1、1,民事訴訟法,文華學(xué)院 李建,2,民事訴訟法課程的幾點(diǎn)說(shuō)明,一、民事訴訟法課程的內(nèi)容 訴訟法入門 第一篇刑事訴訟法導(dǎo)論 第1章民事訴訟與民事訴訟法 第2章訴與訴權(quán),3,第二篇民事訴訟法總論,第3章 民事訴訟法的基本原則 第4章 民事訴訟法的基本制度 第5章 管轄 第6章 當(dāng)事人和訴訟代理人 第7章 多數(shù)人訴訟 第8章 民事訴訟證據(jù) 第9章 民事訴訟證明 第10章法院調(diào)解 第11章 臨時(shí)性救濟(jì) 第12章 訴訟保障制度,4,第三篇民事訴訟程序論,第13章第一審程序 第14章簡(jiǎn)易程序 第15章民事訴訟中的裁判 第16章上訴審程序 第17章再審程序 第18章特殊程序 第19

2、章強(qiáng)制執(zhí)行通則 第20章強(qiáng)制執(zhí)行措施 第21章 涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定 第22章涉港澳臺(tái)民事訴訟程序的特別規(guī)定,5,6,江偉（第二版）（第五版）人大,7,張衛(wèi)平（法律）陳桂明（政法）,8,廈門大學(xué)齊樹潔,9,二、必備的法律、法規(guī)及司法解釋,1.民訴部分 （1）民事訴訟法； （2）關(guān)于適用民事訴訟法若干問(wèn)題的意見； （3）關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定； （4）關(guān)于適用民事訴訟法審判監(jiān)督程序若干問(wèn)題的解釋。 （5）關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法執(zhí)行程序若干問(wèn)題的解釋 2.仲裁部分 （1）仲裁法； （2）關(guān)于適用中華人民共和國(guó)仲裁法若干問(wèn)題的解釋。,10,三、教學(xué)方法,（一）課堂講授是主要的教學(xué)

3、方法，講授涉及如下三個(gè)方面的內(nèi)容： 1、通過(guò)運(yùn)用多種法律解釋方法（文義解釋、體系解釋、歷史解釋、目的解釋、比較法解釋等），闡述我國(guó)民事訴訟法規(guī)范的內(nèi)容，包括： 民事訴訟法相關(guān)概念的內(nèi)涵 民事訴訟法相關(guān)原則與制度的內(nèi)容 民事訴訟法相關(guān)程序的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容 2、結(jié)合我國(guó)民事訴訟實(shí)踐，介紹我國(guó)民事訴訟法在實(shí)踐中的實(shí)施狀況。 3、適時(shí)灌輸在法治或憲政背景下民事訴訟法的應(yīng)然理念。,11,（二）課堂討論是教與學(xué)互動(dòng)式的教學(xué)方法，目的是增強(qiáng)學(xué)生學(xué)習(xí)的主動(dòng)性和參與性，具體討論實(shí)施按如下方案進(jìn)行： 1、討論內(nèi)容：案例、講授內(nèi)容、與民事訴訟密切相關(guān)的社會(huì)熱點(diǎn)。 2、討論形式：分組，即將每個(gè)班分成兩小組，討論時(shí)每小組可

4、以事先推選2至3名代表發(fā)言，不愿意被別人代表的小組成員可以自己發(fā)言。 3、討論實(shí)施：設(shè)定主題 課外準(zhǔn)備 課堂發(fā)言 老師小結(jié)。 4、發(fā)言規(guī)則 （1）發(fā)言時(shí)間，每位發(fā)言者限定在5到10分鐘； （2）發(fā)言形式，言辭與書面相結(jié)合。 5、結(jié)果利用：作為本學(xué)期平時(shí)成績(jī)重要的評(píng)定參數(shù)之一，若某小組在一次課堂討論課中沒有代表發(fā)言，該小組成員的平時(shí)成績(jī)將受到影響。,12,（三）司考真題解析穿插在民事訴訟法規(guī)范內(nèi)容的講授過(guò)程中，目的是適應(yīng)國(guó)家司法考試的需要和形勢(shì)。 （四）播放教學(xué)錄像 （五）課堂隨機(jī)問(wèn)答,13,四、教學(xué)目標(biāo),（一）能從宏觀和微觀兩個(gè)層面基本掌握我國(guó)民事訴訟法規(guī)范的內(nèi)容。 （二）能初步運(yùn)用民事訴訟法

5、規(guī)范的內(nèi)容進(jìn)行簡(jiǎn)單民事訴訟實(shí)踐的操作。 （三）能初步樹立起一些符合現(xiàn)代法治或憲政要求的民事訴訟理念。,14,五、成績(jī)考核與評(píng)定,期末總成績(jī)包括平時(shí)成績(jī)（占30）和期末考試成績(jī)（占70%），期末考試以閉卷方式進(jìn)行，平時(shí)成績(jī)以出勤、課堂討論、課外作業(yè)等綜合評(píng)定。,15,六、推薦參考書,1.常怡主編比較民事訴訟法，中國(guó)政法大學(xué)出版社2002年版。 2.廖中洪主編民事訴訟改革熱點(diǎn)問(wèn)題研究綜述，中國(guó)檢察出版社，2006年版。 3.張衛(wèi)平主編民事訴訟法必讀資料，法律出版社，2004年版。 4.江偉主編民事訴訟法練習(xí)題集 （第二版），中國(guó)人民大學(xué)出版社，2009年版。,16,訴訟法入門,一、程序與法律程序

6、（一）程序與法律程序的界定 1.程序現(xiàn)象的普遍存在性：自然性程序與社會(huì)性程序 2.程序的內(nèi)涵 現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典：“事情進(jìn)行的先后次序。” 3.法律程序的內(nèi)涵：是指按照一定的順序、程式和步驟制作法律決定的過(guò)程。,17,（二）法律程序的類型,1.列舉：立法程序、選舉程序、訴訟（審判）程序、行政程序、仲裁程序、公證程序、調(diào)解程序、公司設(shè)立程序等。 2.分類 （1）集體決定的程序 （2）糾紛解決決定的程序 （3）權(quán)益責(zé)任分配決定的程序：競(jìng)爭(zhēng)性與非競(jìng)爭(zhēng)性,18,（三）法律程序的意義,1.對(duì)法治的意義：法治與人治的基本區(qū)別 權(quán)利法案的大部分條文都是程序性的，這并非沒有重要意義。正是程序決定了法治與恣意的人治之

7、間的基本區(qū)別。 威廉道格拉斯 2.對(duì)公民自由的意義：公民自由的基本保障 自由的歷史，在很大程度上就是程序保障的歷史。 菲力克斯弗蘭克福特 凡自由民，如未經(jīng)其同級(jí)貴族之依法裁判，或經(jīng)國(guó)法判決，皆不得被逮捕、監(jiān)禁、沒收財(cái)產(chǎn)、剝奪公民權(quán)、流放，或加以任何其它損害。 1215年英國(guó)自由大憲章第39條 3.對(duì)實(shí)體的意義：實(shí)體權(quán)利義務(wù)實(shí)現(xiàn)的工具或手段,19,二、何謂訴訟？,（一）語(yǔ)義上的解釋 1.中國(guó) （1）古代：“訴”和“訟”多分開使用，各有其不同的含義，存在兩種不同的解釋 解釋一：周禮中有“獄”和“訟”之分，東漢經(jīng)學(xué)大師鄭玄三禮注： “爭(zhēng)罪曰獄，爭(zhēng)財(cái)曰訟?！?解釋二：說(shuō)文解字“訴，告也”，“訟，爭(zhēng)也”

8、 也有合并使用情形：后漢書陳寵傳“西州豪右并兼，吏多奸貪，訴訟日百數(shù)” （2）近現(xiàn)代：訴訟一詞在清末法制改革過(guò)程中從日本引進(jìn)的。,20,2.西方,拉丁語(yǔ)：Procedere 德語(yǔ)：Prozess 法語(yǔ)：Proces 英語(yǔ): Procedure Litigation,21,（二）功能上（本質(zhì)）的解釋,是一種社會(huì)沖突或糾紛的解決機(jī)制；具體而言，是由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)，在沖突或糾紛主體的參加下，以國(guó)家公權(quán)力（司法權(quán)）解決社會(huì)沖突或糾紛的一種機(jī)制。 由國(guó)家權(quán)力而非沖突的主體解決社會(huì)沖突，這是訴訟的本質(zhì)特征所在。 顧培東,22,1、社會(huì)沖突或社會(huì)糾紛訴訟存在的前提,（1） 沖突或糾紛的法律本質(zhì)：主體的行為與

9、社會(huì)既定統(tǒng)治秩序和法律制度的不協(xié)調(diào)或?qū)χ姆磁选?法律意義上的社會(huì)沖突必須表現(xiàn)主體的特定行為，但并不必然要求有敵對(duì)主體的互動(dòng)行為； 法律意義上的社會(huì)沖突都是既定統(tǒng)治秩序和現(xiàn)行法律制度所不相容的； 沖突的影響決定于特定主體的行為與既定統(tǒng)治秩序和法律制度相悖的程度。,23,（2）沖突或糾紛的法律類型：依據(jù)糾紛的法律性質(zhì)不同 民事沖突或糾紛：如違約、侵權(quán) 刑事沖突或糾紛：犯罪 行政沖突或糾紛：違法拆遷、違法處罰等 憲法沖突或糾紛：選舉權(quán)或被選舉權(quán)的剝奪、對(duì)選舉結(jié)果爭(zhēng)執(zhí) 注意：社會(huì)糾紛的法律性質(zhì)的重疊,24,2、社會(huì)沖突或糾紛解決機(jī)制：是指在一定社會(huì)中實(shí)行的，用來(lái)解決和消除社會(huì)沖突或糾紛的一整套制度和

10、方法。 （1）私力救濟(jì)：又稱自力救濟(jì)，是指沒有第三者協(xié)助或主持，糾紛主體依靠自己力量解決社會(huì)沖突或糾紛的方式血親復(fù)仇、自決、決斗、和解。 任何人僅僅在自己的需要的驅(qū)使下，永遠(yuǎn)不會(huì)承認(rèn)他自己的權(quán)力已經(jīng)達(dá)到了最大的限度 涂爾干 （2）公力救濟(jì)：是指利用國(guó)家公權(quán)力解決社會(huì)沖突或糾紛的方式或制度訴訟、行政處罰、行政復(fù)議、行政裁決、統(tǒng)治者的鎮(zhèn)壓。 （3）社會(huì)救濟(jì)：是指基于糾紛主體的合意，依靠社會(huì)力量協(xié)助或主持解決糾紛的方式或制度訴訟外調(diào)解、仲裁。,25,3、訴訟的特性作為一種糾紛解決機(jī)制,（1）國(guó)家的強(qiáng)制性 （2）嚴(yán)格的規(guī)范性 （3）過(guò)程的正當(dāng)性 （4）效力的終局性和權(quán)威性 （5）成本相對(duì)昂貴性 4、訴

11、訟的類型依據(jù)訴訟所要解決的社會(huì)糾紛的法律性質(zhì)不同 （1）刑事訴訟 （2）民事訴訟 （3）行政訴訟 （4）憲法訴訟 注意：基于社會(huì)糾紛法律性質(zhì)的重疊而產(chǎn)生的訴訟類型的交叉,26,27,5、訴訟的結(jié)構(gòu)“等腰三角形”結(jié)構(gòu),（1）必須有訴訟三方主體：即原告或控訴方，被告或承控方，法官或聽訟方 （2）原告或控訴方與被告或承控方在法律上處于平等地位，而法官 作為權(quán)威和中立的裁判者居于原被告之間，并對(duì)他們之間的沖突進(jìn)行裁斷。,法官,原告（公訴人、自訴人）,被告（被告人）,28,案例：王李兩家因爭(zhēng)用水源而引發(fā)糾紛案,王李兩家分屬兩村，均毗鄰一地下水源。由于所處地區(qū)氣候干旱，水源短缺，兩家常因用水問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，

12、今年夏季旱情嚴(yán)重，王家兄弟以其所承包土地多于李家為由企圖獨(dú)占水源，并在一次與李家父子的爭(zhēng)吵中出手打人，導(dǎo)致李家老父腿部骨折和腰部挫傷（經(jīng)法醫(yī)檢驗(yàn)是重傷），李家二兒子也受輕傷，還肆意毀壞了李村分配給李家承包用的集體所有的拖拉機(jī)和一些農(nóng)具。事后王家為息事寧人，試圖付一筆賠償金給李家，但仍霸占水源。李家大兒子看到父親臥床難起，十分氣憤，叫嚷要以牙還牙,“出了這口窩囊氣”，奪回水源，“讓王家知道我們李家不是好惹的”。二兒子則主張“打官司”，向法院“討個(gè)公道”。而李村的村干部為避免事態(tài)擴(kuò)大爭(zhēng)斗不止，勸李家既然王家已作出較充分的賠償，就不要再另起爭(zhēng)端，由村干部出面協(xié)調(diào)重新拿回用水權(quán)，而且只要不到法院去告發(fā)

13、，法院是不會(huì)理的，這樣對(duì)大家平安相處也有好處。,29,【問(wèn)題】本案中存在幾種法律性質(zhì)的糾紛？針對(duì)這些糾紛，本案中相關(guān)人員提出的糾紛解決方式你作怎樣的評(píng)價(jià)？你認(rèn)為應(yīng)當(dāng)用何種方式來(lái)解決這些糾紛？,30,三、何謂訴訟法？,（一）訴訟法的含義國(guó)家制定的，調(diào)整和規(guī)范相關(guān)主體的訴訟行為以及由該行為引起的訴訟關(guān)系的法律規(guī)范總稱。 （二）訴訟法的類型 1、刑事訴訟法 2、民事訴訟法 3、行政訴訟法 4、憲法訴訟法,31,（三）訴訟法的性質(zhì),1、是公法非私法 2、是程序法非實(shí)體法 3、是基本法非根本法、一般法 4、是部門法具有特定的調(diào)整對(duì)象和調(diào)整方法,32,民事訴訟法學(xué)是一門什么樣的學(xué)科？,民事訴訟法學(xué)是對(duì)民事

14、訴訟立法與民事訴訟實(shí)踐進(jìn)行理論概括的科學(xué)。 學(xué)科地位如何？ 1、理論上講，是一門獨(dú)立的部門法學(xué) 2、實(shí)際上，學(xué)科地位不被重視 程序工具論的影響 作用不同 訴訟法理論本身比較抽象，技術(shù)層次問(wèn)題多 研究隊(duì)伍自身的問(wèn)題,33,民事訴訟法與民事實(shí)體法的關(guān)系？,一、問(wèn)題的提出 1、程序工具論 “程序法惟一的正當(dāng)目的，則是最大限度地實(shí)現(xiàn)實(shí)體法”邊沁 審判程序和法二者的聯(lián)系如此密切，就像植物的外形和植物的聯(lián)系，動(dòng)物的外形和動(dòng)物的血肉的聯(lián)系一樣。審判程序和法律應(yīng)該具有同樣的精神，因?yàn)閷徟谐绦蛑皇欠傻纳问?，因而也是法律?nèi)部生命的表現(xiàn)。 馬克思,34,2、實(shí)體法性質(zhì)的裁判規(guī)范說(shuō) “私法與其說(shuō)是私人生活的規(guī)范

15、，倒不如說(shuō)是為解決糾紛所制定的規(guī)范，是為裁判而制定的規(guī)范?！比占孀右?35,二、中國(guó)的狀況（兩個(gè)階段）,第一個(gè)階段，將實(shí)體法與訴訟法的關(guān)系定位為主從關(guān)系。 第二個(gè)階段，將實(shí)體法與程序法的關(guān)系視為同等重要的關(guān)系 。 季衛(wèi)東程序比較論，載于中國(guó)社會(huì)科學(xué)1993,36,三、界說(shuō),1、從法律發(fā)展的歷史看，民事訴訟法先于實(shí)體法而發(fā)生，并形成、創(chuàng)制實(shí)體法。 2、從法律規(guī)范的功能來(lái)分析，訴訟法和實(shí)體法在民事訴訟中相互交錯(cuò)，共同作用。 3、實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)離不開訴訟法,37,訴訟法與實(shí)體法并非涇渭分明， 一方面，民事實(shí)體法中常常包含程序性規(guī)范； 另一方面，訴訟法中也有體現(xiàn)民事主體實(shí)體權(quán)利義務(wù)的條款。,38,習(xí)題

16、：民事訴訟法與民法的關(guān)系是（ ）。,A從法與主法的關(guān)系 B形式與內(nèi)容的關(guān)系 C程序法與實(shí)體法的關(guān)系 D手段與目的的關(guān)系 Key: C,39,第一章 民事糾紛與民事訴訟法,第一節(jié) 民事糾紛與民事訴訟 第二節(jié) 民事訴訟法概述 第三節(jié)民事訴訟法學(xué),40,第一節(jié) 民事糾紛與民事訴訟,一、民事糾紛 民事糾紛是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)糾紛。 民事糾紛具有以下特點(diǎn)： 1、民事糾紛主體之間法律地位平等。 2、民事糾紛的內(nèi)容是對(duì)民事權(quán)利義務(wù)的爭(zhēng)議。 3、民事糾紛的可處分性。即糾紛主體有處分民事糾紛的權(quán)利。,41,婚姻法第條 夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重；家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，維

17、護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系。 婚姻法解釋一第條 當(dāng)事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。back,42,二、民事糾紛的處理機(jī)制,合同法第條 當(dāng)事人可以通過(guò)和解或者調(diào)解解決合同爭(zhēng)議。當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無(wú)效的，可以向人民法院起訴。 物權(quán)法第條 物權(quán)受到侵害的，權(quán)利人可以通過(guò)和解、調(diào)解、仲裁、訴訟等途徑解決。,43,勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法 【發(fā)布日期】2007-12-29【生效日期】2008-05-01,第四條 發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，勞動(dòng)者可以與用人單位協(xié)商，也可以請(qǐng)工

18、會(huì)或者第三方共同與用人單位協(xié)商，達(dá)成和解協(xié)議。 第五條 發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請(qǐng)調(diào)解；不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁；對(duì)仲裁裁決不服的，除本法另有規(guī)定的外，可以向人民法院提起訴訟。,44,（一）自力救濟(jì) 包括自決與和解。 自決是指糾紛主體一方憑借自己的力量使對(duì)方服從，如同態(tài)復(fù)仇、血親復(fù)仇； 和解是指雙方相互妥協(xié)和讓步。 （二）社會(huì)救濟(jì) 調(diào)解和仲裁 （三）公力救濟(jì) 民事訴訟、行政裁決 ADR (Alternative Dispute Resolution) ,45,ADR的涵義 即Alte

19、rnative Dispute Resolution，意為代替性糾紛解決方式（當(dāng)前世界各國(guó)通用的ADR直譯），或稱為非訴訟糾紛解決方式（強(qiáng)調(diào)其區(qū)別于訴訟的功能和性質(zhì)），源于美國(guó)30年代勞動(dòng)爭(zhēng)議的解決，原指本世紀(jì)發(fā)展起來(lái)的各種訴訟外糾紛解決方式的總稱，現(xiàn)在已引申為對(duì)世界各國(guó)普遍存在的、民事訴訟制度以外的非訴訟糾紛解決方式或機(jī)制的總稱。 ADR的主要形式： 第一，談判（交涉 Negotiation） 第二，調(diào)解（Mediation Conciliation） 第三，仲裁（Arbitration） 第四，其他形式,46,（一）人民調(diào)解,民事訴訟法第16條第1款規(guī)定：“人民調(diào)解委員會(huì)依照法律規(guī)定，根據(jù)

20、自愿原則進(jìn)行調(diào)解。當(dāng)事人對(duì)調(diào)解達(dá)成的協(xié)議應(yīng)當(dāng)履行；不愿調(diào)解、調(diào)解不成或反悔的，可以向人民法院起訴?！钡?款規(guī)定：“人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解民間糾紛，如有違背法律的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以糾正?！?國(guó)務(wù)院頒布的人民調(diào)解委員會(huì)組織條例 司法部2002年發(fā)布的人民調(diào)解工作若干規(guī)定 最高人民法院2002年發(fā)布的關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定,47,（二）行政調(diào)解治安管理處罰法,第九條對(duì)于因民間糾紛引起的打架斗毆或者損毀他人財(cái)物等 違反治安管理行為，情節(jié)較輕的，公安機(jī)關(guān)可以調(diào)解處理。經(jīng)公安機(jī)關(guān)調(diào)解，當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的，不予處罰。經(jīng)調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者達(dá)成協(xié)議后不履行的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照本法的規(guī)定對(duì)違反治安

21、管理行為人給予處罰，并告知當(dāng)事人可以就民事爭(zhēng)議依法向人民法院提起民事訴訟。,48,道路交通安全法,第七十四條 對(duì)交通事故損害賠償?shù)臓?zhēng)議，當(dāng)事人可以請(qǐng)求公安機(jī)關(guān)交通管理部門調(diào)解，也可以直接向人民法院提起民事訴訟。經(jīng)公安機(jī)關(guān)交通管理部門調(diào)解，當(dāng)事人未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書生效后不履行的，當(dāng)事人可以向人民法院提起民事訴訟。,49,專利法,第五十七條未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請(qǐng)求管理專利工作的部門處理。進(jìn)行處理的管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請(qǐng)求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解

22、不成的，當(dāng)事人可以依照中華人民共和國(guó)民事訴訟法向人民法院起訴。,50,商標(biāo)法,第五十三條有本法第五十二條所列侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為之一，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請(qǐng)求工商行政管理部門處理。進(jìn)行處理的工商行政管理部門根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，可以就侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照中華人民共和國(guó)民事訴訟法向人民法院起訴。,51,醫(yī)療事故處理?xiàng)l例,第四十六條發(fā)生醫(yī)療事故的賠償?shù)让袷仑?zé)任爭(zhēng)議，醫(yī)患雙方可以協(xié)商解決；不愿意協(xié)商或者協(xié)商不成的，當(dāng)事人可以向衛(wèi)生行政部門提出調(diào)解申請(qǐng)，也可以直接向人民法院提起民事

23、訴訟。,52,電力爭(zhēng)議調(diào)解暫行辦法,第四條國(guó)務(wù)院電力監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其派出機(jī)構(gòu)（以下簡(jiǎn)稱電力監(jiān)管機(jī)構(gòu)）負(fù)責(zé)電力爭(zhēng)議調(diào)解工作。,53,勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法 【發(fā)布日期】2007-12-29【生效日期】2008-05-01,第十條 發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人可以到下列調(diào)解組織申請(qǐng)調(diào)解：（一）企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)；（二）依法設(shè)立的基層人民調(diào)解組織；（三）在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立的具有勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解職能的組織。 =,54,練習(xí)：,村長(zhǎng)孫某與村民李某因用水問(wèn)題發(fā)生糾紛，后經(jīng)村人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解，雙方達(dá)成協(xié)議：村民李某于調(diào)解協(xié)議達(dá)成后一個(gè)月內(nèi)返還孫某借款500元。人民調(diào)解委員會(huì)就此制作了調(diào)解書，并將調(diào)解書送交給孫某、李某二人。

24、一個(gè)月之后，李某并未按該調(diào)解書履行義務(wù)。在此種情況下，孫某怎么辦？（ ）A可以直接到法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行B應(yīng)由村調(diào)解委員會(huì)開出該糾紛已經(jīng)調(diào)解的證明，再到人民法院起訴C可以直接到人民法院提起訴訟D應(yīng)當(dāng)通過(guò)村人民調(diào)解委員會(huì)向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行 KEY: C,55,仲裁,訴訟與仲裁的關(guān)系 仲裁協(xié)議排斥法院的民事審判權(quán) 法院通過(guò)訴訟程序確認(rèn)仲裁協(xié)議的效力 法院可撤銷仲裁裁決 法院執(zhí)行仲裁裁決,56,民事訴訟與仲裁差異,1、調(diào)整民事糾紛的范圍不同，即主管不同。 2、主管的依據(jù)不同。 3、管轄制度不同。 4、裁判組織不同。 5、獨(dú)立的范圍不同。 6、審理方式不同。 7、庭審的方式不同。 8、此外，仲裁與民事

25、訴訟案件的審理期限也不盡相同。 9、能否采用強(qiáng)制措施不同。 10、裁判制度不同。 11、仲裁裁決書和民事判決書方面的不同。 12、當(dāng)事人申請(qǐng)司法復(fù)審和申請(qǐng)?jiān)賹彽臈l件及期限不同。 13、當(dāng)事人中請(qǐng)執(zhí)行的途徑不同。 14、監(jiān)督機(jī)制不同。 15、從人事任免及經(jīng)費(fèi)來(lái)源看。,57,練習(xí)：,張?zhí)遗c李杏簽訂了一份產(chǎn)品購(gòu)銷合同，同時(shí)訂立了仲裁協(xié)議。后因合同履行問(wèn)題發(fā)生糾紛，同時(shí)對(duì)仲裁協(xié)議的效力雙方也有異議，哪些機(jī)構(gòu)可以對(duì)該仲裁協(xié)議的效力問(wèn)題做出決定？（ ）A人民法院B仲裁委員會(huì)C公證機(jī)關(guān)D人民調(diào)解委員會(huì) Key：A、B,58,練習(xí)：,上題中，如果張?zhí)艺?qǐng)求仲裁委員會(huì)就仲裁協(xié)議的效力做出決定，李杏請(qǐng)求人民法院做出

26、決定，則由（ ）裁定。A仲裁委員會(huì)B人民法院C仲裁委員會(huì)和人民法院共同D仲裁委員會(huì)或者人民法院均可 Key： B,59,案例,甲市A縣某加工廠和B縣某食品廠在C縣簽訂了一份真空食品袋加工承攬合同。合同履行過(guò)程中，B縣食品廠以A縣生產(chǎn)的真空食品袋質(zhì)量不合格為由，拒絕接受并支付貨款，致使食品廠食品大量腐敗變質(zhì)。損失5萬(wàn)元，從而AB雙方發(fā)生糾紛。就上述情況，請(qǐng)回答： （1）如果合同中約定發(fā)生糾紛的解決方式為：“在C縣仲裁委員會(huì)仲裁，也可以向A縣和B縣的人民法院起訴。”那么按照我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定，此糾紛應(yīng)通過(guò)仲裁解決還是應(yīng)通過(guò)訴訟解決？ （2）如果合同中沒有約定，雙方經(jīng)多次協(xié)商未達(dá)成協(xié)議。B縣食品廠遂向

27、位于甲市的甲仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，甲仲裁委會(huì)受理此案后，向A縣加工廠發(fā)出了應(yīng)訴通知書。A縣加工廠不同意仲裁委員會(huì)解決，拒絕應(yīng)訴，并向B縣法院提起訴訟。那么，此糾紛應(yīng)如何解決？,60,三、民事訴訟的目的,1、權(quán)利保護(hù)說(shuō) 突出當(dāng)事人的作用 2、私法秩序維護(hù)說(shuō) 重視法院職權(quán)作用 3、糾紛解決說(shuō) 尊重當(dāng)事人處分權(quán)并重視法院創(chuàng)造性司法 4、程序保障說(shuō) 強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人“對(duì)抗”平等性的程序保障,61,我國(guó)學(xué)者對(duì)民事訴訟目的問(wèn)題的主要觀點(diǎn)： 1、解決糾紛和保護(hù)民事權(quán)益 相關(guān)論文：陳剛、翁曉斌論民事訴訟的目的，載南京大學(xué)法學(xué)評(píng)論1997年第1期。 2、解決民事糾紛 相關(guān)論文：劉榮軍論民事訴訟的目的，載政法論壇1997

28、年第5期。 3、程序保障 相關(guān)論文：章武生、吳澤勇論民事訴訟的目的，載中國(guó)法學(xué)1998年第6期。 4、利益保障 相關(guān)論文：李祖軍、田毅平民事訴訟目的論綱，載現(xiàn)代法學(xué)1998年第5期。,62,四、民事訴訟價(jià)值,一、民事訴訟價(jià)值概述 （一）價(jià)值概述 1.價(jià)值是一個(gè)關(guān)系范疇，永遠(yuǎn)都只具有相對(duì)的意義，故須確定相應(yīng)的價(jià)值主體和客體。 2.價(jià)值兼具一元性和多元性。 （二）民事訴訟價(jià)值的概念 1.程序自身的屬性和功能程序的內(nèi)在價(jià)值。 2.滿足程序價(jià)值主體訴訟需求的價(jià)值程序的外在價(jià)值。 3.程序的內(nèi)在價(jià)值和外在價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)如何進(jìn)行評(píng)價(jià)程序價(jià)值評(píng)價(jià)。 （三）研究民事訴訟價(jià)值的實(shí)踐意義 在構(gòu)建新型審判程序制度過(guò)

29、程中，應(yīng)把程序價(jià)值理念滲透到具體審判程序原則、規(guī)則中。,63,二、民事訴訟的目的性價(jià)值 （一）程序公正價(jià)值 1.程序公正的理論模式： 純粹的程序公正； 完善的程序公正； 不完善的程序公正。,64,2.程序公正具有的內(nèi)涵。 （1）平等性：當(dāng)事人享有平等的訴訟權(quán)利；法院平等地保護(hù)當(dāng)事人訴訟權(quán)利的行使。 （2）中立性：任何人不能作為有關(guān)自己案件的法官；沖突的結(jié)果中不能含有解決者個(gè)人的利益；沖突的解決者不應(yīng)有對(duì)一方當(dāng)事人的好惡偏見。 （3）參與性：當(dāng)事人對(duì)訴訟程序的參與必須是自主、自愿的；當(dāng)事人必須具有影響訴訟過(guò)程和裁判結(jié)果的充分參與機(jī)會(huì) 。 （4）公開性：證據(jù)公開、質(zhì)證認(rèn)證公開、辯論公開以及判決理由

30、公開。,65,（二）訴訟效益價(jià)值 訴訟效益包括兩個(gè)基本要素：經(jīng)濟(jì)成本與經(jīng)濟(jì)收益?？傮w說(shuō)來(lái)，以較少的經(jīng)濟(jì)成本投入獲得既定水平的經(jīng)濟(jì)收益，或是既定的經(jīng)濟(jì)成本投入達(dá)到較大的經(jīng)濟(jì)收益，都說(shuō)明訴訟效益的提高。 在民事訴訟當(dāng)中，可以通過(guò)如下做法提高訴訟效益： 降低訴訟成本； 有效利用時(shí)間； 確保法官在一定程度上的自由裁量權(quán)； 要建立科學(xué)合理的司法體制結(jié)構(gòu)； 加強(qiáng)民事訴訟程序的規(guī)范性和可操作性。,66,（三）程序自由價(jià)值 程序自由價(jià)值反映了民事訴訟程序價(jià)值的主體性尤其是個(gè)體性。 1.保障當(dāng)事人的訴權(quán)和訴訟權(quán)利不受審判權(quán)的貶損和壓制。 2.保障法官的審判權(quán)不受外在壓力的干預(yù)。 3.保證程序價(jià)值主體進(jìn)行理性選擇

31、。,67,三、民事訴訟的工具性價(jià)值 （一）實(shí)體公正價(jià)值 實(shí)體公正，即裁判結(jié)果公正，其標(biāo)準(zhǔn)主要體現(xiàn)于： 1.真實(shí)地再現(xiàn)爭(zhēng)執(zhí)的事實(shí)，這是實(shí)體公正的首要標(biāo)準(zhǔn)。 2.正確地適用法律。 （二）秩序價(jià)值 秩序價(jià)值反映了程序的強(qiáng)制性和排他性，包括和平與安全兩個(gè)方面。,68,四、民事訴訟程序價(jià)值協(xié)調(diào)及其在我國(guó)的實(shí)現(xiàn) （一）協(xié)調(diào)程序公正與訴訟效益的關(guān)系 普通程序?qū)囊筝^高，而簡(jiǎn)易程序則對(duì)效益的要求較高。 （二）協(xié)調(diào)程序公正與實(shí)體公正的關(guān)系 放棄一元價(jià)值觀，建立統(tǒng)一價(jià)值觀是協(xié)調(diào)二者矛盾的關(guān)鍵。 （三）民事訴訟價(jià)值在我國(guó)的實(shí)現(xiàn) 最主要的是要從觀念上加以轉(zhuǎn)變，對(duì)民事訴訟程序價(jià)值進(jìn)行重新認(rèn)識(shí)，必須在訴訟中確立程序

32、公正對(duì)實(shí)體公正的優(yōu)越地位、程序公正對(duì)訴訟效益的優(yōu)越地位、訴訟權(quán)對(duì)審判權(quán)的優(yōu)越地位。,返回,69,五、民事訴訟模式,（一）民事訴訟模式的含義 民事訴訟模式是指民事訴訟制度和程序運(yùn)作所形成的結(jié)構(gòu)中各種基本要素及其關(guān)系的抽象形式。,70,（二）當(dāng)今世界上主要的民事訴訟模式,當(dāng)今世界上主要的民事訴訟模式有二：當(dāng)事人主義和職權(quán)主義。劃分依據(jù)：依據(jù)法院與當(dāng)事人之間在民事訴訟中的權(quán)限分配而確定的。 前者是指在民事糾紛解決中，訴訟請(qǐng)求的確定，訴訟資料、證據(jù)的收集和證明主要由當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。后者是指法院在訴訟程序中擁有主導(dǎo)權(quán)。,71,72,當(dāng)事人主義,第一，法院能夠調(diào)查認(rèn)定的事實(shí)只能是當(dāng)事人在訴訟中明確加以主張并予

33、以爭(zhēng)執(zhí)的事實(shí) ，當(dāng)事人未提出的不能成為審理的對(duì)象。 第二，訴訟中的證據(jù)盡由當(dāng)事人提出，法院對(duì)證據(jù)的調(diào)查只能在當(dāng)事人舉證的范圍內(nèi)，法院無(wú)權(quán)主動(dòng)收集當(dāng)事人未提出的證據(jù)。 第三，當(dāng)事人主義的模式下，當(dāng)事人是形成判決的主體，只有當(dāng)事人提出的訴訟標(biāo)的才能由法官進(jìn)行審理，法官作出的裁判依據(jù)都必須與當(dāng)事人提出的請(qǐng)求、提交的證據(jù)、提出的辯論意見為依據(jù)，在庭審過(guò)程中，當(dāng)事人不僅有權(quán)詢問(wèn)自己的證人，而且可以詢問(wèn)對(duì)方的證人。,73,“競(jìng)技理論”,英美法國(guó)家當(dāng)事人主義的法理是“對(duì)抗制辯論原則”，這一原則是基于所謂的“競(jìng)技理論”的思想而形成的。按照“競(jìng)技理論”的觀點(diǎn)，訴訟就如同“體育比賽”，當(dāng)事人是這場(chǎng)比賽中的運(yùn)動(dòng)員，

34、而法官則是裁判員。為了使比賽能夠達(dá)到公平，裁判員必須處于“超然”、“消極”的地位，而運(yùn)動(dòng)員則必須全力的投入比賽，以此獲得有利的結(jié)果。,74,當(dāng)事人主義存在的問(wèn)題：,當(dāng)事人為了在訴訟過(guò)程中贏得對(duì)自己有利的裁判結(jié)果，往往濫用處分權(quán)利，隨意采取拖延的戰(zhàn)略以延緩訴訟程序的進(jìn)行，通過(guò)長(zhǎng)時(shí)間的訴訟折磨來(lái)從經(jīng)濟(jì)上拖垮對(duì)方。這樣一來(lái)，有的訴訟程序比當(dāng)事人存活的時(shí)間還要長(zhǎng)，案件的審理期限變得永無(wú)休止，裁判結(jié)果離案件事實(shí)真相也相差甚遠(yuǎn)。其結(jié)局就是更高的成本、更長(zhǎng)的時(shí)間、更大的浪費(fèi)以及更加難以預(yù)見的訴訟結(jié)果。,75,職權(quán)探知主義,第一，法院對(duì)于當(dāng)事人未主張之事實(shí)，亦得采為法院裁判之資料。 第二，法院對(duì)于當(dāng)事人間不爭(zhēng)

35、執(zhí)之事實(shí)，不論是否自認(rèn)，均得調(diào)查事實(shí)之真?zhèn)?，不采為裁判之資料。 第三，法院于調(diào)查證據(jù)認(rèn)定事實(shí)時(shí)，除當(dāng)事人聲明之證據(jù)外，得依職權(quán)調(diào)查其他未聲明之證據(jù)。,76,前蘇聯(lián)和東歐國(guó)家采取職權(quán)主義 在蘇俄民法典的制定過(guò)程中，列寧曾指出：“應(yīng)進(jìn)一步加強(qiáng)國(guó)家對(duì)私法關(guān)系和民事案件的干涉?！?與之相呼應(yīng)，蘇俄民事訴訟法典確立法院在訴訟中的主導(dǎo)地位，“法院必須積極地干預(yù)訴訟，以便查明真相?！?77,職權(quán)主義存在的問(wèn)題：,這種帶有強(qiáng)烈的權(quán)力色彩的家長(zhǎng)式訴訟模式，潛伏著權(quán)力濫用的危險(xiǎn)，往往演變成為踐踏個(gè)人權(quán)利和自由的工具，而不是保護(hù)當(dāng)事人權(quán)利的有效機(jī)制。同時(shí)，職權(quán)主義訴訟模式也不利于揭示案件事實(shí)。,78,協(xié)同主義訴訟模

36、式,即通過(guò)當(dāng)事人與法院在訴訟中合理的權(quán)限配置并注重兩者的合作來(lái)共同促進(jìn)訴訟的進(jìn)行。 江偉、劉榮軍：“民事訴訟中當(dāng)事人與法院作用的分擔(dān)兼論民事訴訟模式”，載法學(xué)家1999年第3期,79,和諧主義模式,民事訴訟應(yīng)當(dāng)是和諧的、有利于糾紛及時(shí)了結(jié)的訴訟，不應(yīng)當(dāng)是相互頂牛的、沒完沒了的訴訟。在當(dāng)今民事訴訟領(lǐng)域，過(guò)于強(qiáng)調(diào)職權(quán)主義訴訟模式不僅使法官不堪重負(fù)，而且影響審判機(jī)關(guān)的中立形象；而過(guò)于強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人主義訴訟模式，也容易出現(xiàn)訴訟遲延和訴訟成本增加以致實(shí)質(zhì)不公等缺陷。在我國(guó)努力構(gòu)建和諧社會(huì)的新的戰(zhàn)略目標(biāo)下，民事訴訟朝著和諧的訴訟模式邁進(jìn)，大力倡導(dǎo)和諧司法，無(wú)疑將成為新時(shí)期民事審判的重要特征。 肖揚(yáng),80,和諧

37、主義訴訟模式的基本內(nèi)容：,在訴訟過(guò)程中，要保持當(dāng)事人之間相互關(guān)系的和諧； 實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人與代理人之間相互關(guān)系的和諧； 維護(hù)當(dāng)事人與法官之間相互關(guān)系的和諧； 保持不同法院之間和法院各內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)之間的和諧； 實(shí)現(xiàn)不同糾紛解決方式的和諧； 法院與檢察院之間的和諧； 程序法和實(shí)體法之間的和諧。,81,中國(guó)訴訟模式的形成與發(fā)展,（一）新民主主義革命時(shí)期 （二）建國(guó)后至82年試行法期間 （三）91年民訴法 （四）1998年民事審判方式改革的若干規(guī)定；2002年民事訴訟證據(jù)若干問(wèn)題規(guī)定,82,（一）新民主主義革命時(shí)期,1、法院對(duì)程序及實(shí)體問(wèn)題享有絕對(duì)的主導(dǎo)權(quán) 2、強(qiáng)調(diào)法院應(yīng)當(dāng)創(chuàng)造便于人民訴訟的司法環(huán)境 3、強(qiáng)調(diào)通

38、過(guò)調(diào)解的方式解決民事糾紛 不按“法理”出牌的高院院長(zhǎng) 南方周末2009.2.19,83,84,中國(guó)訴訟模式的形成與發(fā)展,（二）建國(guó)后至82年試行法時(shí)期 期間的民事訴訟規(guī)范性文件： 1950年中華人民共和國(guó)訴訟程序通則(草案) 1956年關(guān)于各級(jí)人民法院民事案件審判程序總結(jié) 1963年關(guān)于民事審判工作若干問(wèn)題的意見 1979年人民法院審判民事案件程序制度的規(guī)定 1982年中華人民共和國(guó)民事訴訟法（試行）,85,中國(guó)訴訟模式的形成與發(fā)展,（三）1991年民事訴訟法 當(dāng)事人主義的強(qiáng)化和職權(quán)主義的弱化 1991年民事訴訟法實(shí)施后，進(jìn)行了審判方式的改革，法院在向保持中立的角色轉(zhuǎn)換，本來(lái)應(yīng)該由當(dāng)事人承擔(dān)的

39、查明案件真實(shí)的權(quán)能還給了當(dāng)事人。,86,中國(guó)訴訟模式的形成與發(fā)展,當(dāng)事人負(fù)有舉證的責(zé)任，而法院則是“全面地、客觀地審查核實(shí)證據(jù)?！?第64條第3款) “人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集?！?第64條第2款) 庭審前法官必須“認(rèn)真審核訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)”(第116條),87,中國(guó)訴訟模式的形成與發(fā)展,（四）1998年民事審判方式改革的若干規(guī)定；2002年民事訴訟證據(jù)若干問(wèn)題規(guī)定 1、當(dāng)事人在事實(shí)主張及證據(jù)方面獲得了更多的支配權(quán) 2、初步建立了訴訟主體間的對(duì)話機(jī)制 3、建立了當(dāng)事人失權(quán)制度 4、法官控制程序的運(yùn)作同時(shí)兼顧當(dāng)事人的程序選擇權(quán),88,第二節(jié) 民事訴訟法概述,一、民事訴訟法的概念 民事訴訟法是規(guī)定法院和其他訴訟參與人在審理民事案件過(guò)程中所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)以及由此產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總和。,89,（一）狹義的民訴法：法典 （二）廣義的民訴法： 1、法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定 2、最高法院的司法解釋 3、國(guó)務(wù)院及國(guó)務(wù)院各部委等發(fā)布的法律法規(guī)解釋性文件 2007訴訟費(fèi)用交納辦法 ,90,二、民事訴訟法的性質(zhì) 基本法、部門法、公法、程序法,91,三、民事訴訟法之效力,（一）對(duì)事的效力 民事訴訟法對(duì)事的效力，是指人民法院審理哪些案件應(yīng)當(dāng)適用民事訴訟法的規(guī)定。 1、兩大類：民事事件；非民事事件 民