1、,第七章 合同法,第一節(jié) 合同及合同法概述,一、合同概述 （一）合同的概念及特征 1、概念 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。,2、合同具有如下法律特征： （1）合同的主體地位具有平等的法律地位 （2）合同是雙方或多方的民事法律行為 （3）合同是以設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。,（二）合同的分類 雙務(wù)合同與單務(wù)合同 諾成合同與實(shí)踐合同 有名合同與無名合同 主合同與從合同 要式與不要式合同 有償合同與無償合同,以案說法,曹某與陳某是好朋友，一日，曹某到陳某家作客，曹某見陳某家里有一幅畫很是喜歡，陳某見狀對(duì)曹某說讓我先掛

2、幾天就送給你，曹某表示不信，陳某當(dāng)即立據(jù)為憑，后因曹某與陳某兩人因事發(fā)生爭執(zhí)導(dǎo)致關(guān)系惡化，陳某一直也就沒有將畫給曹某，曹某很生氣，拿著陳某所立憑據(jù)找陳某索要畫不成，遂曹某起訴至法院，要求陳某承擔(dān)違約責(zé)任。 試分析： （1）法院會(huì)支持曹某的主張嗎？為什么？ （2）陳某與曹某所訂立的合同是那類合同？,解答：,（1）法院會(huì)支持曹某的主張。因?yàn)槭紫龋覈贤ㄉ纤?guī)定的贈(zèng)與合同屬于諾成合同，只要雙方協(xié)商一致，合同關(guān)系即可以成立，符合合同生效條件，即從成立之時(shí)起生效。 其次，盡管合同法第186條第1款規(guī)定“贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與?！钡景钢?，直至曹某起訴，陳某也沒有行使任意撤銷權(quán)，贈(zèng)

3、與合同仍有法律拘束力。所以陳某應(yīng)對(duì)曹某承擔(dān)違約責(zé)任。 （2）陳某與曹某所訂立的合同是贈(zèng)與合同諾成性合同。,（二）合同法概述 1、合同法的調(diào)整范圍 （1）平等主體之間的民事關(guān)系 （2）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同法的調(diào)整 （3）中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，只能適用中華人民共和國法律。,2、合同法的基本原則 （1）平等原則 （2）自愿原則 （3）公平原則 （4）誠實(shí)信用原則 （5）遵守法律，不得損害社會(huì)公共利益原則,第二節(jié) 合同的訂立,一、合同的訂立 （一）合同訂立的概念 合同的訂立是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人，依法就合同的主要條款經(jīng)

4、過協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議的法律行為。,（二）合同的訂立 合同訂立的過程： 要約反要約（新要約）承諾 1、要約 要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約可以向特定的人發(fā)出，也可以向不特定的人發(fā)出。該意思表示必須具體明確。 要約必須具備的要件： （1）要約必須是向相對(duì)人發(fā)出 （2）要約內(nèi)容具體確定 （3）要約必須具有締結(jié)合同的目的,2、要約邀請(qǐng) 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告等。 【解釋】一般的商業(yè)廣告屬于要約邀請(qǐng)，但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，如懸賞廣告，則視為要約。,3、要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)別 （1）要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體明確，如果缺少某一主要

5、條款（如數(shù)量、價(jià)款），則屬于要約邀請(qǐng)。 （2）要約具有法律約束力，要約邀請(qǐng)沒有法律約束力。,【例題】甲公司7月1日通過報(bào)紙發(fā)布廣告，稱其有某型號(hào)的電腦出售，每臺(tái)售價(jià)8000元，隨到隨購，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（ ）。 A、甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任 B、甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任 C、甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承

6、擔(dān)民事責(zé)任 D、甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任,4、要約的生效 （1）要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。 收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間； 未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為達(dá)到時(shí)間。 （2）要約到達(dá)受要約人，并不是指要約一定實(shí)際到達(dá)受要約人（或者其代理人）手中，要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱）即為送達(dá)。,【例題單選題】甲商場向乙企業(yè)發(fā)出采購100臺(tái)電冰箱的要約，乙企業(yè)于5月1日寄出承諾信件，5月8日信件寄至甲商場，時(shí)逢其總經(jīng)理外出，5月9日總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容

7、，遂于5月10日電話告知乙收到承諾。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該要約的生效時(shí)間是（ ）。 A、5月1日 B、5月8日 C、5月9日 D、5月10日,5、要約的撤回 要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。 6、要約的撤銷 在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。 下列情形要約不得撤銷： 要約人確定了承諾期限； 要約人以其他形式明示要約不得撤銷； 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。,7、要約的失效 拒絕要約的通知到達(dá)要約人 要約人依法撤銷要約 承諾期限屆滿受要約人未作出承諾 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更,【例題單選題】甲公司于6月10日向乙公司發(fā)出

8、要約訂購一批紅木，要求乙公司于6月15日前答復(fù)。6月12日，甲公司欲改向丙公司訂購紅木，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，于6月14日到達(dá)乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回復(fù)，乙公司表示紅木缺貨，問甲公司能否用杉木代替。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，甲公司的要約失效的時(shí)間為（ ）。 A、6月12日 B、6月13日 C、6月14日 D、6月15日,（三）承諾 承諾是受要約人同意要約表示的意思表示。承諾應(yīng)向要約人作出，并在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)受要約人。 承諾的條件： （1）承諾由受要約人向要約人做出 （2）承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外 （3）承諾必須

9、在合理的期限內(nèi)做出,1、承諾期限的起點(diǎn) （1）要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計(jì)算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。 （2）要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。,【例題】陳某以信件發(fā)出要約，信件未載明承諾開始日期，僅規(guī)定承諾期限為10天。5月8日，陳某將信件投入郵箱；郵局將信件加蓋5月9日郵戳發(fā)出；5月11日，信件送達(dá)受要約人李某的辦公室；李某因外出，直至5月15日才知悉信件內(nèi)容。根據(jù)合同法的規(guī)定，該承諾期限的起算日為( ) A、5月8日 B、5月9日 C、5月11日 D、5月15日,2、承諾的生效時(shí)間 承諾自通知到達(dá)受要約人時(shí)生效。

10、承諾生效，合同成立。 【例題】甲向乙發(fā)出要約，乙于3月8日發(fā)出承諾信函，3月10日承諾信函寄至甲，但甲的法定代表人當(dāng)日去賑災(zāi)，3月11日才知悉該函內(nèi)容，遂于3月12日致函告知乙收到承諾，該承諾的生效時(shí)間是（ ） A、3月 8日B、3月10日 C、3月11日D、3月12日,3、承諾的撤回 承諾人發(fā)出承諾后反悔的，可以撤回承諾，其條件是撤回的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)受要約人之前或者承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。 承諾生效，合同成立，因此承諾不存在撤銷的問題。,【例題】2007年4月30日，甲以手機(jī)短信形式向乙發(fā)出購買一臺(tái)筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日

11、才收到乙的短信，并因個(gè)人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時(shí)間是( )。 A、2007年4月30日 B、2007年5月3日 C、2007年5月8日 D、2007年5月9日,4、承諾的延遲與遲到 （1）受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的（除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效），為新要約。 （2）受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因致使承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。,5、承諾內(nèi)容 （1）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約。 （2）受要約

12、人對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的（除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更外），該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。,二、合同的內(nèi)容與形式 1、合同的內(nèi)容： 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 標(biāo)的 數(shù)量 質(zhì)量 價(jià)款或者報(bào)酬 履行期限、地點(diǎn)和方式 違約責(zé)任 解決爭議的方法,2、格式條款 （1）格式條款的概念 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 （2）合同法對(duì)格式條款的使用限制 提示說明義務(wù) 提示義務(wù)提請(qǐng)對(duì)方注意格式條款 說明義務(wù)應(yīng)對(duì)方要求，對(duì)格式條款予以說明 違反后果未盡以上義務(wù)的，減輕、免除責(zé)任的格式條款不成為合同的一部分 提供格式

13、條款的一方免除其責(zé)任，加大對(duì)方責(zé)任，排除對(duì)方主要權(quán)利的格式條款無效。 格式條款具有合同法第52條規(guī)定的情形時(shí)（損害社會(huì)公共利益、違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定、以 合法形式掩蓋非法目的）無效。,二、合同的訂立,對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。 格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 【例題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，屬于無效格式條款有（ ）。 A、有兩種以上解釋的格式條款 B、惡意串通損害國家利益的格式條款 C、損害社會(huì)公共利益的格式條款 D、違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的格式條款,3、合同的形式 1、口頭形式 2、書面形式 一般書面形式：合同書，信件，數(shù)據(jù)電文（包括電

14、報(bào)、電傳、傳真、電子郵件等） 3、其他形式：行為,三、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn) 1、合同成立的時(shí)間 （1）承諾生效，合同成立，這是大部分合同成立的時(shí)間。 （2）以數(shù)據(jù)電文電文形式訂立合同的，則以承諾進(jìn)入收件人系統(tǒng)的時(shí)間為合同成立的時(shí)間。 （3）以普通書面形式訂立合同的，如果是諾成合同，則以簽字蓋章的時(shí)間為合同成立時(shí)間；如果是實(shí)踐合同，則以交付標(biāo)的物與簽字、蓋章二者時(shí)間在后者來確定合同成立的時(shí)間。 （4）特別書面形式，即要求簽訂合同確認(rèn)書，以確認(rèn)書簽訂日期為合同成立日期 2、合同成立的地點(diǎn),二、合同的訂立,（七）締約過失責(zé)任 訂立合同過程中，有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

15、1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； 2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況； 3、當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂玫摹?締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別： （1）兩種責(zé)任產(chǎn)生的時(shí)間不同。締約過失責(zé)任發(fā)生在合同成立之前；而違約責(zé)任產(chǎn)生于合同生效之后。 （2）適用的范圍不同。締約過失責(zé)任適用于合；同未成立、合同未生效、合同無效等情況；違約責(zé)任適用于生效合同。 （3）賠償范圍不同。締約過失責(zé)任賠償?shù)氖切刨嚴(yán)娴膿p失；而違約責(zé)任賠償?shù)氖强善诖娴膿p失。,第三節(jié) 合同的效力,一、合同的效力 合同的效力，又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有

16、拘束當(dāng)事人各方乃至第三人的強(qiáng)制力。 合同的效力分為以下幾種情況： 有效合同 無效合同 可撤銷合同 效力待定合同,二、有效合同（P96） 1、有效合同的構(gòu)成要件： （1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力； （2）意思表示真實(shí)； （3）不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不損害國家或社會(huì)公共利益。 2、附條件的合同 附期限的合同,三、無效合同（合同法第52條） 無效合同，是指當(dāng)事人所締結(jié)的合同因欠缺生效要件，在法律上不按當(dāng)事人合意的內(nèi)容賦予效力。 1、無效合同的界定 （1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 （2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 （3）以合法形式掩蓋非法目的 （4）損害

17、社會(huì)公共利益 （5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,【解釋1】一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，“損害國家利益的”屬于無效合同，“未損害國家利益的”屬于可撤銷合同。 【解釋2】雙方惡意串通，不管損害國家利益，還是集體或者第三人利益，均屬于無效合同。 【解釋3】只有違反“法律、行政法規(guī)”（不包括地方性法規(guī)、行政規(guī)章）強(qiáng)制性規(guī)定的合同，才屬于無效合同。,四、可撤銷合同 1、可撤銷合同的情形： （1）因重大誤解訂立的合同 （2）在訂立合同時(shí)顯失公平的 （3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同 2、撤銷權(quán)屬于形成權(quán)。 有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅： （1）具有撤

18、銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)； （2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。,五、效力待定合同 效力待定合同是指合同欠缺有效條件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力尚未確定，有待于其他行為或事實(shí)使之確定的合同。 效力待定合同的類型： 1、限制民事行為能力人訂立的合同 （1）直接有效 純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。 （2）效力待定 限制民事行為能力人獨(dú)立訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。,2、無權(quán)代理人以他人名義訂立的合同 （1）行為人

19、在無權(quán)代理的情況下（沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后）以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。 （2）相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人表示同意的，由被代理人承擔(dān)合同責(zé)任；被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 （3）合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。,3、無權(quán)處分人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同 無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 無權(quán)處分是指無處分權(quán)人以自己的名義實(shí)施的民事行為。 無權(quán)代理是無代理權(quán)人以被代理人的名義實(shí)施的民事行為。 六、合同無效或被撤銷的法律后果 1、返還財(cái)產(chǎn)

20、2、賠償損失,第四節(jié) 合同的履行,一、合同履行的概念 1、概念 合同履行是指合同當(dāng)事人按照合同約定或者法律的規(guī)定，全面適當(dāng)完成各自承擔(dān)的合同義務(wù)，使債權(quán)人的權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的過程。 2、合同履行的原則 1、適當(dāng)履行原則 2、協(xié)作履行原則,二、合同履行的基本規(guī)則 （一）合同條款約定不明時(shí)的履行規(guī)則（P99） 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款、履行地點(diǎn)、履行費(fèi)用等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以按照如下順序加以確定： （1）協(xié)議補(bǔ)充； （2）不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定； （3）仍不能確定的，適用下列規(guī)定：,按前述方式仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家

21、標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 （2）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行。 （3）履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 （4）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。,【例題】A市甲廠因購買B市乙公司的一批木料，與乙公司簽訂了一份買賣合同，但合同中未約定交貨地與付款地，則下列正確的有（ ）。 A、A市為交貨地 B、B市為交貨地 C、A市為付款地 D、B市為付款地,（二）價(jià)格變化時(shí)的合同履行規(guī)則 逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上

22、漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。 （三）涉及第三人履行的合同 1、向第三人履行的合同 2、第三人代為履行的合同 （四）合同主體發(fā)生變化時(shí)的履行規(guī)則 債權(quán)人變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。,（五）債務(wù)人履行方式變化的履行規(guī)則 1、債務(wù)人的提前履行 2、債務(wù)人的部分履行,三、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)（P100） 1、同時(shí)履行抗辯權(quán)雙方當(dāng)事人享有 同時(shí)履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行的一方當(dāng)事人有證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在同時(shí)履行的時(shí)間不能履行或者不能適當(dāng)履行時(shí)，享有不履行的權(quán)利。 2、后履行抗辯權(quán)后履行義務(wù)一方享有 合同當(dāng)事人互

23、負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。,【例題】甲公司與乙公司訂立的買賣合同約定：甲公司向乙公司購買西服價(jià)款總值為9萬元，甲公司于8月1日前向乙公司預(yù)先支付貨款6萬元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日內(nèi)一次付清。甲公司以資金周轉(zhuǎn)困難為由未按合同約定預(yù)先支付貨款6萬元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙公司可以行使的權(quán)利是（）。 A、同時(shí)履行抗辯權(quán) B、后履行抗辯權(quán) C、不安抗辯權(quán) D、撤銷權(quán),3、不安抗辯權(quán)先履行義務(wù)的一方享有 （1）中止履行 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情況之一的,可以行使不安抗辯

24、權(quán)，中止合同履行: 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù) 喪失商業(yè)信譽(yù) 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形,（2）解除合同 當(dāng)事人在中止履行合同后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。 【例題1】甲、乙雙方訂立買賣合同，甲為出賣人，乙為買受人，約定收貨后10日內(nèi)付款。甲在交貨前有確切證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化。根據(jù)合同法的規(guī)定，甲可采取的措施是（ ）。 A、行使同時(shí)履行抗辯權(quán) B、行使后履行抗辯權(quán) C、行使不安抗辯權(quán) D、行使撤銷權(quán),【例題2】甲與乙簽訂一份買賣合同，雙方約定，甲提供一批貨物

25、給乙，貨到后一個(gè)月內(nèi)付款。合同簽訂后甲遲遲沒有發(fā)貨，乙催問甲，甲稱由于資金緊張，暫無法購買生產(chǎn)該批貨物的原材料，要求乙先付貨款，乙拒絕了甲的要求。乙拒絕先付貨款的行為在法律上稱為（ ）。 A、行使先履行抗辯權(quán) B、行使后履行抗辯權(quán) C、行使同時(shí)履行抗辯權(quán) D、行使撤銷權(quán),四、合同的保全 （一）代位權(quán)（P101） 因債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的權(quán)利而危及債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，以自己的名義行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。 成立要件: （1）債權(quán)人與債務(wù)人之間須有合同關(guān)系存在 （2）債務(wù)人須有有效權(quán)利存在 （3）須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利，即應(yīng)行使且能行使而不行使 （4）須有保全債權(quán)的必要 （

26、5）須債務(wù)人已陷于遲延履行,1、專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給予請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)。 2、代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 3、在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。,【例題】債權(quán)人甲認(rèn)為債務(wù)人乙怠于行使其債權(quán)給自己造成損害，欲提起代位權(quán)訴訟。下列各項(xiàng)債權(quán)中，不得提起代位權(quán)訴訟的有（ ）。 A、安置費(fèi)給付請(qǐng)求權(quán) B、勞動(dòng)報(bào)酬請(qǐng)求權(quán) C、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán) D、因繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán),（二）撤銷權(quán)（P101） 因債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)

27、產(chǎn)或者以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)（受讓人知道該情形的），對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 1、可撤銷的行為 （1）債務(wù)人的無償行為（放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)），不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷。 （2）債務(wù)人的有償行為（以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)），以第三人的惡意取得為要件。,2、撤銷權(quán)的時(shí)效 （1）自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使； （2）自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 3、債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)以自己的名義，向被告住所地人民法院提起訴訟。 4、撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)

28、人承擔(dān)。,【例題】甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已經(jīng)到期，但甲公司明示放棄對(duì)丙的債權(quán)。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，對(duì)甲公司的行為，乙公司可以采取的措施有（ ）。 A、行使代位權(quán)，要求丙償還20萬元 B、請(qǐng)求人民法院撤銷甲放棄債權(quán)的行為 C、乙行使權(quán)利的必要費(fèi)用可向甲主張 D、乙應(yīng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道甲放棄債權(quán)2年內(nèi)行使撤銷權(quán),第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓及終止,一、合同的變更（P102） 合同的變更是在合同的主體不改變的前提下對(duì)合同內(nèi)容或者標(biāo)的的變更，但合同性質(zhì)和標(biāo)的性質(zhì)并不改變。 合同變更的效力僅對(duì)未履行的部分有效，對(duì)已經(jīng)履行的部分沒有溯及力。 二、合同的轉(zhuǎn)讓 1、債

29、權(quán)讓與 （1）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。 （2）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時(shí)，附屬于主權(quán)利的從權(quán)利也一并轉(zhuǎn)讓，受讓人在取得債權(quán)時(shí)，也取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。 （3）債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。 （4）債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯可以向受讓人主張。,下列債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓： 根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； 按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓； 依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。,第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓,2、債務(wù)承擔(dān) 是指債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為。債務(wù)承擔(dān)應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意，否則，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)

30、的行為對(duì)債權(quán)人不發(fā)生效力。 債務(wù)承擔(dān)的條件： （1）須存在有效的債務(wù)； （2）被轉(zhuǎn)移的債務(wù)具有可轉(zhuǎn)移性； （3）第三人須與債權(quán)人或債務(wù)人就債務(wù)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成合意； （4）債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)債權(quán)人同意。,債務(wù)承擔(dān)的效力： （1）受讓人因債務(wù)承擔(dān)的類型而在合同之債中獲得債務(wù)人的法律地位 （2）抗辯權(quán)及從債務(wù)一并轉(zhuǎn)移。,三、合同的終止 是指合同的終止，又稱合同的消滅，是指因某種原因引起的合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系的不復(fù)存在。 合同終止的原因： 1、履行 2、合同解除 （1）約定解除（雙方） 事先約定解除權(quán)：雙方在訂立合同時(shí)，約定了解除合同的條件。一旦該條件成就，解除權(quán)人就可以通過行使解除權(quán)而終止合同。 事后協(xié)商：合同訂

31、立后，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，也可以解除合同。,（2）法定解除（單方） 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； 當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； 當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 法律規(guī)定的其他情形（不安抗辯權(quán)）。,3、抵銷 （1）當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷。 （2）當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。 （3）抵銷不得附條件或者附期限。 （4）不能抵銷的債務(wù) 按合同性質(zhì)不能抵銷（如咨詢、培訓(xùn)、醫(yī)療合同）； 按照約定應(yīng)

32、當(dāng)向第三人給付的債務(wù)； 因故意實(shí)施侵權(quán)行為產(chǎn)生的債務(wù)； 被人民法院查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)，不能用來抵銷債務(wù)。,4、提存 （1）提存的法律效力 毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān) 標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有 提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān) 債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸“國家”所有。 5、免除 6、混同 7、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形,第六節(jié) 違約責(zé)任,一、違約責(zé)任概述 違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人因違反合同所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 二、違約行為 （一）不履行合同義務(wù) 1、不能履行 2、拒絕履行 （二）履行合同義務(wù)不符合約定,三、承擔(dān)違約責(zé)任的形式 1、繼續(xù)履行 當(dāng)事人就延遲履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。 2、補(bǔ)救措施 （1）當(dāng)事人履行合同義務(wù)，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。 （2）對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確的，受損害方根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。,3、賠償損失 （1）損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 （2）當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；