1、VIE結(jié)構(gòu)的境外融資與境內(nèi)回歸,商事爭議研習(xí)社 牟磊,概念,VIE？ WFOE？ OPCO？,概念,Variable Interest Entities，直譯為“可變利益實體”，即VIE結(jié)構(gòu)，在國內(nèi)被稱為“協(xié)議控制”，是指境外注冊的上市實體與境內(nèi)的業(yè)務(wù)運(yùn)營實體相分離，境外的上市實體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務(wù)實體，業(yè)務(wù)實體就是上市實體的VIEs。（百度百科） Wholly Foreign Owned Entities，境外上市實體在國內(nèi)設(shè)立的外商獨(dú)資企業(yè)。 Operating Company, 境內(nèi)的業(yè)務(wù)實體或運(yùn)營實體。,典型VIE模式,VIE一攬子協(xié)議,獨(dú)家服務(wù)協(xié)議 WFOE vs OPCO

2、 業(yè)務(wù)合作協(xié)議（委托管理） WFOE vs OPCO及股東 委托投票協(xié)議 WFOE vs OPCO之股東 獨(dú)家購股權(quán)協(xié)議 WFOE vs OPCO之股東 股權(quán)質(zhì)押協(xié)議 WFOE vs OPCO之股東,協(xié)議控制-委托管理,決策控制 “受托方應(yīng)全權(quán)負(fù)責(zé)A公司的運(yùn)營，包括委派和解雇董事會成員、聘請管理人員等等。委托方或其投票代理人應(yīng)根據(jù)受托方董事會的決議作出股東決議和董事會決議” 資產(chǎn)+財務(wù)控制 “受托方有權(quán)管理和控制A公司的所有資產(chǎn)，A公司應(yīng)開立一個委托賬戶或指定一個現(xiàn)有賬戶作為委托賬戶。受托方有權(quán)決定委托賬戶中資金的使用，賬戶的簽名人應(yīng)由受托方指定或確認(rèn)。A公司的所有資金應(yīng)存放在委托賬戶中，所有

3、的支付應(yīng)通過委托賬戶完成?！?協(xié)議控制-委托管理,利潤轉(zhuǎn)移 “本協(xié)議期間，委托管理費(fèi)應(yīng)等額于A公司的估計的稅前所得，也就是每月收入扣除運(yùn)營成本、費(fèi)用和稅費(fèi)（所得稅除外）的所得。上述每月委托管理費(fèi)應(yīng)在每季度末之后納稅申報表之前調(diào)整一次（季度調(diào)整），使A公司該季度的稅后利潤為零。另外，上述每月委托管理費(fèi)應(yīng)在每個會計年度末后、年度納稅申報表之前進(jìn)行調(diào)整（年度調(diào)整），使A公司的年度稅后利潤為零。” 風(fēng)險承擔(dān) “受托方方應(yīng)承擔(dān)受托管理A公司的所有經(jīng)營風(fēng)險和發(fā)生的虧損。如果A公司缺乏足夠的資金償還所欠債務(wù)，受托方方應(yīng)代表A公司清償債務(wù)。如果A公司的凈資產(chǎn)低于其注冊資本，受托方方應(yīng)彌補(bǔ)該赤字?！?協(xié)議控制-

4、委托投票,不可撤銷之委托 乙方同意不可撤消地指定由甲方委派的人員來獨(dú)家代理行使其在A公司股東大會上由法律和A公司章程規(guī)定的股東投票權(quán)。 鏡像董事會 由甲方委派的人員應(yīng)為甲方的全體董事（代理權(quán)持有人）。甲方同意，應(yīng)維持一個與其境外母公司董事會在成員和組成上一致的董事會。,協(xié)議控制-獨(dú)家購買,權(quán)利內(nèi)容 “乙方承諾甲方擁有不可撤消的獨(dú)家購買選擇權(quán)，甲方有權(quán)購買現(xiàn)由乙方持股的丙方所有或部分股份，或依照約定的情形，有權(quán)購買丙方所有或部分資產(chǎn)。該購買選擇權(quán)是不可撤消的且只能由甲方或甲方指定人員行使?！?行權(quán)條件 “當(dāng)甲方認(rèn)為收購丙方是必要的且依照中國法律和法規(guī)是可行的時候，甲方可立即行使其購買丙方股東權(quán)益或剩余資產(chǎn)的選擇權(quán)?！?新浪VIE結(jié)構(gòu),阿里巴巴VIE結(jié)構(gòu),VIE結(jié)構(gòu)的特點(diǎn),以境外融資（上市）為目的 規(guī)避境內(nèi)的外商投資限制 風(fēng)險性 制度 控制 稅務(wù)