1、第四章 合同的履行和擔保,第四章 合同履行和擔保第一節(jié) 合同的履行第二節(jié) 合同的擔保,第一節(jié) 合同的履行,一、合同履行概述 所謂合同履行，是指合同當事人按照約定完成合同義務，實現(xiàn)合同權利的行為過程。,合同履行是當事人所追求的合同目的得以實現(xiàn)的根本途徑，是合同法律效力的體現(xiàn)和必然要求。它是合同法的核心內(nèi)容，可以說，合同制度的其他內(nèi)容均與合同履行密切相關。如：合同的訂立是為了通過履行合同滿足當事人的特定需要，合同的成立是合同履行的前提，合同的效力是合同履行的依據(jù)，合同的變更和轉(zhuǎn)讓意味著履行內(nèi)容或主體的變更，規(guī)定違約責任是為了促使債務人更自覺地履行合同。,合同的權利義務是相互對應的。一方面，沒有債務

2、人履行債務，債權人的債權就無法實現(xiàn)；另一方面，只有債務人履行債務，沒有債權人的受領，合同的履行也難以順利進行。從這個意義上說，合同履行是當事人雙方的行為。當然，債務人的行為居于其中的主要地位。,在履行形態(tài)上，合同履行大多表現(xiàn)為債務人的積極行為（作為），如支付貨款、交付貨物、提供勞務、提交工作成果等。少數(shù)情況下，合同履行也可以表現(xiàn)為消極行為（不作為），如當事人承擔保密義務、租賃合同出租人允許承租人修繕租賃物等。 就履行方式而言，有的合同為一次性履行，有的合同可以分期履行，還有的合同需要連續(xù)不斷的履行。,根據(jù)當事人完成義務的情況，合同履行分為全面履行、不履行和不適當履行。全面履行指當事人完成了合同

3、約定的全部義務。這是合同履行的基本要求，是消滅合同關系的正常途徑。不履行指當事人根本沒有實施合同約定的行為。這是一種違約行為，責任方應依法承擔違約責任。不適當履行，即不完全履行，指當事人沒有完全履行合同約定的義務，也就是履行合同義務不符合法律規(guī)定或合同約定。這也是一種違約行為，責任方需要承擔相應的民事責任。,二、合同履行的原則 合同履行的原則，是當事人履行義務、行使權利應當遵守的基本行為準則。 在這些基本準則中，有的屬于合同法的基本原則，如平等原則、公平原則、誠實信用原則等；有的是專屬于合同履行的原則，如全面履行原則、協(xié)作履行原則、情事變更原則。,（一）全面履行原則 全面履行是指當事人全面、正

4、確地履行合同的行為。它包括實際履行和適當履行。 實際履行是指當事人按照合同約定的標的履行，任何一方不得擅自變更合同標的。 適當履行是指當事人除按照合同標的履行之外，還要保證標的數(shù)量、質(zhì)量以及履行主體、履行期限、履行方式等均符合要求，既不違反合同約定，又講求履行效益，最大限度地實現(xiàn)當事人的合同目的。,（二）協(xié)作履行原則 協(xié)作履行原則是誠實信用原則在合同履行中的體現(xiàn)。具體內(nèi)容是：根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。 在合同法理論中，上述義務稱為附隨義務。通知，是當事人在履行合同中應將有關重要的事項、情況告訴對方。如當事人住所發(fā)生變化，或因客觀情況必須變更合同，或因不可抗力不能

5、履行時，都要及時通知對方。協(xié)助，是當事人除按合同約定履行自己的義務外，還要真誠合作，配合對方履行。保密，是當事人在履行合同中，對屬于對方當事人的商業(yè)秘密，或者對方要求保密的信息、事項，不能向外泄露。,根據(jù)協(xié)作履行原則，當事人在履行合同中應當做到： 1債務人履行合同債務，債權人要及時、積極地受領給付； 2債務人履行合同債務，可要求債權人創(chuàng)造必要的條件，提供方便； 3債務人因故不能履行或不能完全履行，應及時告知對方，債權人要采取措施避免或減少損失，否則應就擴大的損失自負其責； 4發(fā)生合同糾紛時，雙方都要各自主動承擔責任，不得互相推諉。,（三）情勢變更原則 情事變更原則，是合同依法成立后，因不可歸責

6、于雙方當事人的原因發(fā)生了不可預見的情事變更，致使合同的基礎喪失或動搖，若繼續(xù)維持原有合同效力則顯失公平，因而法律允許當事人變更或解除合同的原則。,情事變更原則起源于12、13世紀注釋法學派著作中的“情事不變條款”，其內(nèi)容為：假定每份合同均包含一個具有如下含義的條款締約時作為合同基礎的客觀情況應繼續(xù)存在，一旦這種情況不再存在，準予變更或者解除合同。 16、17世紀，自然法思想居于支配地位，情事不變條款得到廣泛適用。到18世紀后期，情事不變條款的適用過濫，損害了法律秩序的安定，因而受到嚴厲批評。19世紀初，歷史法學派興起，極力貶低自然法思想的價值，情事不變條款的命運自然不佳。繼起的分析法學派，強調(diào)

7、實證法，重視合同嚴守原則和法律秩序的安定，情事不變條款同樣遭到否定。,情事變更問題后來受到重視緣于第一次世界大戰(zhàn)引發(fā)的物價飛漲，合同履行顯失公平，第二次世界大戰(zhàn)再次產(chǎn)生這一問題。除適用情事變更原則解決這些問題外，別無良策。德國等通過判例學說重新確立情事變更原則。英美法系自1863年泰勒訴考德威爾判例起確立“不能履行”（Impossibility）原則，1903年克雷爾訴亨利判例確立“合同落空”(Frustration)原則，至今已形成涵蓋以上兩類原則的合同落空制度，解決因客觀原因造成的合同不能履行和履行顯失公平的問題。,我國同樣存在情事變更問題，在社會主義市場經(jīng)濟體制下，需要依情事變更原則處理

8、它們。最高人民法院的司法解釋已經(jīng)承認了情事變更原則，中華人民共和國合同法（草案）征求意見稿曾設有情事變更原則的條款，只是合同法對此沒有保留。然而，無論是在理論還是實踐上，情事變更原則實有探討之必要。,情事變更原則之所以有生命力，是因為它有存在的合理性。我們知道，法律是社會物質(zhì)生活條件的反映并為之服務，當社會物質(zhì)生活條件發(fā)生變化之后，法律應隨之修正，這就是法律的適應性。同理，合同依法成立之時，也有其信賴的客觀環(huán)境，當事人在合同中約定的權利義務應與這種客觀環(huán)境相適應。權利義務的對等，是就該環(huán)境而言的。合同成立之后，如果該客觀環(huán)境發(fā)生重大變化，原來約定的權利義務與新的環(huán)境就不相適應，不再公平合理。只

9、有對合同加以變更乃至解除，才符合適應性原理，符合誠實信用原則的要求，才能實現(xiàn)實質(zhì)公平。,情事變更原則的適用條件： 1、須有情事變更的事實。 所謂情事，泛指作為合同成立基礎或環(huán)境的客觀情況。例如合同訂立時的供求關系。這里的變更，是指上述客觀情況發(fā)生了異常變動。例如，戰(zhàn)爭引起嚴重的通貨膨脹。具體判斷是否構成情事變更，應以是否導致合同基礎喪失，是否致使目的落空，是否造成對價關系障礙，作為判斷標準。,2、情事變更須發(fā)生在合同成立后，履行完畢前。 之所以要求情事變更須發(fā)生在合同成立后，是因為若情事變更在合同訂立時已經(jīng)發(fā)生，應認為當事人已認識到該事實，合同的成立是以該事實為基礎的，沒有必要進行事后調(diào)整，只

10、能令當事人自擔風險。之所以要求情事變更發(fā)生在履行完畢前，是因為合同因履行完畢而消滅，其后發(fā)生情事變更與合同無關。,3、須情事變更的發(fā)生不可歸責于當事人，即由不可抗力及其他意外事故引起。 若可歸責于當事人，則應由其承擔風險或違約責任，而不適用情事變更原則。 4、須情事變更是當事人所不可預見的。 如果當事人在締約時能夠預見情事變更，則表明他承擔了該風險，不再適用情事變更原則。 5、須情事變更使原合同履行顯失公平。 該顯失公平應依理性人的看法加以判斷，包括履行特別困難、費用支出或損失顯著加大等。,情事變更不同于商業(yè)風險： 其一，商業(yè)風險屬于從事商業(yè)活動所固有的風險，作為合同成立基礎的客觀情況的變化未

11、達異常的程度，一般的市場供求變化、價格漲落等屬于此類；而情事變更則是作為合同成立基礎的環(huán)境發(fā)生了異常的變動。 其二，對商業(yè)風險，法律推定當事人有所預見，或能夠預見；而對情事變更，當事人沒有預見，也不能預見。 其三，商業(yè)風險帶給當事人的損失，從法律的觀點看可歸責于當事人；而情事變更不可歸責于當事人。,情事變更原則與不可抗力之間的關系： 1、如果不可抗力的發(fā)生未影響到合同履行時，不適用情事變更原則； 2、如果不可抗力致使當事人不能履行合同，發(fā)生合同解除的法律后果，也不適用情事變更原則； 3、如果不可抗力導致合同履行十分困難，但尚未達到履行不能的程度，若按合同履行會導致顯失公平的情形，此時即可適用情

12、事變更原則。,情事變更原則的效力體現(xiàn)在兩個方面： 1、變更合同，使合同的履行公平合理。變更合同可表現(xiàn)為增減標的數(shù)額、變更標的價款、延期或分期履行等。 2、解除合同。如果變更合同仍不能消除顯失公平的結果，則允許解除合同。 情事變更原則是否適用于具體案件，適用時是發(fā)生合同變更的效力還是發(fā)生合同解除的效力，當事人有權提出主張，最終由法官根據(jù)實際情況做出決定。,三、合同履行的規(guī)則,（一）合同條款約定不明時的合同履行規(guī)則 合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。,當事人就有關合同內(nèi)容約定不明確，依

13、上述規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： 質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。 價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。 履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。,履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。 履行方式不明確的，按有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。 履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。,（二）執(zhí)行政府

14、定價或政府指導價的合同履行規(guī)則 執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。,（三）涉及第三人的合同履行規(guī)則 1、向第三人履行的合同 向第三人履行的合同，即利他合同，是指雙方當事人約定，由債務人向第三人履行債務，第三人直接取得合同履行利益的合同。 利他合同當事人仍是債權人和債務人，第三人雖然可以取得合同履行的利益，但不是合同當事人。 合同法第64條：當事人約定由債務人向第三人履行債務的，

15、債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。,2、由第三人履行的合同 由第三人履行的合同，又稱第三人負擔的合同，是雙方當事人約定由第三人向債權人履行債務的合同。 該合同在征得第三人的同意后，第三人應當負責向債權人履行，但不直接向債權人承擔合同責任。 合同法第65條：當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。,四、合同履行抗辯權,合同履行抗辯權是在雙務合同中，一方當事人在對方不履行或者不適當履行時，依法享有的對抗對方要求或者否認對方權利主張的權利。 抗辯權可以分為永久的抗辯權與延期的抗辯權，合同法規(guī)

16、定了三種合同履行抗辯權，它們都屬于延期的抗辯權。,（一）同時履行抗辯權 同時履行抗辯權是指互負債務、沒有先后履行順序的雙務合同當事人一方，在對方未履行之前或者在對方履行債務不符合約定時，享有的不履行或部分履行的權利。,同時履行抗辯權的成立條件：,1、雙方基于同一雙務合同而產(chǎn)生兩項互為對待給付的債務。 2、兩項債務沒有先后履行順序，雙方當事人應當同時履行。 3、兩項債務均已屆清償期。 4、對方未履行或未適當履行。 5、對方的履行是可能的。,（二）先履行抗辨權,先履行抗辯權，是指在雙務合同中，后履行的一方當事人在應當先履行的一方當事人未履行或者不適當履行時，享有的不履行或部分履行的權利。,先履行抗

17、辨權的成立條件：,1、 雙方基于同一雙務合同而產(chǎn)生兩項互為對待給付的債務。 2、兩項債務有先后履行順序。 3、兩項債務均已屆清償期。 4應當先履行的一方當事人未履行或不適當履行。 5、先履行方的履行是可能的。,（三）不安抗辨權,不安抗辯權是指在雙務合同中，應當先履行債務的一方當事人有確切證據(jù)證明對方財產(chǎn)狀況惡化，喪失或可能喪失履行債務能力時，在對方?jīng)]有履行或者提供擔保之前，中止履行合同的權利。,不安抗辨權的成立條件：,1、 雙方基于同一雙務合同而產(chǎn)生兩項互為對待給付的債務。 2、兩項債務有先后履行順序。 3、后履行義務人發(fā)生喪失或可能喪失履行債務能力的情形。 4、先履行義務人有確切證據(jù)證明后履

18、行義務人存在上述情形。,合同法第68條：應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）經(jīng)營狀況嚴重惡化； （二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務； （三）喪失商業(yè)信譽； （四）有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。 當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。,當事人行使不安抗辯權無須征得對方同意，但是，為避免對方受到不合理的損害，行使不安抗辯權的一方（先履行義務人）在中止履行后，應及時通知對方，以便對方提供適當?shù)膿?。對方提供適當擔保后，先履行義務人應當恢復履行。如果后履行義務人在合理期限內(nèi)未恢復履行能力，也不能提供適當擔保，先履行義務人可以依法解除合

19、同。,五、合同保全制度,合同保全乃民法上債的保全在合同履行中的體現(xiàn)。 債的保全制度肇始于羅馬法上的所謂撤銷之訴，法國民法典增設債權人代位權，使債的保全制度臻于完善。因此，在現(xiàn)代民法上，債的保全制度包括兩項內(nèi)容：一是債權人代位權，二是債權人撤銷權。兩者都是債權人基于債的效力對債務人以外的第三人所行使的一種權利，故稱債的對外效力。,在我國，1999年以前并無真正的債的保全制度，民法通則未作規(guī)定，僅在最高人民法院關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）和最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見中規(guī)定了類似于債權人代位權和債權人撤銷權的內(nèi)容。 1999年通過的中華人民

20、共和國合同法第7375條正式確立了債權人代位權和債權人撤銷權，這是我國民事立法的重大成就。,（一）債權人代位權 例：原告：W市盛興公司 被告：某郊縣農(nóng)工商貿(mào)易公司 第三人：W市外貿(mào)進出口公司 被告在2003年5月10日開辦公司時向原告借款50萬元作為開辦費，以后又因貿(mào)易往來欠原告?zhèn)鶆?0萬元，兩項共計90萬元，雙方約定于2004年10月底以前全部還清。但是在還款期到來后，被告未按期付款，原告多次催要，被告提出第三人曾購買被告的芝麻500噸，按每噸3 600元計算，應于2005年4月底向被告支付貨款180萬元，待這筆貨款支付后，被告將立即還清欠款。雙方為此達成還款協(xié)議，約定：被告“應于2005年

21、4月底以前外貿(mào)進出口公司還款以后還清欠款”。,至2005年5月底，被告仍未還款。原告找進出口公司了解情況，該公司提出已向被告支付了20萬元貨款，另160萬元因被告提出將與進出口公司聯(lián)營成立一新公司，因此延緩支付。原告要求被告立即還款，被告提出，原告同意在進出口公司還款以后才還款，因進出口公司未還款，故被告暫不能履行還款協(xié)議。協(xié)商未果，原告向法院起訴，要求被告和第三人立即向自己支付貨款。 問：本案原告是否有權要求第三人支付貨款？為什么？,1、債權人代位權的概念 債權人代位權，是指當債務人怠于行使其對第三人享有的權利，對債權人造成損害時，債權人可以自己的名義代位行使債務人對于第三人所享有的債權，以

22、保全自身債權的權利。,2、債權人代位權的性質(zhì) （1）代位權為債權人自身享有的權利，而非代理權； （2）代位權為實體權利而非訴訟上的權利； （3）代位權是以行使他人（債務人）權利為內(nèi)容的管理權。,3、債權人代位權的成立要件 （1）債務人對第三人享有合法的到期債權； （2）債務人怠于行使對第三人的到期債權； （3）債務人對債權人的債務履行陷于遲延； （4）債務人怠于行使權利的行為已危及債權人的債權； （5）債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。,4、債權人代位權的行使 （1）代位權的行使主體：債權人代位權的行使主體是債權人，債權人應以自己的名義行使代位權。 （2）代位權的行使范圍：債權人行使代位

23、權的范圍以足以保全債權為限度，即“代位權的行使范圍以債權人的債權為限”。 （3）代位權的行使方法：債權人行使代位權，應當向人民法院提出請求。,（4）代位權行使的效力 在代位權訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權人主張。 債權人向次債務人提起的代位權訴訟經(jīng)人民法院認定代位權成立的，由次債務人向債權人履行清償義務，債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系即予消滅。 在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權中優(yōu)先支付。,（二）債權人撤銷權 例：原告：B市某建筑公司第三建筑隊 被告：B市某房地產(chǎn)開發(fā)公司 被告長期拖欠原告工程款1 400萬元，原告多次催要，被

24、告提出因資金周轉(zhuǎn)困難暫時無力償還。后來，原告找被告催要工程款時，被告表示準備將其一幢辦公樓和一幢已出租的樓房賣給他人，按當時市價，兩幢樓估價約1 500萬元，被告正在尋找買主，賣掉樓房后將立即償還原告的債務。半個月后，被告與第三人達成協(xié)議， 以900萬元的價格將兩幢樓房予以出售。原告認為被告與第三人惡意串通，低價買賣樓房，以損害原告利益。以后，原告與被告、第三人多次協(xié)商催討欠款不成，遂向法院起訴，請求法院宣告被告與第三人的房屋買賣合同無效。,1、債權人撤銷權的概念 債權人撤銷權，是指債權人對于債務人所為的危害債權的行為，可以請求人民法院予以撤銷的權利。 撤銷權在羅馬法上稱為廢罷訴權，也稱撤銷訴

25、權?，F(xiàn)代社會，撤銷權通常分為破產(chǎn)法上的撤銷權與破產(chǎn)法外的撤銷權，其中破產(chǎn)法上的撤銷權是民法上的撤銷權在特別法上的折射。,2、債權人撤銷權的性質(zhì) （1）撤銷權為實體法上的權利； （2）撤銷權為附屬于債權的權利； （3）撤銷權兼具形成權和請求權的性質(zhì)。,3、債權人撤銷權的構成要件 （1）債務人實施了法律上的財產(chǎn)處分行為；（包括：放棄到期債權、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn) ） （2）債務人的行為發(fā)生在債權成立之后； （3）債務人的行為危及債權人的債權； 以上為債權人撤銷權的客觀要件。 （4）債權人撤銷權的主觀要件：依債務人的行為是有償還是無償而有所區(qū)別。,4、債權人撤銷權的行使 （1）撤

26、銷權的行使主體：債權人。 （2）撤銷權的行使方式：由債權人以自己的名義并以訴訟的方式為之。 （3）撤銷權行使的范圍和期限：撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。,（4）撤銷權行使的效力 對債務人的效力：被撤銷的債務人的行為，自始無效。 對第三人的效力：第三人因該行為取得的財產(chǎn)，應返還給債務人；不能返還的，應折價賠償；已向債務人支付了對價的，可同時請求債務人返還對價。 對撤銷權人的效力：撤銷權人可請求第三人向債務人返還財產(chǎn)。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。,第二節(jié) 合同的

27、擔保,一、合同的擔保概述,合同的擔保，即合同債的擔保，它是為了促使債務人履行債務，保障債權人的權利得以實現(xiàn)而設立的法律措施。,合同擔保的法律特征：,附屬性 預防性 選擇性,合同擔保的分類 ：,人的擔保與物的擔保 法定擔保與約定擔保 保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金,二、保證,保證是由債務人以外的第三人向債權人承諾，當債務人不履行債務時，由其代為履行或承擔連帶責任的擔保方式。 保證關系為合同關系，涉及三方主體，即債權人、債務人和保證人。其中，保證合同的當事人為債權人和保證人，債務人因其債務被保證，故又稱為被保證人。,保證人的資格,具有代償能力的法人、其他組織或公民可以作為保證人。 國家機關不得作為保

28、證人（經(jīng)國務院批準為使用外國政府或國際組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外）；學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得作為保證人；企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得作為保證人。,保證方式,1、一般保證 當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。,在一般保證，保證人的保證責任具有補充性。在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務時，保證人對債權人可以拒絕承擔保證責任。簡言之，一般保證的保證人對其所保證的債務享有先訴抗辯權。,2、連帶責任保證 當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。 在連帶責任保證

29、，保證人的保證責任具有連帶性。只要債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務，債權人即可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。也就是說，連帶責任保證的保證人對其所保證的債務不享有先訴抗辯權。,注意：當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。,保證的范圍,保證的范圍是指保證人為債務人的債務提供保證的責任范圍。 保證責任的范圍由當事人自主約定。當事人對保證范圍沒有約定或約定不明確的，推定保證責任及于全部債務。 擔保法規(guī)定：“保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定?！?保證期間,保證期間由債權人與保證人約定

30、。當事人沒有約定的，保證期間依法律規(guī)定： 就一般保證而言，保證人的保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月，在保證期間內(nèi)，債權人未對債務提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任； 就連帶責任保證而言，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任，在保證期間內(nèi)，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。,共同擔保的保證責任,同一債權既有保證又有物的擔保，為共同擔保。 物權法第176條：擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現(xiàn)債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人

31、應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現(xiàn)債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。,三、抵押,抵押是債務人或第三人不轉(zhuǎn)移某一特定財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權的擔保，當債務人不履行債務時，債權人享有依照法律規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償?shù)臋嗬?其中，享有抵押權的債權人為抵押權人，提供一定擔保財產(chǎn)的債務人或第三人為抵押人，抵押人提供的擔保財產(chǎn)為抵押物。,抵押權的設立,設立抵押權，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。 抵押合同的主要條款：1、被擔保債權的種類和數(shù)額；2、債務人履行債務的期限；3、

32、抵押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權歸屬或者使用權歸屬；4、擔保的范圍。 流質(zhì)抵押的禁止：抵押權人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產(chǎn)歸債權人所有。,抵押財產(chǎn),債務人或第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押：1、建筑物和其他土地附著物；2、建設用地使用權；3、以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權；4、生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；5、正在建造的建筑物、船舶、航空器；6、交通運輸工具；7、法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。,鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設用地使用權不得單獨抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押。

33、,法律禁止抵押的財產(chǎn)： 1、土地所有權；2、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外；3、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；4、所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)；5、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；6、法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。,抵押物登記,以建筑物和其他土地附著物、建設用地使用權、土地承包經(jīng)營權、正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。 以生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品、交通運輸工具或者正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立；未經(jīng)登記，不得對抗

34、善意第三人。,抵押擔保的范圍,抵押擔保的債權范圍包括主債權及其利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權的費用。當事人另有約定的，按照約定。,抵押權的效力,1、訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關系不受該抵押權的影響。抵押權設立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。 2、抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權人同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應當將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。抵押人未經(jīng)抵押權人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。（滌除權）,3、債務履行期屆滿，債務人不履行債務致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權人有權收取由抵押物分離的天然孳息以及抵押

35、人就抵押物可以收取的法定孳息。抵押權人未將扣押抵押物的事實通知應當清償法定孳息的義務人的，抵押權的效力不及于該孳息。,抵押權的實現(xiàn) 債務履行期屆滿抵押權人未受清償?shù)模梢耘c抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償。 抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。 抵押權因抵押物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應當作為抵押財產(chǎn)。,同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償： 1、抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償； 2、抵押權已登記的先于未登記的受償； 3、抵押權未登

36、記的，按照債權比例清償。,四、質(zhì)押,質(zhì)押，或稱質(zhì)權，是指債務人或第三人將其動產(chǎn)或權利轉(zhuǎn)移給債權人占有，當債務人不履行債務時，債權人依法享有的以該動產(chǎn)或權利的價值優(yōu)先受償?shù)臋嗬?其中，享有質(zhì)權的債權人是質(zhì)權人，提供一定擔保財產(chǎn)的債務人或第三人是出質(zhì)人，出質(zhì)人提供的擔保財產(chǎn)為質(zhì)押財產(chǎn)或質(zhì)物。,質(zhì)押擔保的范圍,質(zhì)押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費用和實現(xiàn)質(zhì)權的費用。當事人另有約定的，按照約定。,質(zhì)押的類型,1、動產(chǎn)質(zhì)押：指債務人或第三人將其動產(chǎn)移交給債權人（質(zhì)權人）占有，以該動產(chǎn)作為債權的標的，當債務人不履行債務時，質(zhì)權人有權依照法律規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)

37、的價款優(yōu)先受償。,質(zhì)權自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設立。 流質(zhì)質(zhì)押的禁止：質(zhì)權人在債務履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務人不履行到期債務時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權人所有。 質(zhì)權人負有妥善保管質(zhì)押財產(chǎn)的義務；因保管不善致使質(zhì)押財產(chǎn)毀損、滅失的，應當承擔賠償責任。 質(zhì)權人在質(zhì)權存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意，擅自使用、處分質(zhì)押財產(chǎn)，給出質(zhì)人造成損害的，應當承擔賠償責任。,2、權利質(zhì)押：指以所有權、用益物權以外的可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)權利作為質(zhì)押的標的物，當債務人屆期不履行債務時，債權人有權通過折價或者拍賣、變賣的方式以該權利優(yōu)先受償。,權利質(zhì)押的客體 債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質(zhì)：1、匯票、支票、本票；2、債券、存款單；3、倉單、提單；4、可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權；5、可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權；6、應收賬款；7、法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權利。,權利質(zhì)押的設定 1、以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。質(zhì)權自權利憑證交付質(zhì)權人時設立；沒