1、第十二章罪數(shù) 罪數(shù)是刑法學體系中理論性最強的一個問題。 我國刑法未對罪數(shù)問題進行具體規(guī)定。第一節(jié)罪數(shù)的判斷標準（犯罪的單復數(shù)問題）第二節(jié)第三節(jié)一罪的類型數(shù)罪的類型本章圖示形式上的一罪實質(zhì)的一罪形式上的數(shù)罪行為事實處段的一罪實質(zhì)的數(shù)罪處段的數(shù)罪重要性定罪量刑難的原因法條沒有規(guī)定，需要根據(jù)法條規(guī)定抽象概括理論本節(jié)要點1、一罪與數(shù)罪的區(qū)分標準？2、持續(xù)犯、想象競合犯、結(jié)果加重犯3、連續(xù)犯、牽連犯、吸收犯第一節(jié)罪數(shù)的判斷標準一、區(qū)分罪數(shù)的目的、意義罪數(shù)：一人所犯之罪的數(shù)量。區(qū)分罪數(shù)，就是區(qū)分一罪與數(shù)罪。例，行為人以搶劫的故意持刀殺死被害人，立即取走被害人的財物。一罪，搶劫罪。數(shù)罪，可能是故意罪與罪。(

2、一)有利于準確定罪(二)有利于適當量刑二、罪數(shù)判斷標準 關(guān)于判斷罪數(shù)標準的學說1、行為說以行為的數(shù)量作為區(qū)分一罪與數(shù)罪的標準區(qū)分 3、犯意說(主觀說、意思說)主張行為人的主觀犯意的數(shù)量作為區(qū)分標準 4、構(gòu)成要件說主張以行為符合的構(gòu)成要件的數(shù)量作為區(qū)分標準 5、個別化說5、個別化說(1)在區(qū)分是否單純一罪時，應以構(gòu)成要件說為標準；(2)在持續(xù)犯、吸收犯等包括一罪的場合， 行為說與法益說結(jié)合起來作為標準；應將(3) 想象競合犯，這種定罪為一罪場合，應以行為說為標準；(4) 對牽連犯(等科刑上一罪的場合)，應以犯意說為標準。原則上以犯罪構(gòu)成為標準，同時也參考刑法的特殊 規(guī)定。 例1：以勒索財物的目的

3、他人后被人的，符合罪與故意罪的構(gòu)成要件，但刑法規(guī)定僅以罪論處。 例2：三次國有財產(chǎn)，每次都獨立地符合罪的犯罪構(gòu)成，應成立三個罪，但刑法規(guī)定一罪處理。 例3：行為人他人數(shù)額較大的但事實上僅以罪論處。國外：一行為罪）一行為觸犯一法條（單純的一觸犯數(shù)罪名法條(想象競合犯；法條競合)數(shù)行為數(shù)行為觸犯觸犯數(shù)法條（異種數(shù)罪）一法條（同種數(shù)罪）案1： 2006年11月4日，林某因瑣事受到嫂嫂言語的責備，當晚就開始想殺死哥哥的兒子鄭某予以。但林某想到要償命，如果自己償命，其母親生活將無著落，遂預謀鄭某將其殺死后，再謊稱在手向其哥嫂索要7萬元，以供母親生活。 7日上午7時20分許，林某在一小吃店門口等到了來學校

4、上課的鄭某，騙說要帶其去拿東西，用摩托車將鄭某載至一荒廢的果林處，將其。之后，林某打電話給其哥哥，騙說鄭某在其手上，要7 萬元來贖人。8日案發(fā)，林某被抓獲。 本案在過程中，對被告人林某是犯一罪還是數(shù)罪，持有不同看法，主要存在以下兩種意 見： 第一種意見認為，林某的行為構(gòu)成一罪，即構(gòu)成罪。理由是：林某是在將鄭某后將應認定罪，只不過在量刑時適用。罪在客觀方面只需單一的行為即構(gòu)成，至于后是否勒索到財物，則在所不問，只是在量刑時予以考慮。 第二種意見認為，林某的行為構(gòu)成數(shù)罪，即故意罪和敲詐勒索罪（未遂），應實行數(shù)罪并罰案2 2004年8月14日、15日，劉某、宋某預謀后準備了手機、等物品，先后多次給鄭

5、州市一家醫(yī)院打電話進行恐嚇、威脅，欲敲詐該醫(yī)院人民幣30 萬元。在敲詐未果的情況下，兩人再次預謀由宋某購買汽油，于9月2日22時30分許來到該醫(yī)院干部病房記賬辦公室，將汽油倒入房間，劉某點燃汽油，致空調(diào)、桌子等物被 燒毀。 在本案過程中，對被告人劉某、宋某的行為在定罪上存在著爭議，主要是應認定為數(shù)罪（敲詐勒索未 遂、放火罪）還是一罪（放火罪）。案3王某與有夫之婦李某勾搭成，后李某因受丈夫責罵，與王某中斷了關(guān)系，王某懷恨在心。一天下午，王某將李某騙至自己的住處將其，當晚又潛入李某家將其丈夫。王某的行為屬于刑法中哪種犯罪現(xiàn)象？（） A想象競合犯 B繼續(xù)犯 C連續(xù)犯 D牽連犯案4某公司經(jīng)理賈某工作勤

6、肯，但與公司董事會主席范某不和，在一次董事會議上，由于范某的原因，賈某被撤銷職務(wù)，因而心懷之心。遂室，見范某正與客戶顧某洽談生意，揚手就是一槍，將范某，顧某也被擊成重傷，另外，秘書小吳也中彈受輕傷。問，賈某范某、重傷顧某、輕松小吳這三者之間的關(guān)系是（ ）。 A 繼續(xù)犯 B 連續(xù)犯 C 想象競合犯 D牽連犯第二節(jié)一罪的類型一、實質(zhì)的一罪二、法定的一罪三、處斷的一罪一、實質(zhì)的一罪實質(zhì)的一罪，即一行為貌似數(shù)罪，實為一罪； 實質(zhì)的一罪的本質(zhì)是行為人只實行了一個行為。 (一)繼續(xù)犯(持續(xù)犯) (二)想象競合犯 (三)結(jié)果加重犯(一)繼續(xù)犯(持續(xù)犯)1、概念繼續(xù)犯，又稱持續(xù)犯，是指某種犯罪行為和狀態(tài)在一定

7、時間內(nèi)處于繼續(xù)狀態(tài)的犯罪。（私見：一個行為的持續(xù)性問題，屬于一行為觸犯一罪名的單純一罪，與追訴時效的起算有關(guān)，與罪數(shù)無關(guān)）1、特征： (1)實施一個犯罪行為； (2)在繼續(xù)期間只作用于同一對象 (3)犯罪行為和狀態(tài)同時存在 (4)行為和狀態(tài)不間斷地繼續(xù)一段時間典型例子：如非法拘禁罪、重婚罪、遺棄罪等繼續(xù)犯 司法應用：追訴時效的起算第八十九條追訴期限從犯罪之日起計算；犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪行為終了之日起計算。（就是犯罪人的犯罪行為在一定時間處于持續(xù)狀態(tài)的， 時效期限自這種持續(xù)狀態(tài)停止的時候起開始計算。如 非法拘禁他人，在被害人脫離拘禁以前，該犯罪就一直屬于繼續(xù)狀態(tài)。）(二)想象競合

8、犯1、概念： 想象競合犯，或稱想象的數(shù)罪、觀念的競合，是指實施一個犯罪行為，產(chǎn)生數(shù)個結(jié)果，觸犯數(shù)個罪名的情況。2、基本特征： (1)行為人只實施一個行為 (2)一個行為必須觸犯數(shù)個罪名 (3)數(shù)罪名之間本無聯(lián)系，只因行為人的行為使之偶合 典型例子：一槍致一人死亡、一人重傷3、處理(1)一般，應按行為所觸犯的罪名中的一個重罪論處；(2)但，刑法分則的個別條文規(guī)定了對特殊的想象競合犯以數(shù)罪論處。刑法第204條，偷稅罪與騙取出口退稅罪數(shù)罪并罰。如行為人在繳納了10萬元稅款后，一次假報出口騙取了20 萬元退稅款的，這分別認定偷稅10萬元和騙取出口退稅10萬元， 并實行數(shù)罪并罰。4、想象競合犯與法條競合

9、(1)想象競合犯與法條競合的區(qū)別法條競合（又稱法規(guī)競合、法律競合），是指由于法律對犯罪的錯綜規(guī)定，一個犯罪行為 同時符合了數(shù)個法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成，但數(shù)個 條文之間存在著整體或者部分的包容關(guān)系，只能適用其中一個條文而排斥其他條文適用的情形。 （行為單數(shù)，法律復數(shù)）如，刑法第條規(guī)定的罪，其犯罪對象是“公私財物”，第條規(guī)定的、爆炸物罪，其犯罪對象是“、爆炸物”，前者的外延可以包容后者，因此，觸犯第條的，也必然觸犯第條， 這兩個條文就形成了法條競合。 想象競合犯的法條之間一般沒有內(nèi)容上的包容關(guān)系 法條競合犯的數(shù)個法條之間要有包容和交叉關(guān)系(2)法條競合的類型普通法與特別法的競合（貸款詐騙罪詐騙罪）部分

10、法與整體法的競合（ 罪）罪故意一個行為，在中，與其他的不同。(三)結(jié)果加重犯1、概念： 行為人的一個犯罪行為在已經(jīng)充足一個基本犯罪的全部構(gòu)成要件基礎(chǔ)上，又發(fā)生了法定的更為嚴重的結(jié)果，因而法律規(guī)定加重其刑的犯罪形態(tài)。（如，致人重傷或者死亡的）婦女 而所謂的加重結(jié)果是指行為人的犯罪行為所造成的結(jié)果已經(jīng)超出了基本犯罪的構(gòu)成結(jié)果的界定范圍，根據(jù)罪責刑相適應原則，而要加重處罰。 結(jié)果加重犯的結(jié)構(gòu)是：基本犯罪+加重結(jié)果=基本犯罪的結(jié)果加重犯2、特征 (1)行為人實施基本犯罪行為， (2)造成了加重結(jié)果，基本犯罪行為與加重結(jié)果之間具有因果關(guān)系。 (3)行為人對加重結(jié)果過 (4)刑法就發(fā)生的加重結(jié)果加重了法定

11、刑。3、處理 由于刑法對結(jié)果加重犯規(guī)定了加重的法定刑， 故對結(jié)果加重犯只能認定為一罪，并且根據(jù)加重的法定刑，而不能以數(shù)罪論處。 第二百三十六條以暴力、脅迫或者其他手段婦女的，處三年以上十年以下有期。婦女、，有下列情形之一的，：處十年以上有期、或者（五）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果 的。二、法定一罪(數(shù)行為在刑法上規(guī)定一罪、簡單了解)一般認為法定的一罪包括慣犯和結(jié)合犯。新教材認為包括集合犯和結(jié)合犯，集合犯替代的是原來的慣犯。(一)集合犯（原指慣犯）1、概念：（同種數(shù)罪）集合犯，是指行為人以實施不定次數(shù)的同種犯罪行為為目的，雖然實施了數(shù)個同種犯罪行為，刑法還是作為一罪論處的犯罪形態(tài)。如

12、，刑法303條，賭博罪。2、主要特征： (1)主觀上行為人以實施不定次數(shù)的同種犯罪行為為目的 (2)客觀上實施了數(shù)個同種的犯罪行為 (3)刑法將可能實施的數(shù)個犯罪行為規(guī)定為一罪3、處理： 集合犯根據(jù)我國刑法的規(guī)定為一罪，因此它是法定的一罪，只要依照我國刑法規(guī)定的法定刑進行處斷即可，不實行數(shù)罪并罰。(二)結(jié)合犯1、概念指原為數(shù)個獨立的犯罪，依照刑法的規(guī)定，結(jié)合成為另一個新罪的情況。（我國不存在此類犯罪）2、特征 (1)結(jié)合犯所結(jié)合的數(shù)罪，原為刑法上數(shù)個獨立的犯罪 (2)結(jié)合犯是將數(shù)個原本獨立的犯罪，結(jié)合成另一個獨立的新罪強盜故意罪甲罪+乙罪=丙罪 (3)數(shù)個原本獨立的犯罪被結(jié)合后，失去了原有獨立

13、犯罪的意義 (4)數(shù)個原本獨立的犯罪結(jié)合為另一個獨立新罪，是基于刑法的明文規(guī)定3、處理以所結(jié)合的新罪論處。注意：我國新刑法中沒有結(jié)合犯三、處斷的一罪（即數(shù)行為實為數(shù)罪，處斷為一罪） 處斷的一罪，即本來是數(shù)個犯罪行為、符合數(shù)罪特征， 但鑒于其數(shù)個行為之間存在的密切關(guān)聯(lián)，刑法理論上 和司法實踐中將其作為一罪來處理。 (一)連續(xù)犯（它由于法律的明文規(guī)定而在對其評價（即定罪）時以一罪論，故屬于罪的吸收。 ） (二)牽連犯（屬刑的吸收，因為其屬處斷的一罪，也稱科刑上的一罪，對數(shù)個罪名分別宣判，只是在科刑時以重罪論處，并不發(fā)生罪間的吸收） (三)吸收犯（吸收犯限定在行為的吸收）(一)連續(xù)犯1、概念（同種數(shù)

14、罪）出于同一的或者概括的犯罪故意，連續(xù)多次實施數(shù)個性質(zhì)相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪。2、特征(1)基于同一的或者概括的犯罪故意指具有準備實施相同的幾個犯罪的預定計劃也指具有實施相同的幾個犯罪的概括故意(2)實施性質(zhì)相同的數(shù)個犯罪行為(3) 數(shù)次行為間具連續(xù)性(4) 數(shù)次行為觸犯同一罪名如，甲因故蓄意乙的全家，在一天晚上，竄到乙家將乙之妻殺死在屋里，又在距離乙家不遠殺死乙，或者第二天晚上又溜到乙家將乙殺 死等；3、對連續(xù)犯的定罪量刑 “以一罪從重或加重處罰”。 連續(xù)犯還有一個司法應用問題與繼續(xù)犯一樣， 即追訴時效問題。第八十九條追訴期限從犯罪之日起計算；犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪

15、行為終了之日起計算。(二)牽連犯1、概念指以實施某一犯罪為目的，而其犯罪的方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名的犯罪。2、特征：(1) 其于一個犯罪目的(2) 實施數(shù)個犯罪行為(3) 數(shù)行為觸犯了數(shù)個罪名(4)數(shù)行為之間存在牽連關(guān)系 手段行為與目的行為的牽連；原因行為(目的行為)與結(jié)果行為的牽連如何判斷牽連關(guān)系： 只有當某種手段通常用于實施某種犯罪，或者某種原因通常導致某種結(jié)果行為時，才宜認定 為牽連犯。 如，非法侵入住宅的，宜認定為牽連犯。的 ，不宜認定為牽連而非法犯。后3、對牽連犯的處理刑法分則對牽連犯的不同態(tài)度： (1)分則條文對大多數(shù)牽連犯的處罰原則沒作明文規(guī)定。 (2)某些條文規(guī)定對牽連

16、犯從一重處罰(399條)司法工作人員貪贓枉法，有前兩款行為的，同時又構(gòu)成本法第三百八十五條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。（枉法裁判、） (3)某些條文規(guī)定從一重從重處罰(253條)郵政 工作人員私自開拆或者隱匿、毀棄郵件、電報的，處二年以下有或者拘役。犯前款罪而竊取財物的，依照本法第條的規(guī)定定罪從重處罰。期二百 (4)某些條文規(guī)定對牽連犯實行數(shù)罪并罰(157條)以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以罪和本法第二百七十七條規(guī)定的阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職 務(wù)罪，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。4、刑法理論可能采取的態(tài)度 (1)維持牽連犯的概念，并認為牽連犯原則上以一罪論處，但刑法有特別規(guī)定的除外。

17、 (2)維持牽連犯概念，并將刑法所規(guī)定的以數(shù)罪論處的情況，排除在牽連犯之外。 (3)取消牽連犯的概念，將原有的牽連犯所包含的犯罪現(xiàn)象，分別作為想象競合犯、吸收犯與數(shù)罪處理。(三)吸收犯1、概念：大陸法系：不可罰的事后行為事實上數(shù)個不同的行為，其一行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一個罪名的犯罪。 （信用卡又使用的） 在判斷事后可罰行為與不可罰行為之標準時，應以對該事后行為是否有期待適法行為的可能性為標準。2、特征： (1)實施數(shù)行為； (2)數(shù)行為觸犯不同罪名； (3)數(shù)行為間具有吸收關(guān)系 前行為是后行為的必經(jīng)階段，后行為是前行為的自然延 伸3、吸收關(guān)系(對吸收犯的處理)法學界通常(高銘暄)認為

18、有三種情況： 重行為吸收輕行為 實行行為吸收預備行為（非法侵入住宅后實施 無意義） 主行為吸收從行為（主犯吸收從犯）張明楷認為：吸收行為只有重行為吸收輕行為一種形式， 有學者認為，吸收犯與牽連犯這兩個概念功能沖突且難以界分， 主張廢止其一牽連犯與吸收犯的區(qū)別：吸收犯大體上屬于大陸法系國家刑法中的“不可罰的事后行為”，而牽連犯則比較復雜。 吸收犯與牽連犯是存在一定交叉的。一個區(qū)別標準是看客體以及作用對象是否具有同一性，即吸收犯要求行為人實施的數(shù)個犯罪行為必須同一或相同的直接客體，并且指向統(tǒng)一的具體犯罪對象。4、處理 以一罪論處，是否從重尚需研究。171條：貨幣并出售或者運輸?shù)呢泿诺?，依照本法第?/p>

19、百七十條的規(guī)定定罪從重處罰。第三節(jié)數(shù)罪的類型 一、異種數(shù)罪和同種數(shù)罪 二、并罰的數(shù)罪和非并罰的數(shù)罪 三、宣告前的數(shù)罪和刑罰執(zhí)行期間的數(shù)罪一、異種數(shù)罪和同種數(shù)罪（一）同種數(shù)罪指行為人出于數(shù)個相同的犯罪意圖，實施數(shù)個相同的行為，符合數(shù)個性質(zhì)相同的犯罪構(gòu)成，觸犯數(shù)個相同罪名的數(shù)罪。處理的態(tài)度：同種數(shù)罪一般不并罰（二）異種數(shù)罪 指行為人以數(shù)個不同的犯罪意圖，實施了數(shù)個性質(zhì)不同的行為，符合數(shù)個性質(zhì)不同的犯罪基本構(gòu)成，從而觸犯數(shù)個不同罪名的數(shù)罪。處理：1、絕對的異種數(shù)罪，應當數(shù)罪并罰2、相對的異種數(shù)罪，一般不并罰，如牽連犯、吸收犯補：難以認定的數(shù)罪 1、行為觸犯一個分則條文實為數(shù)罪的情況251條：國家機關(guān)

20、工作人員非法公民的自由和或者少數(shù)民族風俗習慣，情節(jié)嚴重的，處二年以下有期拘役。2、行為侵害同一對象構(gòu)成數(shù)罪的情況收買被拐賣的婦女、兒童，又被收買的婦女的，數(shù)罪并罰（第241條第4款）。 3、著手實行犯罪后另起犯意構(gòu)成數(shù)罪的情況 4、在犯罪過程中超出原犯罪成立數(shù)罪的情況組織他人偷越國（邊）境，運送他人偷越國（邊）境，對被組織人、被運送人有、傷害、拐賣等犯罪行為，或者、傷害等犯罪行為的，數(shù)罪并罰（第318條第對檢查人員有2款）。 由于我國刑法總則并未對罪數(shù)問題進行具體、統(tǒng)一的規(guī)定，所以定罪量刑時要依照分則的規(guī) 定 見總結(jié)真題2、甲將停放在馬路邊的轎車玻璃（價值8000元）打碎后，從車內(nèi)一個箱，逃離

21、現(xiàn)場后打開一看，發(fā)現(xiàn)內(nèi)有軟皮電話本一個，內(nèi)記有領(lǐng)導人的電話（屬文件）及賀卡、錄相帶等物。甲因害怕，為了逃避罪責將箱及箱內(nèi)所有物品扔至胡同夾道內(nèi)垃圾箱中。關(guān)于甲的行為，下列說法正確的是（ ） A構(gòu)成罪、泄露國家罪，并罰；其行為所吸收中故意毀壞財物的行為被 B構(gòu)成國家罪、泄露國家罪，其中泄露的行為屬于不可罰的事后行為 C構(gòu)成故意毀壞財物罪、罪、泄露國家罪，只定罪，其中故意毀壞財物的行為被行為所吸收，泄露國家的行為屬于不可罰的事后行為 D構(gòu)成故意毀壞財物罪、罪，數(shù)罪并罰罪、泄露國家 答案：A3、甲為了獲利，將原安放在武昌蛇山公園內(nèi)的黃鶴樓樓頂（屬文物，價值12萬）的頂尖敲下 后盜走。關(guān)于甲的行為，下列說法正確的是（ ）A構(gòu)成罪B. 構(gòu)成故意損毀文物罪C. 屬于想象競合，則一重罪處斷D屬于牽連犯，則一重罪處斷【ABC】4、根據(jù)罪數(shù)以及刑法相關(guān)理論，下列說法正確 的是（ ） A甲乙價值8000元的財物后，主動與乙講條件：“如果拿2000元來，就退還價值8000元的財物，否則不退還?！奔讟?gòu)成 與敲詐勒索罪，并罰。罪 B甲乙8000元現(xiàn)金后，主動與乙講條件：如果同意讓自己得2000元，則余款返還給乙，否則分文不退。甲的行為只構(gòu)成罪 C甲將的文物仿真品（價值數(shù)額較大）冒充文物賣給他人，獲取較大數(shù)額財物。甲構(gòu)成罪與詐騙罪，并罰。 D甲將的文物