1、企業(yè)改制過程中的稅務問題一、所得稅問題（一）整體變更1、資本公積、盈余公積及未分配利潤中屬于個人股東的部份：1）股份制企業(yè)用資本公積金轉增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅。 注意，此處的資本公積僅僅局限于股本溢價形成的資本公積。2）盈余公積及未分配利潤轉增股本時應當繳納所得稅，股份制企業(yè)用盈余公積金及未分配利潤轉增股本屬于股息、 紅利性質(zhì)的分配， 對個人取得的紅股數(shù)額， 應作為個人所得征稅。3）稅款由股份有限公司在有關部門批準增資、公司股東會決議通過后代扣代繳。【國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知（國稅發(fā)

2、1997198號）】2、資本公積、盈余公積及未分配利潤中屬于法人股東的部份：根據(jù)國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知（國稅發(fā)2000 118 號）規(guī)定， “除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會計賬務上實際做利潤分配處理（包括以盈余公積和未分配利潤轉增資本）時，投資方企業(yè)應確認投資所得的實現(xiàn)”。因此，有限責任公司整體變更為股份有限公司視同于利潤分配行為，按以下原則處理：1）資本公積不屬于利潤分配行為，不繳納企業(yè)所得稅。 注意，此處應不僅局限于股本溢價形成的資本公積，盡管國稅局最新文件中也進提及股本溢價形成的資本公積。2）盈余公積和未分配利潤進行轉

3、增時視同利潤分配行為。注意：不同于個人股東，公司制企業(yè)進行分紅時法人股東是不需要繳納所得稅，與企業(yè)其他收入、 成本及費用等科目一起合并計算繳納企業(yè)所得稅，不然就會存在重復交稅（相關規(guī)定查看新的企業(yè)所得稅法及其實施條例）；但如果法人股東與公司所適用的所得稅率不一致時，法人股東是需要補繳所得稅差額部份（國稅發(fā) 2000 118 號） 。3、用資產(chǎn)評估增值形成的資本公積轉增實收資本應繳納個人所得稅。注意，這種情形應該是不允許的，公司不能用將評估增值調(diào)整財務數(shù)據(jù)（必須滿足法定重估和權屬轉移兩個條件才可以調(diào)整賬務），因而也不能將該部分增值計入到資本公積，也就不能轉為資本，否則，會存在出資不實的嫌疑。相關

4、案例請參考金風科技（002202）招股意向書第52 頁。由于不允許，因而不存在繳個人所得稅的問題。（二）改制設立評估增值1、企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)出資時，資產(chǎn)評估增值部份按以下情況處理：1）以整體資產(chǎn)出資時， 收到的對價是被投資方的股權 (即整體資產(chǎn)評估增值部份屬于股權支付對價 )暫不計算確認資產(chǎn)評估增值部份的所得或損失。2）以其它非貨幣性資產(chǎn)出資時，應當將其非貨幣性資產(chǎn)評估增值額部份計入應納稅所得額，繳納企業(yè)所得稅?！緡叶悇湛偩株P于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知（國稅發(fā) 2000 118 號）】2、對個人將非貨幣性資產(chǎn)進行評估后投資于企業(yè)，其評估增值取得的所得的個人所得稅問題，暫不征收個

5、人所得稅。在投資收回、 轉讓或清算股權時如有所得，再按規(guī)定征收個.人所得稅，其 “財產(chǎn)原值 ”為資產(chǎn)評估前的價值?！娟P于非貨幣性資產(chǎn)評估增值暫不征收個人所得稅的批復國稅函 200519 號】 注意：國稅局在 2008 年有個新的函， ignore.（三）企業(yè)改制時將產(chǎn)權以股份形式量化到個人1、根據(jù)國家稅務總局關于聯(lián)想集團改制員工取得的用于購買企業(yè)國有股權的勞動分紅征收個人所得稅問題的通知（國稅函 2001832 號）的稅收要求，個人無償獲得的股份時應當按以下方法繳納：1）企業(yè)在公司制改造時將有關資產(chǎn)無償以股份方式量化到個人時，包括企業(yè)將歷年積存的勞動分紅以股份形式量化到個人時，都必須按 “工資

6、、薪金所得 ”項目計征個人所得稅，稅款由公司代扣代繳。2）公司給員工免費贈送股票（股權），無償給職工配股時，其實質(zhì)上是公司將一部分股份無償轉讓給雇員。 對個人取得的這部分股份屬于因受雇而取得的報酬， 應按取得股權的公允價值（或市價），依照 “工資薪金所得 ”項目征收個人所得稅。2、根據(jù)財政部、國家稅務總局關于促進科技成果轉化有關稅收政策的通知（財稅199945號）的規(guī)定，科研機構、高等學校轉化職務科技成果以股份或出資比例等股權形式獎勵個人時， 執(zhí)行以下個人所得稅政策： 科研機構、 高等學校轉化職務科技成果以股份或出資比例等股權形式給予個人獎勵， 獲獎人在取得股份、 出資比例時， 暫不繳納個人所

7、得稅；取得按股份、出資比例分紅或轉讓股權、出資比例所得時，應依法繳納個人所得稅。二、增值稅和營業(yè)稅改制設立時的非貨幣性資產(chǎn)出資行為會涉及到增值稅、 營業(yè)稅。企業(yè)主要資產(chǎn)形態(tài)可以分為有形動產(chǎn)、 無形資產(chǎn)和不動產(chǎn)。 其中：有形動產(chǎn)屬于增值稅的征收范圍，而無形資產(chǎn)和不動產(chǎn)屬于營業(yè)稅的征收范圍。（一）增值稅1、當企業(yè)以整體經(jīng)營性資產(chǎn)出資并發(fā)起設立公司時，屬于轉讓企業(yè)全部產(chǎn)權，即整體轉讓企業(yè)資產(chǎn)、 債權、債務及勞動力的行為。 根據(jù)國家稅務總局關于轉讓企業(yè)全部產(chǎn)權不征收增值稅問題的批復（國稅 2002 420 號）規(guī)定：轉讓企業(yè)全部產(chǎn)權涉及的應稅貨物轉讓，不屬于增值稅的征稅范圍，不征收增值稅。 注意，保留

8、上市公司殼資源，而將上市公司全部資產(chǎn)轉讓給控股公司，不適用這一規(guī)定。2、當企業(yè)以貨物出資時，應當視同貨物銷售繳納增值稅。上述所指貨物包括企業(yè)流動資產(chǎn)中的存貨、固定資產(chǎn)中機器設備、運輸工具、及其它辦公物品等動產(chǎn)。 注意：適用稅率并非 17%關于部分貨物適用增值稅低稅率和簡易辦法征收增值稅政策的通知（財稅20099號）3、對于以房地產(chǎn)進行投資、聯(lián)營的，投資、聯(lián)營的一方以土地(房地產(chǎn) )作價入股進行投資或作為聯(lián)營條件，將房地產(chǎn)轉讓到所投資、聯(lián)營的企業(yè)中時，暫免征收土地增值稅。對投資、 聯(lián)營企業(yè)將上述房地產(chǎn)再轉讓的，應征收土地增值稅?！娟P于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知】注意：國稅局也曾作出過要求征

9、收土地增值稅的荒唐批復，Ignore 。（二）營業(yè)稅1、當企業(yè)以不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)出資時，根據(jù)財政部、國家稅務總局關于股權轉讓有關營業(yè)稅問題的通知（財稅 2002191 號規(guī)定）規(guī)定不需要繳納營業(yè)稅。三、契稅根據(jù)財政部和國家稅務總局聯(lián)合公布關于企業(yè)改制重組若干契稅政策的通知（財稅2003184號）， 注意：該文已經(jīng)被廢止，取而代之的是財稅2008175號，但內(nèi)容沒有實質(zhì)性不同，延長了適用期限到2011 年以及關于延長企業(yè)改制重組若干契稅政策執(zhí)行期.限的通知 的規(guī)定， 自 2006 年 1 月 1 日至 2008 年 12 月 31 日，對于企業(yè)改制重組時所涉及的契稅可以享受以下優(yōu)惠政策：1、非公

10、司制企業(yè)整體改建為有限責任公司(含國有獨資公司)或股份有限公司，或者有限責任公司整體改建為股份有限公司的，對改建后的公司承受原企業(yè)土地、房屋權屬， 免征契稅。2、非公司制國有獨資企業(yè)或國有獨資有限責任公司，以其部分資產(chǎn)與他人組建新公司，且該國有獨資企業(yè) (公司 ) 在新設公司中所占股份超過 50的，對新設公司承受該國有獨資企業(yè)( 公司 )的土地、房屋權屬，免征契稅。3、在股權轉讓中，單位、個人承受企業(yè)股權，企業(yè)上地、房屋權屬不發(fā)生轉移，不征收契稅。4、對于企業(yè)合并和分立，企業(yè)承受原各方的土地、房屋權屬，免征契稅。5、企業(yè)改制重組過程中， 同一投資主體內(nèi)部所屬企業(yè)之間土地、 房屋權屬的無償劃轉，

11、不征收契稅。6、公司制企業(yè)在重組過程中，以名下土地、房屋權屬對其全資子公司進行增資，屬同一投資主體內(nèi)部資產(chǎn)劃轉，對全資子公司承受母公司土地、房屋權屬的行為，不征收契稅?！矩斦繃叶悇湛偩株P于企業(yè)改制重組若干契稅政策的通知(財稅 2003184號 )、國家稅務總局關于企業(yè)改制重組契稅政策有關問題解釋的通知(國稅函 2006844號 )】7、以土地、房屋權屬作價投資入股的，視同土地使用權轉讓、房屋買賣征收契稅；土地租賃行為不屬于契稅征收范圍?！緡叶悇湛偩株P于以土地、房屋作價出資及租賃使用土地有關契稅問題的批復（國稅函2004322號）】四、稅收優(yōu)惠的合法性根據(jù)中華人民共和國稅收征收管理法實施細則規(guī)定，與稅收法律、 行政法規(guī)相抵觸，或未經(jīng)過法律、 法規(guī)的明確授權地方政府自行制定的地方性稅收法規(guī)和地方政府規(guī)章， 不能作為公司享受所得稅優(yōu)惠的法律依據(jù)。 實踐中，發(fā)行監(jiān)管部門一般關注發(fā)行企業(yè)以下稅收問題：1、發(fā)行企業(yè)發(fā)行前三年所享受的稅收優(yōu)惠政策與國家法規(guī)政策是否存在不符，如果企業(yè)享受的稅收優(yōu)惠政策存在著與現(xiàn)行稅收法律、行政法規(guī)不符或者越權審批的情況，發(fā)行企業(yè)應當提供省級稅務部門出具的確認文件， 并由律師出具法律意見， 發(fā)行企業(yè)同時在招股文件中提示可能被追繳稅款的重大風險提示；2、發(fā)行企業(yè)應當充分披