訂立處分他人財(cái)產(chǎn)或權(quán)利的合同，在法律上一般是無效的。但事后若經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)，或者無處分權(quán)人事后取得處分權(quán)，該合同有效。,需要特別說明的是： 1、合同效力一經(jīng)補(bǔ)正，合同自成立時(shí)有效； 2、追認(rèn)權(quán)應(yīng)在一定期限內(nèi)行使，逾期行使，追認(rèn)權(quán)消滅。如在上述合同情況下，相對(duì)人可以催告權(quán)利人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，權(quán)利人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。,第五節(jié) 合同無效、或者被撤銷的法律后果,一、返還財(cái)產(chǎn) 返還財(cái)

43、產(chǎn)要注意以下幾點(diǎn)： 1、返還財(cái)產(chǎn)的范圍和數(shù)額應(yīng)以對(duì)方交付的財(cái)產(chǎn)范圍和數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)確定； 2、當(dāng)事人應(yīng)按接受的財(cái)產(chǎn)種類返還，不能以貨幣代替實(shí)物，也不能以食物代替貨幣； 3、原物不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。,二、賠償損失原因 合同無效或者被撤銷后，主觀上有故意或過失的當(dāng)事人應(yīng)賠償對(duì)方的財(cái)產(chǎn)損失。 賠償損失的范圍：以恢復(fù)原狀為原則，不含期待利益。,承擔(dān)此項(xiàng)責(zé)任須有以下構(gòu)成要件： （1）、有損失的實(shí)際發(fā)生。包括合同訂立過程中的損失（締約過失責(zé)任），也包括履行無效合同或可撤銷合同所受的實(shí)際損失。 （2）、當(dāng)事人主觀上有過錯(cuò)。若雙方當(dāng)事人均有過錯(cuò)，則根據(jù)雙方的過錯(cuò)程度確定各自的賠償責(zé)任：故意大

44、于過失的責(zé)任；過錯(cuò)程度大體相同，由各自承擔(dān)自己的損失。若雙方當(dāng)事人故意違法訂立合同或者惡意串通損害國家利益，雙方均不能請(qǐng)求賠償。 （3）、當(dāng)事人的過錯(cuò)與損害之間有因果關(guān)系。如一方過錯(cuò)與對(duì)方的損失之間沒有因果關(guān)系，即使對(duì)方受到損失，也不能要求賠償。,三、收歸國有或返還集體、第三人 合同雙方當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的，在合同被確認(rèn)無效或被被撤銷后，應(yīng)保護(hù)受害者的利益，將其取得的財(cái)產(chǎn)歸屬于受害人（國家、集體、第三人）。,四、其他法律后果 違約責(zé)任的消除、定金的返還，排除適用合同訴訟時(shí)效制度。 注：一般不適用訴訟時(shí)效制度。但兩種情況例外： 1、雙方故意違法損害第三人利益的，第三人請(qǐng)求

45、確認(rèn)合同無效； 2、合同被確認(rèn)無效，當(dāng)事人請(qǐng)求返還或賠償?shù)摹?五、幾個(gè)相關(guān)問題 一、關(guān)于情勢變更 在英美法系國家，情勢變更原則稱為“合同履行不現(xiàn)實(shí)、無意義。 構(gòu)成要件： 不可預(yù)見性。即情勢變更的發(fā)生是合同雙方當(dāng)事人于訂立合同之時(shí)不能預(yù)見。 不可歸責(zé)性。 該情勢變更發(fā)生在合同有效存續(xù)期間。 繼續(xù)履行合同會(huì)造成顯失公平。所謂顯失公平，是指非常明顯的不公平。 須適用情勢變更原則后不會(huì)造成新的不公平。,二、關(guān)于表見代理（合同法第49條） 概念：行為人雖無代理權(quán)，但相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理有效。無權(quán)代理發(fā)生有效后果。 表見代理有效。目的：保護(hù)善意相對(duì)人。 表見代理的法理依據(jù)是過錯(cuò)原則：

46、相對(duì)人無過錯(cuò)。 本人（被代理人）有 過錯(cuò)：未通知相對(duì)人；知道后不反對(duì)；行為人持有相關(guān)手續(xù)。（相對(duì)人有理由相信）,三、關(guān)于代表行為 代表行為 指法定代表人或其它組織負(fù)責(zé)人的行為。代表行為對(duì)法人或其它組織有效。 特征：1、代表行為是由法律規(guī)定及法人章程確定的。2、代表行為屬職務(wù)行為，與行為人的職務(wù)不可分。 相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道代表行為越權(quán)的，法人或其它組織不承擔(dān)責(zé)任。,練習(xí)思考題： 1、什么是合同的效力？ 2、對(duì)存有效力瑕疵的合同應(yīng)如何補(bǔ)正？ 3、什么是附條件、附期限的合同？ 4、無效合同與可變更、可撤銷合同有何區(qū)別與聯(lián)系？ 5、無效合同、有何法律后果？ 6、什么是情勢變更？ 7、如何識(shí)別表見代理

47、？,第十章 合同的履行,教學(xué)要求： 履行合同應(yīng)當(dāng)遵循的原則；合同條款欠缺的補(bǔ)遺制度；合同履行中的抗辯權(quán)制度。,第一節(jié) 合同履行概述,合同的履行 是指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)。合同的履行，多數(shù)情況下表現(xiàn)為作為形式，如交付標(biāo)的物、支付價(jià)款和報(bào)酬、提供服務(wù)等，也可以是不作為形式，如合同約定不得將租賃物轉(zhuǎn)租第三人，則承租人履行合同就是不作為的形式。 合同履行是其他有關(guān)合同法律制度的出發(fā)點(diǎn)和歸宿。,合同履行的專屬原則： 1、適當(dāng)履行原則。 2、誠實(shí)信用原則。 3、經(jīng)濟(jì)合理原則。,第二節(jié) 合同條款欠缺或不明的合同履行規(guī)則,1、質(zhì)量要求不明確的。履行規(guī)則：國家標(biāo)準(zhǔn)、行

48、業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的標(biāo)準(zhǔn)履行。 所謂通常標(biāo)準(zhǔn)，指合理的且不低于平均水平的標(biāo)準(zhǔn)。 2、價(jià)款或者報(bào)酬不明的。履行規(guī)則：按合同履行地的市場價(jià)格履行；應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的，按規(guī)定價(jià)格履行；如果在約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整：按交付時(shí)的價(jià)格履行；逾期交付的，遇價(jià)格上漲，按原價(jià)執(zhí)行，價(jià)格下降，按新價(jià)執(zhí)行；逾期提貨或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲，按新價(jià)執(zhí)行，價(jià)格下降，按原價(jià)執(zhí)行。,3、履行地點(diǎn)不明確的。履行規(guī)則：給付貨 幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行交付一方所在地履行。 4、履行期限不明的。履行規(guī)則：債務(wù)人可以隨時(shí)向債權(quán)人履行，債權(quán)人也

49、可以隨時(shí)請(qǐng)求債務(wù)人履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。所謂必要的準(zhǔn)備時(shí)間，主要指給予債務(wù)人完全履行債務(wù)所必要的時(shí)間。 5、方式不明確的。履行規(guī)則：按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。即采用不使債權(quán)人利益不受損害的方式履行。 6、履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的。履行規(guī)則：一般由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)，即債務(wù)人負(fù)擔(dān)。,第三節(jié) 合同履行中的抗辯權(quán),合同中的抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同中的當(dāng)事人在符合法定條件時(shí)，對(duì)抗對(duì)方的履行請(qǐng)求的權(quán)利。 合同履行中的抗辯權(quán)有以下幾種：,一、同時(shí)抗辯權(quán)。指在同一雙務(wù)合同中，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序，一方在對(duì)方履行之前或者對(duì)方履行不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求。同時(shí)抗辯權(quán)的后果不

50、能消滅合同的履行效力，只能暫時(shí)延長合同的履行效力。 二、后履行抗辯權(quán)(又稱先履行抗辯權(quán))。指雙務(wù)合同的當(dāng)事人，在負(fù)有先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人到期不履行或者履行不符合約定的情況下，后履行義務(wù)的當(dāng)事人有權(quán)拒絕對(duì)方相應(yīng)的履行請(qǐng)求。后履行抗辯權(quán)從本質(zhì)上講，是對(duì)違約的抗辯權(quán)。后履行抗辯權(quán)也是暫時(shí)的，如果先履行一方糾正了違約違約行為，合同履行趨于正常，后履行抗辯權(quán)就消滅，后履行一方應(yīng)及時(shí)恢復(fù)合同的履行。,三、不安抗辯權(quán)。又稱保證履行抗辯權(quán)。指應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，在對(duì)方（后履行義務(wù)一方）發(fā)生了不能保證履行債務(wù)的情況下，有權(quán)暫時(shí)停止履行合同。 所謂不能保證履行債務(wù)的情況，包括下列情形之一： （1）、經(jīng)營

51、狀況嚴(yán)重惡化； （2）、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金、以逃避債務(wù)；嚴(yán)重喪失商業(yè)信譽(yù)； （3）、其他喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情況。,當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)要特別注意： （1）、不安抗辯權(quán)人必須提供確切證據(jù)證明對(duì)方發(fā)生了不能保證履行債務(wù)的情況，否則，中止履行合同就構(gòu)成違約。 （2）、不安抗辯權(quán)人中止合同，必須及時(shí)通知對(duì)方，一免其因此而遭受損失。 （3）、若對(duì)方在合理期限內(nèi)恢復(fù)了履行能力，或者提供了適當(dāng)擔(dān)保，不安抗辯權(quán)人應(yīng)恢復(fù)履行；若對(duì)方在合理期限內(nèi)不能恢復(fù)或不能提供適當(dāng)擔(dān)保的，不安抗辯權(quán)人可以解除合同。,預(yù)期違約（默示）與不安抗辯權(quán)的主要區(qū)別： 首先，前提條件不同。 英美法的預(yù)期違約制度不以雙務(wù)合同當(dāng)事人

52、債務(wù)之履行存在先后順序?yàn)榍疤?，無論雙方當(dāng)事人是否有義務(wù)先行作出履行還是同時(shí)作出履行，任何一方均可依法在對(duì)方預(yù)期違約時(shí)中止履行合同而尋求法律救濟(jì)。相反，大陸法的不安抗辯權(quán)行使的前提條件之一是當(dāng)事人的債務(wù)履行順序存在先后之分。,若沒有履行時(shí)間的先后順序，則僅僅適用同時(shí)履行抗辯權(quán)而無發(fā)生不安抗辯權(quán)之余地。正是因?yàn)榇嬖谶@個(gè)先決條件，所以法律將行使不安抗辯的權(quán)利賦予先行履行的一方，而對(duì)方則無權(quán)行使。我國合同法第六十八條堅(jiān)持了大陸法不安抗辯權(quán)的這個(gè)前提。 其次，適用事由不同。,依大陸法，行使不安抗辯權(quán)的條件是對(duì)方財(cái)產(chǎn)在締約后明顯減少并有難為對(duì)待給付的可能。而英美法中的默示毀約所依據(jù)的理由并不限于財(cái)產(chǎn)的減少

53、，也包括債務(wù)人的經(jīng)濟(jì)狀況不佳、商業(yè)信譽(yù)不好、債務(wù)人在準(zhǔn)備履約以及履約過程中的行為或者債務(wù)人的實(shí)際狀況表明債務(wù)人存在違約的危險(xiǎn)等情況。我國合同法第六十八條所規(guī)定的先履行一方可以行使不安抗辯權(quán)的幾種情況，諸如經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化、嚴(yán)重喪失商業(yè)信譽(yù)等情況，明顯地借鑒了英美法預(yù)期違約（默示）的若干規(guī)則。,再次，過錯(cuò)是否為構(gòu)成要件上不同。 預(yù)期違約制度考慮了當(dāng)事人的主觀過錯(cuò)問題。不安抗辯權(quán)的成立無須對(duì)方主觀上存在過錯(cuò)，只要其財(cái)產(chǎn)在締約后明顯減少并導(dǎo)致難為對(duì)待給付的危險(xiǎn)即可；至于由于何種原因所引起，在所不問。,最后，法律救濟(jì)不同。 在默示毀約中，當(dāng)事人一方明示毀約時(shí)，另一方可以根據(jù)自身的利益選擇：1、解除合同

54、并要求賠償損失；2、繼續(xù)保持合同的效力，以等待對(duì)方在履行期屆至?xí)r履約。若對(duì)方屆期仍不履約，則提起違約賠償之訴。 在不安抗辯權(quán)中，預(yù)見他方將違約的一方當(dāng)事人可以中止履行合同而請(qǐng)求對(duì)方提供保證。如果對(duì)方在合理的期限內(nèi)不能提供履約保證，則可以解除合同并請(qǐng)求損害賠償。 二、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓,第十一章 違約責(zé)任,教學(xué)要求： 違約責(zé)任的性質(zhì)、構(gòu)成要件；承擔(dān)違約責(zé)任的具體方式；違約責(zé)任與其它合同責(zé)任的關(guān)系。,第一節(jié) 違約責(zé)任的概念及構(gòu)成要件,一、違約責(zé)任的概念及構(gòu)成要件 違約責(zé)任指當(dāng)事人違反合同約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。,違約責(zé)任的構(gòu)成要件是： 1、當(dāng)事人有違約行為。 當(dāng)事人的違約有兩種表現(xiàn)形式： 一是不履行，即在

55、合同期內(nèi)沒有履行自己的義務(wù)。 二是履行不當(dāng)，即當(dāng)事人履行合同義務(wù)不符合約定，如遲延履行、不完全履行、拒絕履行等。 2、符合違約責(zé)任的歸則原則。 違約責(zé)任的歸則原則有兩種： 一是過錯(cuò)責(zé)任原則（過錯(cuò)推定原則屬特殊過錯(cuò)原則）。 二是嚴(yán)格責(zé)任原則，又稱無過錯(cuò)責(zé)任原則，即無論當(dāng)事人是否有過錯(cuò)，只要違反了合同約定，除法定免責(zé)外，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。我國合同法采用的是嚴(yán)格責(zé)任原則。,第二節(jié) 違約責(zé)任的形式,一、違約責(zé)任的形式 一、繼續(xù)履行。又稱強(qiáng)制實(shí)際履行、特定履行。 二、采取補(bǔ)救措施。 三、賠償損失。 承擔(dān)這一責(zé)任的構(gòu)成要件是：有違約行為；有損失結(jié)果；違約行為與損失結(jié)果之間有因果關(guān)系；符合歸則原則。,賠償

56、損失的范圍：包括直接損失和間接損失，即財(cái)產(chǎn)上的直接減少或可得的利益，但不得超過違約方訂立合同時(shí)預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。約定賠償不能對(duì)抗法定賠償，如約定賠償發(fā)生爭議，需按法定賠償辦理。 四、履行定金罰則。,五、支付違約金。 需要注意的是： 1、如合同既約定了定金，又約定了違約金，一方違約，對(duì)方只能請(qǐng)求定金或違約金，二者一般不能并用。 2、違約金的調(diào)整。 練習(xí)思考題： 1、違約責(zé)任的歸責(zé)原則？ 2、違約責(zé)任的性質(zhì)？ 3、合同法對(duì)違約金與定金的適用有何規(guī)定？ 4、承擔(dān)違約責(zé)任的具體形式有哪些？ 5、如何確定違約損失賠償?shù)姆秶?第十二章 買賣合同,教學(xué)要求： 買賣合同的法律特征；

57、買賣合同的種類；標(biāo)的物的權(quán)屬、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的條件；買賣合同雙方當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)。,一、買賣合同 （一）買賣合同的概念和種類 1、買賣合同的概念 買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。是在經(jīng)濟(jì)往中使用最頻繁的一種合同形式。 2、買賣合同的種類 （1）工礦產(chǎn)品買賣合同： 供應(yīng)合同； 產(chǎn)銷合同； 采購合同和推銷合同；,協(xié)作合同；調(diào)劑合同 （2）農(nóng)副產(chǎn)品買賣合同 ： a.定購合同 b.換購合同 c.結(jié)合合同 d.議購合同和議銷合同 (3)特種買賣：分期付款買賣；樣品買賣；試用買賣；招投標(biāo)買賣；拍賣 （二）簽訂買賣合同應(yīng)注意問題 條款要齊備、內(nèi)容應(yīng)明確具體，有國家規(guī)定的要按

58、國家規(guī)定執(zhí)行，沒有規(guī)定的，要雙方商定。 （三）買賣合同應(yīng)具備的主要條款 （1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。,（2）標(biāo)的名稱。產(chǎn)品的名稱、種類繁多，因此，在簽訂合同時(shí)必須統(tǒng)一、明確，以免發(fā)生誤會(huì)和分歧。（3）產(chǎn)品數(shù)量和計(jì)算單位。計(jì)算單位標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)按國家規(guī)定執(zhí)行，沒有規(guī)定的，應(yīng)按合同雙方當(dāng)事人商定執(zhí)行。（4）產(chǎn)品的規(guī)格、質(zhì)量（等級(jí)）。有國家標(biāo)準(zhǔn)的按國家標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，沒有國家標(biāo)準(zhǔn)的，合同雙方商定。（5）產(chǎn)品的包裝。應(yīng)按國家標(biāo)準(zhǔn)或?qū)I(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，沒有國家或?qū)I(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，合同雙方商定。,（6）產(chǎn)品的價(jià)格。應(yīng)按物價(jià)主管部門的規(guī)定。寫明單價(jià)；總價(jià)。二者不一致的，一般以單價(jià)為準(zhǔn)。 （7）交、提貨期限和地點(diǎn)： 產(chǎn)品交、提貨

59、期限：期日；期間。應(yīng)根據(jù)產(chǎn)品的生產(chǎn)周期、收獲季節(jié)、交接能力，在合同中明確規(guī)定。 期限難以事先確定的，可約定以一方通知的期限為準(zhǔn)。 日期的起算：實(shí)行運(yùn)貨和代運(yùn)的，以發(fā)運(yùn)時(shí)運(yùn)輸部門的戳記為準(zhǔn)；實(shí)行提貨的，以供方通知的提供日期為準(zhǔn)。 交付的地點(diǎn)：結(jié)合交付方式約定。,（8）交提貨方式：一般有送貨、取貨、代運(yùn)、義運(yùn)等，采取何種方式，合同中應(yīng)有明確規(guī)定，運(yùn)輸費(fèi)用的負(fù)擔(dān)，按國家規(guī)定執(zhí)行，沒有規(guī)定的，合同雙方商定。 （9）貨款的結(jié)算方式： 現(xiàn)金支付；支票（轉(zhuǎn)帳支票）；匯票；承兌匯票；信用證 貨款的結(jié)算方法和時(shí)間，按銀行統(tǒng)一規(guī)定執(zhí)行，簽訂合同時(shí)應(yīng)明確雙方的開戶銀行和帳戶的名稱、帳號(hào)。 （10）包裝條款：包裝方式、標(biāo)準(zhǔn)