1、建筑工程法規(guī)（二）,河南五建建造師培訓(xùn)中心 主講：王東明 （河南城建學(xué)院副教授、武漢大學(xué)法學(xué)博士、河南倚天劍律師事務(wù)所律師；聯(lián)系方式13803903912）,考查內(nèi)容比例分析,一、建筑工程法律制度（不含法律體系、憲法、民法、物權(quán)法、勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法四部分），40%左右； 二、勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法，10%左右； 三、憲法、民法、物權(quán)法、合同法，45%左右 四、糾紛處理，5%左右,二、具體包含的法學(xué)學(xué)科,一、經(jīng)濟(jì)法（建筑法、招投標(biāo)法、安全生產(chǎn)法、產(chǎn)品質(zhì)量法等） 二、環(huán)境法（環(huán)境保護(hù)法、節(jié)約能源法等） 二、憲法 三、民法（物權(quán)法、合同法、侵權(quán)法等） 四、刑法 五、行政法（行

2、政處罰法、行政復(fù)議法等） 六、勞動(dòng)與社會(huì)保障法（勞動(dòng)法等） 七、程序法（民事訴訟法、行政訴訟法、仲裁法、證據(jù)法等）,三、把握的策略,一、淡化理論、強(qiáng)調(diào)應(yīng)用 二、 放棄一部分 放下一部分 抓緊一部分 三、“講”“劃”結(jié)合，突破難點(diǎn),四、法律體系效力位階,憲法（全國(guó)人大） 法律（全國(guó)人大、全國(guó)人大常委會(huì)） 行政法規(guī)（國(guó)務(wù)院） 地方性法規(guī)（地方人大及常委）部門(mén)規(guī)章（國(guó)務(wù)院部委 地方政府規(guī)章（地方政府）,例： 法律效力等級(jí)是正確適用法律的關(guān)鍵，下述法律效力排列正確的是： 1、國(guó)際條約憲法行政法規(guī)地方性法規(guī) 2、法律行政法規(guī)地方性法規(guī)部門(mén)規(guī)章 3、行政法規(guī)部門(mén)規(guī)章地方性法規(guī)地方性規(guī)章 4、憲法法律行政法

3、規(guī)地方性規(guī)章,五、權(quán)利能力與行為能力,權(quán)利能力：享有權(quán)利的能力。自然人從出生到死亡；法人從成立至撤銷(xiāo)（注銷(xiāo)）。 行為能力：民事主體通過(guò)自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。 自然人：由年齡和精神狀態(tài)決定； 法人：由成立的宗旨和業(yè)務(wù)范圍決定。 自然人的民事權(quán)利能力與民事行為能力不一致，法人的民事權(quán)利能力與民事行為能力一致。,例：下列合同的變更中，屬于民事法律關(guān)系內(nèi)容變更的是： 1、因設(shè)計(jì)變更，引起工程量大變更。 2、因設(shè)計(jì)變更，工程結(jié)構(gòu)形式改變。 3、工程付款方式變更 4、為了趕工期，總承包人將工程分包,六、法律行為與事實(shí)行為,法律行為：表意行為、合法行為 例：民事法律行為，是指公民或者法

4、人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為，下列屬于民事法律行為的是： 1、某施工企業(yè)被迫與工程所在地一家勞務(wù)公司訂立一份高于市場(chǎng)價(jià)的運(yùn)輸合同。 2、某施工單位委托一工程咨詢(xún)公司負(fù)責(zé)項(xiàng)目的索賠服務(wù)。 3、為謀取中標(biāo)，某施工企業(yè)與一開(kāi)發(fā)企業(yè)訂立一份合作開(kāi)發(fā)合同。 4、某分包單位在未征得總承包單位同意的情況下，將工程再次分包。,例：下列行為，屬于要式法律行為的是： 1、建設(shè)工程施工合同； 2、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同； 3、非自然人之間的借款合同； 4、自然人之間的借款合同。,七：代理,一、概念理解： 本人，不是自己，而是被代理人。 所有，不是all，而是own 二、兩個(gè)“追認(rèn)” 、推定的“追認(rèn)”、

5、“追認(rèn)”的例外 三、代理中的四種連帶責(zé)任 四、代理人的選任責(zé)任,八：債,不當(dāng)?shù)美簺](méi)有法律或者合同依據(jù)，損人利己。 例：下列何種情形中，乙構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?1、甲欠乙500元，丙在甲不知情的情況下自愿代為清償。 2、甲大學(xué)新建校區(qū)，當(dāng)?shù)鼐用褚业姆课荽蠓怠?3、甲以拾得的100元還了欠乙的債務(wù) 4、甲雇人耕田，雇工誤耕了乙的數(shù)畝代耕之田,無(wú)因管理：未受人之托，也不負(fù)法律、合同義務(wù)，自覺(jué)為他人管理事務(wù)。 例：下列行為中，構(gòu)成無(wú)因管理的是： 1、錯(cuò)把他人的牛當(dāng)成自家的而飼養(yǎng)。 2、乙見(jiàn)鄰居家失火恐殃及自家，遂用自備的滅火器救火。 3、丙（12歲）租車(chē)將在體育課上昏倒的同學(xué)送往醫(yī)院。 4、丁見(jiàn)門(mén)前馬

6、路下水道井蓋被盜致路人跌傷，遂自購(gòu)一井蓋鋪上。,例：甲正在市場(chǎng)賣(mài)魚(yú)，突聞其父病危，急忙離去，臨攤魚(yú)販見(jiàn)狀遂自作主張代為叫賣(mài)，以比甲原每斤10元高出5元的價(jià)格賣(mài)出鮮魚(yú)200斤，并將多賣(mài)的1000元收入自己囊中，后乙因急赴宴將余下的100斤魚(yú)以3元賣(mài)出。下列選項(xiàng)正確的是： 1、乙的行為構(gòu)成無(wú)因管理 2、乙收取多賣(mài)1000元屬于不當(dāng)?shù)美?3、乙低價(jià)銷(xiāo)售的100斤構(gòu)成不當(dāng)管理，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任 4、乙可以要求甲支付一定的報(bào)酬。,九、時(shí)效,1、超過(guò)訴訟時(shí)效：勝訴權(quán)消滅，實(shí)體權(quán)利存在 2、訴訟時(shí)效中止：中止事由必須發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月。 效果：原因消失后繼續(xù)計(jì)算； 3、引起訴訟時(shí)效中斷的事由：起訴

7、、仲裁、提出履行要求、同意履行 效果：重新計(jì)算,例：2002年5月8日，王某騎車(chē)回家經(jīng)過(guò)一工地時(shí)，掉入沒(méi)有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施的坑中，造成骨折。王某于同年6月10日找到建設(shè)項(xiàng)目的發(fā)包人和承包人要求賠償，兩單位相互推諉。同年6月13日王某前往法院起訴，突遇臺(tái)風(fēng)襲擊，中途返回。下列說(shuō)法正確的是： 1、本案的訴訟時(shí)效期間于2003年6月10日屆滿(mǎn)。 2、王某6月13日電行為引起訴訟時(shí)效中斷 3、發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任 4、承包人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任,十、物權(quán)法,抵押：是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)、拍賣(mài)、變賣(mài)所得的價(jià)款優(yōu)先受償

8、的擔(dān)保方式。,抵押物的禁止性選擇： （1）鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。 （2）土地所有權(quán)不得抵押。 （3）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)不得抵押，但法律規(guī)定可以抵押的除外。 （4）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施不得抵押。,注意抵押權(quán)生效的不同規(guī)定： （1）以建筑物和其他地上附著物，建設(shè)用地使用權(quán)，以招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包權(quán)，正在建造的建筑物設(shè)置抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。此時(shí)才產(chǎn)生債權(quán)人對(duì)該不動(dòng)產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的效力。 （2）以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)

9、品，交通運(yùn)輸工具，正在建造的船舶、航空器設(shè)定抵押的，抵押權(quán)自合同生效時(shí)設(shè)立，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。,例：甲向乙借款20萬(wàn)元，由丙提供價(jià)值15萬(wàn)元的房屋抵押并訂立了抵押合同書(shū)。甲因辦理登記手續(xù)費(fèi)過(guò)高，經(jīng)乙同意未辦理登記手續(xù)。甲又以一輛價(jià)值6萬(wàn)元的“夏利”轎車(chē)抵押給乙并訂立了抵押合同書(shū)，但未來(lái)得及辦理登記。一年后，甲因虧損無(wú)力還債，乙訴至法院要求行使抵押權(quán)。本案中，乙對(duì)兩抵押物享有抵押權(quán)嗎？,動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押,1、書(shū)面協(xié)議； 2、抵押過(guò)程中抵押物不確定 3、抵押物以實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)的動(dòng)產(chǎn)為準(zhǔn)； 4、正常的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中可以轉(zhuǎn)讓抵押物，抵押物一經(jīng)轉(zhuǎn)讓?zhuān)辉賹儆诘盅何铩?例：個(gè)體戶(hù)甲將其現(xiàn)有的以及將有的生

10、產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品一并抵押給乙銀行，但未辦理抵押登記。抵押期間，甲未經(jīng)乙同意以合理價(jià)格將一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備出賣(mài)給丙。后甲不能向乙履行到期債務(wù)。對(duì)此，下列說(shuō)法正確的是： 1、該抵押權(quán)因抵押物不特定而不能設(shè)立； 2、該抵押權(quán)因未辦理登記而不能成立； 3、抵押權(quán)雖已成立但不能對(duì)抗善意第三人； 4、乙有權(quán)對(duì)丙從甲處購(gòu)買(mǎi)的生產(chǎn)設(shè)備行使抵 押權(quán)。,抵押權(quán)對(duì)買(mǎi)受人的效力： 物權(quán)法第191條：抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價(jià)款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)。轉(zhuǎn)讓的價(jià)款超過(guò)債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。 抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓人代為

11、清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。,抵押權(quán)對(duì)承租人的效力： 例：某施工項(xiàng)目的經(jīng)理王某于2008年8月租賃一臺(tái)壓路機(jī)，租期為一年。2008年10月，李某找到王某說(shuō)，該壓路機(jī)已經(jīng)抵押，且李某就是抵押權(quán)人，并出示了抵押合同。合同顯示生效時(shí)間是2008年9月1日。則下列說(shuō)法正確的是： 1、王某不可以繼續(xù)租用該壓路機(jī)了 2、王某可以繼續(xù)租用，但如果在租期內(nèi)李某需要實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)，就不可以租用了。 3、在租期內(nèi)，李某不可就此壓路機(jī)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。 4、租期過(guò)后，若李某尚未實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)，就不可以續(xù)租了。,例：黃河公司以其房屋作抵押，先后向甲乙丙銀行借款100萬(wàn)元、300萬(wàn)元、500萬(wàn)元，并依次辦理了登記。后甲丙商定交換抵押權(quán)

12、的順位，并辦理了變更登記，但乙并不知情。后黃河公司無(wú)力償還到期債務(wù)，拍賣(mài)房屋僅得600萬(wàn)元，三家銀行的分配正確的是： 1、甲100萬(wàn)、乙300萬(wàn)、丙200萬(wàn)； 2、甲0，乙100萬(wàn)、丙500萬(wàn)； 3、甲0，乙300萬(wàn)、丙300萬(wàn)； 4、甲100萬(wàn)，乙200萬(wàn)、丙300萬(wàn)。,同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押時(shí)的清償順序： 1、抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償。 2、已登記的先于未登記的受償； 3、抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。,抵押與質(zhì)押的區(qū)別,1、對(duì)象：抵押可以是動(dòng)產(chǎn)也可以是不動(dòng)產(chǎn)，質(zhì)押不能是不動(dòng)產(chǎn)； 2、抵押不轉(zhuǎn)移占有，質(zhì)押必須轉(zhuǎn)移占有，否則質(zhì)權(quán)無(wú)效。 3

13、、設(shè)置抵押后，所有人仍可以就該物再次抵押，質(zhì)押權(quán)人則不能轉(zhuǎn)質(zhì)。,抵押、質(zhì)押、留置的優(yōu)先順序,留置登記的抵押質(zhì)押未經(jīng)登記的抵押,十一、勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法的適用對(duì)象,1、在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法。 2、公務(wù)員和比照公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會(huì)團(tuán)體的工作人員，不適用勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法的規(guī)定。國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本法執(zhí)行。 3、適用企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員使用勞動(dòng)合同法的規(guī)定,4、農(nóng)村勞動(dòng)者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動(dòng)合同法的規(guī)定。 5、婦女享

14、有與男子平等的就業(yè)權(quán)利。在錄用職工時(shí)，除國(guó)家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對(duì)婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。 6、禁止用人單位招用未滿(mǎn)十六周歲的未成年人。文藝、體育和特種工藝單位招用未滿(mǎn)十六周歲的未成年人，必須依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，履行審批手續(xù)，并保障其接受義務(wù)教育的權(quán)利。,十二、勞動(dòng)爭(zhēng)議及其解決機(jī)制,1、勞動(dòng)爭(zhēng)議是指用人單位與勞動(dòng)者之間因執(zhí)行勞動(dòng)法律、法規(guī)或者履行勞動(dòng)合同發(fā)生的糾紛。 2、用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人可以依法審請(qǐng)調(diào)解、仲裁、提起訴訟，也可以協(xié)商解決。,3、勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生后，當(dāng)事人可以向本單位勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解；調(diào)解不成，當(dāng)事人一方要求仲裁的，可以向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人一方也可以直接向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。對(duì)仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟。,例：根據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定和勞動(dòng)關(guān)系的性質(zhì)，下列哪一項(xiàng)糾紛屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議？ A：某私營(yíng)企業(yè)職工張某與某地方勞動(dòng)保障行政部門(mén)的工傷認(rèn)定機(jī)關(guān)因工傷認(rèn)定結(jié)論而發(fā)生的爭(zhēng)議。 B：進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民黃某與其雇主某個(gè)體工商戶(hù)之間因支付工資報(bào)酬發(fā)生的爭(zhēng)議。 C：某國(guó)有企業(yè)退休職工王某與社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)因退休費(fèi)用的發(fā)放而發(fā)生的爭(zhēng)