1、哈特法律的概念,講述人：周賢,1,作者簡(jiǎn)介 H.L.A. 哈特，（H.L.A. Hart, 1907年-1992年），英國(guó)著名法理學(xué)家，新分析法學(xué)派首創(chuàng)人，20世紀(jì)最重要的法律哲學(xué)家之一。 曾長(zhǎng)期任牛津大學(xué)法理學(xué)教授，主要著作有法律的概念（The Concept of Law ）（1961）、法、自由和道德（1963）和刑法的道德性（1965）等。他的學(xué)說(shuō)和H.凱爾森的純粹法學(xué)構(gòu)成了20世紀(jì)分析實(shí)證主義法學(xué)中的兩派。從20世紀(jì)60年代末開(kāi)始，在西方法學(xué)界，以哈特與L.L.富勒、德富林、德沃金為中心，開(kāi)展了戰(zhàn)后實(shí)證主義法學(xué)和新自然法學(xué)的長(zhǎng)期論戰(zhàn)。除哈特外，其他代表人物有美國(guó)法學(xué)家R.L.薩默斯等

2、人。隨著新分析法學(xué)的形成和發(fā)展，實(shí)證主義法學(xué)又有重振旗鼓之勢(shì)。,2,全書(shū)框架 哈特的法律的概念一書(shū)內(nèi)容上十分豐富，他從反駁奧斯丁的“法律命令說(shuō)”著手，分別從內(nèi)容、適用范圍、起源模式這三個(gè)方面，分析了法律與以威脅為后盾的命令的不同。 在此基礎(chǔ)上，哈特提出了他著名的“法律規(guī)則說(shuō)”，即把法律看成是初級(jí)規(guī)則與次級(jí)規(guī)則的結(jié)合，次級(jí)規(guī)則是第二性規(guī)則，是為了彌補(bǔ)初級(jí)規(guī)則的不確定性、靜態(tài)性、社會(huì)壓力的無(wú)效性這三個(gè)缺陷產(chǎn)生的，次級(jí)規(guī)則分別為承認(rèn)規(guī)則、變更規(guī)則、審判規(guī)則。,3,在論述完法律規(guī)則說(shuō)之后，哈特闡明了他著名的“正義觀”，即“等者等之，不等者不等之”的觀點(diǎn)，當(dāng)然“不等”時(shí)的差別待遇須有相關(guān)的正當(dāng)理由。p1

3、57正義是道德的一個(gè)特殊切面，但也不等同于道德。 在分析了正義與道德之間的關(guān)系后，緊接著，哈特對(duì)于法律和道德之間的關(guān)系也進(jìn)行了比較深刻的闡明，在說(shuō)明了法律與道德之間的顯著差異后，哈特又別出心裁地提出了二者之間的聯(lián)結(jié)點(diǎn)，即“自然法的最低限度的內(nèi)容”。p189,4,哈特隨后分析了國(guó)際法到底是不是法這個(gè)問(wèn)題p210，并分析了這種疑惑的來(lái)源、形式，對(duì)此作了反駁，最終得出“國(guó)際法不是法”這一論述是錯(cuò)誤的。在此基礎(chǔ)上，哈特緊接著論述了國(guó)際法與國(guó)際道德的區(qū)別。 按照本書(shū)內(nèi)容可以簡(jiǎn)單概括為四個(gè)部分：,5,第一部分：對(duì)奧斯丁法律命令說(shuō)的批判,第一章到第四章，這是從三個(gè)方面對(duì)奧斯丁的法律命令說(shuō)進(jìn)行批判的，即從法律

4、、號(hào)令、命令的區(qū)別，法律的多樣性，主權(quán)者與臣民這三個(gè)方面論述的，說(shuō)明了法律與威脅為后盾的命令三個(gè)方面的不同之處： a、適用范圍 p44-46 b、法律的多樣性p29-43 c、起源模式p47-49,6,第二部分：論述法律規(guī)則的問(wèn)題,從第五章到第七章。 第一性規(guī)則，它是指不論人民愿意不愿意，他們被要求去做或不做某種行為的規(guī)則。 第二性規(guī)則，規(guī)定人們可以通過(guò)做某種事情或表達(dá)某種意思，引入新的規(guī)則，以廢除、修改舊的規(guī)則，決定它們的范圍和運(yùn)作的方式。第二性規(guī)則是在第一種類型的規(guī)則的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，它被稱為次級(jí)規(guī)則，它是關(guān)于初級(jí)規(guī)則的規(guī)則，它規(guī)定了人類可以通過(guò)說(shuō)或做某些事，而引入新的、取消或修改舊的初級(jí)規(guī)

5、則，或以各式各樣的方式確定它們作用范圍，或控制它們的運(yùn)作。 p83,7,第二性規(guī)則有三大缺陷：p94-95 不確定性 靜態(tài)性 社會(huì)壓力性 于是針對(duì)三個(gè)缺陷，分別產(chǎn)生了三個(gè)次級(jí)規(guī)則：,8,P96-99 承認(rèn)規(guī)則 主要是確定什么樣的規(guī)則是屬于法律的范圍內(nèi)的。 變更規(guī)則 針對(duì)初級(jí)規(guī)則的靜態(tài)性提出的 1、授予公權(quán)力 （立法權(quán)） 2、授予私權(quán)利 審判規(guī)則 指授權(quán)給某些人對(duì)于在特定的場(chǎng)合下，初級(jí)規(guī)則是否被違法，做出權(quán)威性的決定,9,第三部分：正義、道德、法律的關(guān)系,這一部分主要是第八章和第九章。哈特首先論述了正義的有關(guān)原理，這一部分是哈特正義觀的集中體現(xiàn)，他指出“正義是道德的一個(gè)特殊切面”p155，當(dāng)然正

6、義是不能等同于道德的，有別于一般行動(dòng)道德。”“公平”通常和社會(huì)生活的兩種情境有關(guān)：p156 第一種情境和個(gè)人行為無(wú)關(guān)，而是涉及個(gè)人的不同的社會(huì)階級(jí)； 第二個(gè)情境關(guān)于補(bǔ)償和矯正已經(jīng)造成的上海大眾主張。正義的觀念主要可以概括為：“等著等之，不等者不等之”。,10,1、法律與道德的區(qū)別 p170-177 a、重要性 b、非有意改變 c、道德的故意性 d、道德強(qiáng)制的形式,11,2、法律與道德的連接點(diǎn) p190-194 人的脆弱。 近乎平等。 有限的利他主義。 有限的資源。 有限的理解和意志力量。,12,第四部分：關(guān)于國(guó)際法的相關(guān)問(wèn)題,主要是第十章。 疑惑：“國(guó)際法到底是不是法” 這種懷疑論主要是兩種形

7、式：p211 a、植根于深信法律基本上是一種以威脅為后盾的命令，并且把國(guó)際法上的規(guī)則與國(guó)內(nèi)法上的規(guī)則兩者加以對(duì)比； b、基于一種模糊的信念，認(rèn)為國(guó)家不能作為法律義務(wù)的主體，并且把國(guó)際法上的主體與國(guó)內(nèi)法的主體兩者加以對(duì)比。,13,反駁了“國(guó)際法不是法”的觀點(diǎn)p220 哈特又反駁了將“國(guó)際法”歸為“道德”的觀點(diǎn) 提出了三點(diǎn)理由：p225-226 a、道德壓力的壓力形式與違反國(guó)際法的壓力形式不同的 b、有一些國(guó)際法上的規(guī)則是無(wú)關(guān)乎道德的，它們可能只是一些程序性的規(guī)定 c、進(jìn)一步論證國(guó)際法與道德有性質(zhì)上有差異,14,The end,thank you! 謝謝觀看,15,思考題： 1.為什么說(shuō)奧斯丁關(guān)于法律的定義是一個(gè)“失敗的記錄”？ 2、第一性規(guī)則與第二性規(guī)則的涵義？第二性規(guī)則為什么必要（怎樣理解法是第一性規(guī)則與第二性規(guī)則的結(jié)合）？