1、第五章 破產(chǎn)法 一、破產(chǎn)法概述 破產(chǎn)的概念與特征 破產(chǎn)是指當(dāng)企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足已清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的,由法院強制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人，或者在法院的指揮和監(jiān)督下，由債務(wù)人與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議，或者整頓企業(yè)，清償債務(wù)，避免企業(yè)倒閉清算的法律制度。,破產(chǎn)是債權(quán)實現(xiàn)的特殊形式 破產(chǎn)是法定的條件 破產(chǎn)程序是公平清償。 破產(chǎn)是法院的指揮和監(jiān)督。 強制執(zhí)行。,破產(chǎn)法律規(guī)范 破產(chǎn)法的作用 對債權(quán)人來說，可以得到公正的待遇。 對企業(yè)來說：淘汰落后和起死回生。對于破產(chǎn)自然人：重新創(chuàng)業(yè)。 對社會來說，首先，維護正常的債務(wù)清償秩序；其次，減少其消極影響，維護社會安定

2、；再次，通過優(yōu)勝劣汰機制，實現(xiàn)資源優(yōu)化組合。,破產(chǎn)界限 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù) 破產(chǎn)案件的管轄 地域管轄 級別管轄 指定管轄,二、破產(chǎn)程序法 破產(chǎn)案件的申請 破產(chǎn)案件的受理 破產(chǎn)案件受理的審查 形式條件的審查：申請人是否有破產(chǎn)申請資格、法院是否有管轄權(quán) 實質(zhì)條件的審查：債務(wù)人是否有破產(chǎn)原因、破產(chǎn)障礙,破產(chǎn)案件受理的效果 對債務(wù)人的約束 有關(guān)合同可以“解除”和“繼續(xù)履行” 對債權(quán)人的約束 公平受償，可以行使取回權(quán) 對其他民事程序的影響 有關(guān)債務(wù)人民事糾紛的訴訟或仲裁，尚未執(zhí)行的，中止執(zhí)行；尚在審理的，中止訴訟，申報債權(quán)；,債權(quán)申報 債權(quán)申報的程序規(guī)則 申報期限 30-90 申報范圍 登記造冊

3、逾期未申報債權(quán)的后果 可以補報，但已分配的不做補充分配,債權(quán)人會議 債權(quán)人會議的組成 債權(quán)人會議的職權(quán) 確認債權(quán) 監(jiān)督管理人 重整計劃 和解協(xié)議 破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配 有擔(dān)保的債權(quán)人對沒有表決權(quán),債權(quán)人會議的召開 債權(quán)人會議的決議程序 債權(quán)人會議的決議方式。 一般決議1/2+1/2通過，即出席會議的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)?？傤~的1/2以上。但是，通過和解協(xié)議、重整計劃為1/2+2/3以上。 債權(quán)人會議決議的效力 重整計劃對全體債權(quán)人有約束力；和解協(xié)議對有擔(dān)保的債權(quán)人沒有約束力。,重整 在法院的主持下，由債務(wù)人與債權(quán)人達成重整協(xié)議，制定重整計劃，并在一定時間內(nèi)清償債務(wù)的

4、行為。 和解 和解是指債務(wù)人為避免破產(chǎn)清算和債權(quán)人會議達成中止破產(chǎn)程序進行的協(xié)議。 執(zhí)行成功，承諾的債務(wù)減免有效 執(zhí)行不成功，宣告破產(chǎn)，有關(guān)債權(quán)調(diào)整的承諾無效，沒有清償?shù)模陥髠鶛?quán)。,破產(chǎn)宣告 破產(chǎn)清算/清算組 成立管理人 接管破產(chǎn)企業(yè) 保管、清理、變價、分配破產(chǎn)財產(chǎn),清償順序： 破產(chǎn)費用和共益費用 職工工資和醫(yī)療、養(yǎng)老保險費用企業(yè)破產(chǎn)法公布之日前（2006.8.27） 職工的其他社會保險費用企業(yè)破產(chǎn)法公布之日后 、稅款普通債權(quán) 公布之日前的職工債權(quán):破產(chǎn)企業(yè)先用未作抵押的財產(chǎn)清償,如果不足以清償,則優(yōu)先于有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán) 董事、監(jiān)事、高管按職工平均工資計算,破產(chǎn)中的無效和可撤消行為 債務(wù)人的

5、無效行為 為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的 虛構(gòu)債務(wù)或承認不真實的債務(wù)的 債務(wù)人的可撤消行為 受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi) 無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。 以明顯不合理的價格進行交易的。,對原來沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保。 對未到期的債務(wù)提前清償。 放棄債權(quán)。,破產(chǎn)程序的終結(jié) （1）經(jīng)過重整、和解，能夠清償債務(wù)。 （2）破產(chǎn)財產(chǎn)不足支付破產(chǎn)費用的。 （3）破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢。,2007年7月30日，人民法院受理了甲公司的破產(chǎn)申請，并同時指定了管理人。管理人接管了甲公司后，在清理其債權(quán)債務(wù)過程中，有如下事項： 2006年4月，甲公司向乙公司采購原材料而欠乙公司80萬元未付。2007年3月，甲乙雙方簽定一份還款協(xié)議，該協(xié)議

6、約定：甲公司于2007年9月10日前償還所欠乙公司貨款及利息共計87萬元，并以甲公司所屬一間廠房作抵押。還款協(xié)議簽定后，雙方辦理了抵押登記。乙公司在債權(quán)申報期內(nèi)就上述債權(quán)申報了債權(quán)。,2006年6月，丙公司向A銀行借款120萬元，借款期限為1年。甲公司以所屬設(shè)備為丙公司提供抵押擔(dān)保，并辦理了抵押登記。借款到期后，丙公司未能償還A銀行貸款本息。經(jīng)甲公司、丙公司和A銀行協(xié)商，甲公司用于抵押的設(shè)備被依法變現(xiàn)，所得價款全部用于償還A銀行，但尚有20萬元借款本息未能得到清償。 2006年7月，甲公司與丁公司簽定了一份廣告代理合同，該合同約定：丁公司代理發(fā)布甲公司產(chǎn)品廣告，期限2年，一方違約，應(yīng)當(dāng)向另一方

7、承擔(dān)違約金20萬元。至甲公司破產(chǎn)申請被受理時，雙方均各自履行了部分合同義務(wù)。, 2006年8月，甲公司向李某購買一項專利，尚欠李某19萬元專利轉(zhuǎn)讓費未付。李某之子小李創(chuàng)辦的戊公司曾于2006年11月向甲公司采購一批電子產(chǎn)品，尚欠甲公司貨款21萬元未付。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請后，李某與戊公司協(xié)商一致，戊公司在向李某支付19萬元后，取得李某對甲公司的19萬元債權(quán)。戊公司向管理人主張以19萬元債權(quán)抵消其所欠甲公司相應(yīng)債務(wù)。, 甲公司共欠本公司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人帳戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用37.9萬元，其中，在2006年8月27日新的企業(yè)破產(chǎn)法公布之前，所欠本職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人帳戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用為20萬元。甲公司的全部財產(chǎn)在清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，僅剩余價值1500萬元的廠房及土地使用權(quán)，但該廠房及土地使用權(quán)已于2006年6月被甲公司抵押給B銀行，用于擔(dān)保一筆2000萬元的借款。,問題： 管理人是否有權(quán)請求人民法院對甲公司將廠房抵押給乙公司的行為予以撤消？并說明理由。 A銀行能否將尚未得到清償?shù)?0萬元欠款向管理人申報普通債權(quán)，由甲公司繼續(xù)償還？并說明理由。 如果管理人決定解除甲公司與丁公司之間的廣告代理合同，并由此給丁公司造成實際損失5萬元，則丁公司可以向管理人申報的債權(quán)額應(yīng)為多少？并說明理由。,戊公司