1、MBA商法教案,曠天偉 逸夫館207 2011、5-6,一、中國(guó)的法律體系,憲法及憲法相關(guān)法 民商法 行政法 經(jīng)濟(jì)法 社會(huì)法 刑法 訴訟與非訴訟程序法,憲法及憲法相關(guān)法,國(guó)家主席簽發(fā),重點(diǎn)理解憲。四部分： 一是有關(guān)國(guó)家機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生、組織、職權(quán)和基本工作制度法律； 二是有關(guān)民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度法律； 三是有關(guān)維護(hù)國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整、國(guó)家安全的法律； 四是有關(guān)保障公民基本政治權(quán)利的法律。,民商法,調(diào)整自然人、法人和其他組織之間以平等地位而發(fā)生的各種法律關(guān)系，即橫向關(guān)系,行政法,調(diào)整行政機(jī)關(guān)與行政相對(duì)人（自然人、法人和其他組織）之間因行政管理活動(dòng)而發(fā)生的法律關(guān)系，即縱向關(guān)

2、系。 行政管理關(guān)系是非物質(zhì)利益關(guān)系。由于雙方地位不平等，行政行為由單方面做出，無(wú)須協(xié)商，所以行政法的原則是職權(quán)法定、程序法定、公正公開(kāi)、有效監(jiān)督。,經(jīng)濟(jì)法,是調(diào)整因國(guó)家從社會(huì)整體利益出發(fā)對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)實(shí)行干預(yù)、管理、調(diào)控所產(chǎn)生的法律關(guān)系的法律規(guī)范。 經(jīng)濟(jì)法既與行政法聯(lián)系密切，又與民商法聯(lián)系密切，既有調(diào)整縱向法律關(guān)系的，又有調(diào)整橫向法律關(guān)系的。,社會(huì)法,調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系、社會(huì)保障、社會(huì)福利、特殊群體權(quán)益保障方面的法律關(guān)系。,刑法,刑法與其他法律門(mén)類(lèi)相比，有兩個(gè)顯著特點(diǎn)調(diào)整的社會(huì)關(guān)系最廣泛、強(qiáng)制性最嚴(yán)厲。 重要原則罪刑法定、無(wú)罪推定、疑罪從無(wú) 公捕大會(huì)合法嗎？ 誰(shuí)有權(quán)說(shuō)打死有獎(jiǎng)？,訴訟與非訴訟程序法,

3、是規(guī)范解決社會(huì)糾紛的訴訟活動(dòng)與非訴訟活動(dòng)的法律規(guī)范。 有3種訴訟制度：刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟。但是解決經(jīng)濟(jì)糾紛還有一種非訴訟辦法，即仲裁。,仲裁的特點(diǎn),自愿性是否仲裁、誰(shuí)仲裁、誰(shuí)組成 專(zhuān)業(yè)性合同法專(zhuān)家 靈活性程序自愿 保密性以不公開(kāi)為原則 快捷性一裁終局,法的表現(xiàn)形式法的淵源,憲法 法律 法規(guī) 地方性法規(guī) 規(guī)章 自治條例與單行條例 特別行政區(qū)的法 國(guó)際條約 法定解釋,法律,國(guó)家主席簽署發(fā)布，名稱(chēng)為“法”。重點(diǎn)區(qū)別一般法和特別法。,法規(guī),發(fā)布方式，專(zhuān)指國(guó)務(wù)院制定和發(fā)布的規(guī)范性文件，由國(guó)務(wù)院總理簽署發(fā)布。 名稱(chēng)用詞：條例、辦法、決議、規(guī)定等。,地方性法規(guī),立法機(jī)關(guān)，省級(jí)人大及其常委會(huì)制定的不

4、與法律法規(guī)相抵觸的規(guī)范性文件。 生效程序，報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)審查批準(zhǔn)?？梢猿蜂N(xiāo)。,規(guī)章（五種）,國(guó)務(wù)院下屬各部、委發(fā)布的； 省級(jí)政府發(fā)布的； 省級(jí)政府所在地的市政府發(fā)布的； 國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市政府發(fā)布的； 某些經(jīng)濟(jì)特區(qū)市政府發(fā)布的。 弄清中國(guó)的6種市直轄市、副省級(jí)市、國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市、計(jì)劃單列市、設(shè)區(qū)市、縣級(jí)市。,自治條例與單行條例,地點(diǎn)：制定并實(shí)施于民族自治地方； 區(qū)別： 一是自治條例和單行條例 二是自治法規(guī)與省市地方法規(guī)； 特點(diǎn)：與憲法、法律不盡一致； 生效程序：必須報(bào)上一級(jí)人大常委會(huì)批準(zhǔn)后才能生效。,特別行政區(qū)的法,特別行政區(qū)的特別處：一國(guó)兩制、港人治港、高度自治。 高度自治的體現(xiàn)：

5、行政管理權(quán)、立法權(quán)、獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán) 。 行政管理權(quán)不獨(dú)立：外交權(quán)、國(guó)防權(quán)（宣戰(zhàn)、媾和、調(diào)兵權(quán)）。 立法權(quán)不獨(dú)立：備案權(quán)。,國(guó)際條約,我國(guó)加入的國(guó)際條約，如果要對(duì)國(guó)家組織和公民具有約束力，必須注意三個(gè)問(wèn)題： 加入 批準(zhǔn) 保留,法定解釋,立法解釋。全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)憲法和法律的解釋?zhuān)袃煞N情況， 一是具體含義不明確，要進(jìn)一步解釋 二是出現(xiàn)了新情況，要加以說(shuō)明 例如香港特別行政區(qū)基本法三次解釋 司法解釋例如憲法司法化第一案 行政解釋例如責(zé)任保險(xiǎn),二、商法的概念,商法是有關(guān)從事商事活動(dòng)或經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的民事主體的法律 第一，調(diào)整對(duì)象 第二，調(diào)整內(nèi)容 第三，法域?qū)傩?第四，基本特征 第五，法律構(gòu)成 第六，

6、調(diào)整范圍,“商事”的理解,字義上，商事就是商品的買(mǎi)賣(mài)活動(dòng)。 經(jīng)濟(jì)學(xué)上，商事是社會(huì)總生產(chǎn)過(guò)程中的一個(gè)特定環(huán)節(jié)，也就是商品流通。它既不是生產(chǎn)活動(dòng)，也不是消費(fèi)活動(dòng)，而是直接溝通生產(chǎn)與消費(fèi)的流通領(lǐng)域的活動(dòng)。 法學(xué)上，商事是指一切以營(yíng)利為目的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的總稱(chēng)。,市場(chǎng)失靈,原因：市場(chǎng)缺陷（障礙、唯利性、被動(dòng)性） 表現(xiàn)：壟斷、信息不對(duì)稱(chēng)、公共品供給、外部效應(yīng) 解決：強(qiáng)行干預(yù)、直接投資、宏觀調(diào)控 商法產(chǎn)生：權(quán)力制約、明確授權(quán),商法法系,法國(guó)商法法系 德國(guó)商法法系 英美商法法系,商法的特征,營(yíng)利性（商法是保護(hù)正當(dāng)營(yíng)利的法律） 協(xié)調(diào)性（采用自由主義和強(qiáng)制主義原則） 技術(shù)性（大量技術(shù)性規(guī)范，具有操作性） 穩(wěn)定性（受政

7、治事件和意識(shí)形態(tài)影響較少） 兼容性（雖屬私法，但兼有公法性質(zhì)）,商法與民法的區(qū)別,價(jià)值取向不同 調(diào)整對(duì)象不同 主體范圍不同 法律責(zé)任制度不同 性質(zhì)與特征不同,三、商事活動(dòng)的組織形式,自然人 法人 代理,1、自然人,民事權(quán)利能力 民事行為能力 年齡、智力、精神健康狀況 完全民事行為能力人 視為完全民事行為能力人 限制民事行為能力人 無(wú)民事行為能力人,2、法人,具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織 機(jī)關(guān)法人 事業(yè)單位法人 社會(huì)團(tuán)體法人 企業(yè)法人,3、代理,代理與行紀(jì) 代理與居間 代理與委托 法定代理 指定代理 委托代理,代理與行紀(jì),行紀(jì)是指有特定的行紀(jì)機(jī)構(gòu)接受客

8、戶(hù)委托，以自己的名義與第三人訂立合同，并獨(dú)立承擔(dān)法律后果的行為。 它與代理相似的地方是：都要取得對(duì)方的授權(quán)；都涉及到三方法律關(guān)系。 區(qū)別：一是行紀(jì)人必須以自己的名義對(duì)外進(jìn)行民事行為，代理人則必須以被代理人的名義行為；二是行紀(jì)人必須取得特定資格，代理人則沒(méi)有身份限制。,代理與居間,居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)，或提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的行為。 它與代理的區(qū)別：一是居間人沒(méi)有獲得代理權(quán)，代理人則必須獲得代理權(quán)。二是居間人只需提供信息和媒介，至于委托人和相對(duì)人能否訂立合同，自己不管。代理人則必須獨(dú)立做出意思表示。三是居間人因?yàn)椴荒軟Q定是否與相對(duì)人訂立合同，所以不對(duì)相對(duì)人承擔(dān)合同責(zé)

9、任。,代理與委托,雙方當(dāng)事人約定一方以另一方的名義和費(fèi)用，為他方處理事務(wù)的合同。區(qū)別： 一是委托只是發(fā)生在委托人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系，代理則涉及三方關(guān)系，委托合同是其基礎(chǔ)； 二是代理形式很多，即使在委托代理中，代理權(quán)的授予基礎(chǔ)還有其他形式，比如合伙關(guān)系、雇傭關(guān)系都可能產(chǎn)生代理權(quán)； 三是代理屬于三方關(guān)系，代理人必須以本人的名義從事活動(dòng)。而委托中，既可以用委托人的名義，也可以用受托人的名義進(jìn)行活動(dòng)。,代理的分類(lèi),法定代理、指定代理與委托代理 法定代理的發(fā)生不需要依賴(lài)于任何的授權(quán)，它直接來(lái)源于法律的規(guī)定。取得法定代理的資格不需要當(dāng)事人的意思表示，一般也不需要取得被代理人的同意。法定代理主要是為無(wú)民

10、事行為能力人和限制民事行為能力人設(shè)定的代理。,濫用代理權(quán),自己代理 雙方代理 惡意串通,自己代理,用代理人的名義，代理人自己與自己交易。有兩種情況，一是自己發(fā)出要約，代表被代理人承諾。另一種是代表被代理人發(fā)出要約，自己承諾。 自己代理行為是否有效？,雙方代理,在同一法律行為中，既代理本人，又代理相對(duì)人，同時(shí)擔(dān)任交易雙方當(dāng)事人的代理。 A和B都委托甲代為交稅，是雙方代理嗎？ 標(biāo)準(zhǔn)：第一，要有雙方授權(quán)；第二，授權(quán)的內(nèi)容相同；第三，同時(shí)代理雙方同一法律行為，交稅不是同一法律行為。,無(wú)權(quán)代理,表見(jiàn)代理：行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)

11、，從而使得該代理行為有效的代理。 狹義的無(wú)權(quán)代理：視為同意、視為拒絕,四、商事主體,合伙 個(gè)人獨(dú)資 公司,1、合伙企業(yè),普通合伙企業(yè) 設(shè)立條件與程序、 合伙人義務(wù)出資與轉(zhuǎn)讓、虧損分擔(dān) 合伙事務(wù)執(zhí)行 合伙事務(wù)表決 合伙人的與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)債務(wù) 入伙與退伙 特殊的普通合伙企業(yè) 有限合伙企業(yè),設(shè)立條件與程序,有2名以上的合伙人、有書(shū)面合伙協(xié)議、有各合伙人認(rèn)繳或?qū)嶋H繳付的出資、有合伙企業(yè)的名稱(chēng)、有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記、核準(zhǔn)登記、簽發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。,合伙人的義務(wù),出資與虧損分擔(dān) 出資范圍很寬泛 注意出資轉(zhuǎn)讓的限制： 轉(zhuǎn)讓什么、向誰(shuí)轉(zhuǎn)讓、原因何在 利益分配和虧損分擔(dān)問(wèn)題的特別規(guī)定： 有約定案約定； 無(wú)約定協(xié)

12、商； 協(xié)商不成比例； 比例不明平均。,合伙事務(wù)執(zhí)行,可以全體合伙人共同執(zhí)行，也可以委托一個(gè)人或幾個(gè)人執(zhí)行 一致同意事項(xiàng) 其他合伙人有同意權(quán)、監(jiān)督權(quán)、利益分配權(quán)、財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓權(quán)以及優(yōu)先受讓權(quán)、會(huì)計(jì)賬簿查閱權(quán)，可以開(kāi)會(huì)免除執(zhí)行人的職務(wù) 執(zhí)行人的義務(wù)：不損害合伙企業(yè)利益、競(jìng)業(yè)禁止、自我交易限制,合伙事務(wù)表決,按照合伙協(xié)議約定，但不得與法律相抵觸。 協(xié)議未約定或約定不明確，實(shí)行一人一票過(guò)半數(shù)表決。 依照合伙企業(yè)法做出決定。 注意利潤(rùn)分配與虧損分擔(dān)表決的特殊規(guī)定,合伙人的與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)債務(wù),相關(guān)債權(quán)人不得用自己的債權(quán)來(lái)抵消自己對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù) 相關(guān)債權(quán)人不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利 相關(guān)債權(quán)人不

13、得自行強(qiáng)制執(zhí)行合伙人在企業(yè)中的財(cái)產(chǎn),入伙與退伙,入伙注意三點(diǎn)：合伙人一致同意、訂立書(shū)面合伙協(xié)議、如實(shí)告知企業(yè)狀況 退伙分為自愿退伙與法定退伙 自愿退伙分為協(xié)議退伙與通知退伙 法定退伙分為當(dāng)然退伙與除名,特殊的普通合伙企業(yè)的特殊之處,適用范圍以專(zhuān)門(mén)知識(shí)和專(zhuān)門(mén)技能為客戶(hù)提供有償服務(wù)的專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu) 企業(yè)名稱(chēng)必須標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣 基金保險(xiǎn)必須建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金和辦理職業(yè)保險(xiǎn) 責(zé)任承擔(dān),特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任承擔(dān),一個(gè)以上的合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中有主觀故意或重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，其本人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額承擔(dān)責(zé)任； 合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中沒(méi)有故意或重大過(guò)

14、失造成合伙企業(yè)債務(wù)，全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任； 債務(wù)并非發(fā)生在執(zhí)業(yè)中，全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。,有限合伙企業(yè),設(shè)立條件：2-50名合伙人、至少有1名普通合伙人、企業(yè)名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣 有限合伙人的權(quán)利與義務(wù) 沒(méi)有資格限制（如果喪失民事行為能力，其他合伙人不得要求其退伙 ）、沒(méi)有自我交易限制、沒(méi)有競(jìng)業(yè)禁止限制。除非合伙協(xié)議另有規(guī)定。 可以不經(jīng)同意，將自己在企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)。 可以按協(xié)議約定向企業(yè)外的人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)提前通知 無(wú)權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)、無(wú)權(quán)對(duì)外代表有限合伙企業(yè)、不得以勞務(wù)出資。,2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè),個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是指根據(jù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立的、由1個(gè)自然人投資、

15、財(cái)產(chǎn)為投資者個(gè)人所有、投資者以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。 排除了外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人，一般也不包括境外人；排除了國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)、國(guó)有企業(yè)、事業(yè)單位；根據(jù)其他法律法規(guī)，排除了國(guó)家公務(wù)員、干部、司法人員、商業(yè)銀行工作人員。,個(gè)人獨(dú)資企業(yè),有合法的企業(yè)名稱(chēng) 有投資人申報(bào)的出資 除某些行業(yè)外，一般不需要行政部門(mén)批準(zhǔn) 投資人對(duì)受委托人或被聘用人職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人 企業(yè)解散后，原業(yè)主對(duì)企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍須承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人必須在5年內(nèi)提出。 注意訴訟時(shí)效中止、中斷。,3、公司,公司法的特征 公司法是兼具公法屬性的私法 公司法是兼具商行為法內(nèi)容的商主體法 公司法具

16、有較強(qiáng)的技術(shù)性 公司法是兼具程序法內(nèi)容的實(shí)體法 公司法是兼具國(guó)際性的國(guó)內(nèi)法 公司法具有發(fā)展性和變動(dòng)性,公司,公司設(shè)立 設(shè)立原則 設(shè)立結(jié)果 公司章程 絕對(duì)必要記載事項(xiàng) 相對(duì)必要記載事項(xiàng) 任意記載事項(xiàng),公司設(shè)立原則,自由主義不受限制 特許主義嚴(yán)格限制 核準(zhǔn)主義審批許可 準(zhǔn)則主義公開(kāi)條件 登記要件主義 登記對(duì)抗主義,公司設(shè)立的方式,發(fā)起設(shè)立。發(fā)起人認(rèn)購(gòu)全部資本或股份 募集設(shè)立。限股份公司?？啥ㄏ?，可公開(kāi)。發(fā)起人認(rèn)購(gòu)不少于35%股份。 改建設(shè)立。歷史概念，限某些國(guó)有企業(yè)。,公司設(shè)立結(jié)果,合法設(shè)立、設(shè)立失敗、瑕疵設(shè)立 公司瑕疵設(shè)立是指公司雖然已經(jīng)獲準(zhǔn)登記，但是其設(shè)立未能滿足法定的實(shí)質(zhì)條件或程序條件，其成

17、立存在瑕疵。 處理：設(shè)立無(wú)效或撤銷(xiāo)公司設(shè)立 我國(guó)對(duì)公司設(shè)立無(wú)效制度只做了部分規(guī)定：規(guī)定對(duì)違法行為情節(jié)嚴(yán)重的，由公司登記機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)該公司登記或吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。,公司人格制度,公司的權(quán)利能力 公司人格的法律特征 公司人格的意義 公司人格否認(rèn)制度揭開(kāi)公司面紗,公司的權(quán)利能力,權(quán)利能力是指享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格 行為能力是指通過(guò)自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格 公司的這些能力與公民不同，且能力大小看注資,公司的權(quán)利能力限制,公司法第15條規(guī)定，“公司可以向其他企業(yè)投資，但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 合伙企業(yè)法第3條規(guī)定，“國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企

18、業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。” 這兩條規(guī)定相矛盾嗎？如何理解？,公司人格的法律特征,人格獨(dú)立 財(cái)產(chǎn)分離 能力擬人 責(zé)任有限,公司人格的意義,法律意義：罩上面紗，界定責(zé)任 經(jīng)濟(jì)意義：控制風(fēng)險(xiǎn)，刺激投資 社會(huì)意義：影響社會(huì)，干預(yù)政局,揭開(kāi)公司面紗,公司法第20條第1款：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益”。 第3款：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。,揭開(kāi)公司

19、面紗,何種情況下揭開(kāi)？ 股權(quán)資本顯著不足 規(guī)避法律義務(wù)或騙取非法利益 股東與公司、公司于公司間人格高度混同 誰(shuí)最易被揭開(kāi)？,公司章程,絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，如公司名稱(chēng)和住所、經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本、股東的姓名或者名稱(chēng)、公司法定代表人 相對(duì)必要記載事項(xiàng)。如股東、組織機(jī)構(gòu)、董事、經(jīng)理權(quán)利義務(wù)等 任意記載事項(xiàng)，如紅利的分配原則，賦予股東和監(jiān)事的召集權(quán)等,公司的組織機(jī)構(gòu)：股東會(huì),公司組織機(jī)構(gòu)包括公司意思機(jī)關(guān)股東（大）會(huì)、公司執(zhí)行機(jī)關(guān)董事會(huì)、公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)關(guān)監(jiān)事會(huì)。 股東大會(huì)是公司權(quán)力機(jī)關(guān)，也是最高意思機(jī)關(guān)。 第一次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持； 各國(guó)公司的實(shí)際權(quán)力有從股東（大）會(huì)為中心向董事會(huì)為中心轉(zhuǎn)

20、移的趨勢(shì)。 國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，其職權(quán)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使。 有限責(zé)任公司或股份有限公司的表決權(quán)，按出資比例或者一股一表決權(quán)的原則行使。,公司的組織機(jī)構(gòu)：董事會(huì),董事會(huì)是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)、經(jīng)營(yíng)決策和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)，是法定的常設(shè)機(jī)構(gòu)。 最重要的權(quán)力是，決定聘任或解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬、根據(jù)經(jīng)理提名決定聘任或解聘副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。,公司的組織機(jī)構(gòu)：監(jiān)事會(huì),監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的職工代表。職工代表比例不得低于1/3. 公司董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。 區(qū)別上市公司獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的職責(zé),公司的組織機(jī)構(gòu)：公司高管,公司高級(jí)管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會(huì)

21、秘書(shū)、公司章程規(guī)定的其他人員。 兩事高管的義務(wù)：受信義務(wù)，包括注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。 關(guān)聯(lián)交易：在企業(yè)財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決策中，凡一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，則這一方就是關(guān)聯(lián)方；如果兩方或多方受同一方控制，這兩方或多方也是關(guān)聯(lián)方。,有限責(zé)任公司的特點(diǎn),股東責(zé)任有限。 股東出資非股份性。 公司資本與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)封閉性。 股東人數(shù)的有限性。 設(shè)立程序與組織較為靈活。,有限公司的設(shè)立與股權(quán)轉(zhuǎn)讓,最低限額3萬(wàn)元 ，首次出資額不得低于注資的20%，且不得低于法定的注資限額 一般規(guī)定：股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓部分以至全部股權(quán)，沒(méi)有限制 強(qiáng)制收購(gòu) 公司收購(gòu)本公司股權(quán)：有利不分、減少財(cái)產(chǎn)、繼

22、續(xù)營(yíng)業(yè)。,一人有限責(zé)任公司,注資最少10萬(wàn)元，且需一次性足額繳納。 一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人公司。這個(gè)一人公司不可再投資設(shè)立一人公司。 一人公司登記時(shí)，必須注明并在營(yíng)業(yè)執(zhí)照中明確自然人獨(dú)資或法人獨(dú)資。 一人公司如不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)，必須承擔(dān)連帶責(zé)任。,股份公司：與有限公司的區(qū)別,對(duì)股東人數(shù)要求不同。 籌資方式與公示程度不同。 公司機(jī)關(guān)完善程度不同。 信用基礎(chǔ)不同。,股份公司的股份,資本三原則 資本確定、資本維持、資本不變 股票的性質(zhì) 設(shè)權(quán)證券、要式證券、風(fēng)險(xiǎn)證券 股份的分類(lèi) 國(guó)有股、法人股、個(gè)人股、外資股 普通股、特別股、藍(lán)籌股、紅籌股,公司債券,公司債券是還本付息的有價(jià)

23、證券，到期時(shí)，公司必須無(wú)條件還本付息，否則持券人可以公司支付不能為由，請(qǐng)求法院依法宣告公司破產(chǎn)。因此，債券是一種風(fēng)險(xiǎn)投資。 分類(lèi) 記名公司債券和無(wú)記名公司債券、擔(dān)保和無(wú)擔(dān)保公司債券、可轉(zhuǎn)換和不可轉(zhuǎn)換公司債券、登記債券與實(shí)物債券,公司債券與股票的異同,權(quán)利人的法律地位不同 權(quán)利的性質(zhì)與內(nèi)容不同 權(quán)利行使的先后順序不同 獲得權(quán)利的對(duì)價(jià)形式不同 投資者承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)大小不同,可轉(zhuǎn)換公司債券,債券發(fā)行后，在一定期限內(nèi)，持有人可按照事先確定的條件將債券轉(zhuǎn)換為股票。 特征： 具有債券和股票的雙重屬性，是一種潛在的股票。 持有人享有的轉(zhuǎn)換請(qǐng)求權(quán)是一種形成權(quán)，享有轉(zhuǎn)換與否的選擇權(quán)。 可轉(zhuǎn)換債券的投機(jī)性與風(fēng)險(xiǎn)性大于

24、普通公司債券。 條件：只有上市公司在經(jīng)過(guò)股東大會(huì)決議并報(bào)請(qǐng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)后，才可以發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券。,公司變更：解散,章程規(guī)定 會(huì)議決定 變更注定 行政確定 法院判定,公司的法院解散：公司僵局,公司法183條“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司?！?第一講內(nèi)容歸納：組織,中國(guó)的法律體系：憲法及憲法相關(guān)法等7種 商法的概念：定義、起源、法系、特征 商事活動(dòng)的組織形式：自然人、法人、代理 商事主體：合伙、個(gè)人獨(dú)資、公司,第二講 權(quán)利,物權(quán) 侵權(quán) 知識(shí)產(chǎn)權(quán),物權(quán)法案例,奔馳車(chē)

25、的所有人A向B銀行貸款，用該奔馳車(chē)作抵押；又把汽車(chē)租賃給C使用。租賃期間，A為了出售奔馳車(chē)，先后與D、E簽訂了買(mǎi)賣(mài)合同，并和E辦理了過(guò)戶(hù)登記手續(xù)。不料租賃權(quán)人C在使用過(guò)程中把車(chē)撞壞了，只好將車(chē)送到F修理站維修。A一氣之下，生病死了，奔馳車(chē)由繼承人G繼承。由于修理費(fèi)高昂無(wú)人承擔(dān)，F(xiàn)修理站將車(chē)留置。 問(wèn)題：在上述權(quán)利中，按照物權(quán)效力優(yōu)先原則，應(yīng)當(dāng)如何排序？,物權(quán)的概念,物權(quán)是指權(quán)利人依法對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)。 要點(diǎn)：特定物、對(duì)物權(quán)、對(duì)人權(quán)。,特定物,特定物是與種類(lèi)物相對(duì)而言的 種類(lèi)物以數(shù)量、規(guī)格、型號(hào)表示，一捆書(shū)、兩噸鋼、三輛車(chē)，只有債權(quán)，無(wú)所有權(quán)。

26、特定物即物被具體指明“這個(gè)、那個(gè)”，可以成立物權(quán)、抵押權(quán),對(duì)物權(quán)與對(duì)人權(quán),對(duì)物擁有直接支配權(quán) 對(duì)人具有排除妨礙權(quán) 思考：警察執(zhí)法，可以進(jìn)入私人住宅嗎？ 持有搜查證，警察可以進(jìn)入私人住宅嗎？ 未經(jīng)同意、無(wú)證搜查所得證據(jù)無(wú)效 犯罪嫌疑人逃入民宅，警察追入，違法嗎？ 弄清目的：懷疑主人違法、追捕嫌犯維權(quán),物權(quán)與債權(quán)的關(guān)系,物權(quán)是債權(quán)的前提和基礎(chǔ) 物權(quán)是債權(quán)的歸宿 物權(quán)是人對(duì)物的支配權(quán) 債權(quán)是人對(duì)人的請(qǐng)求權(quán),案例：原告可否要回汽車(chē),原告為與女方陳某結(jié)婚，購(gòu)買(mǎi)14萬(wàn)元汽車(chē)一輛相贈(zèng)，購(gòu)物發(fā)票記載為陳某，所登記車(chē)主也為陳某。后雙方未能結(jié)婚，陳某拒絕歸還汽車(chē)，成訟。 產(chǎn)權(quán)確認(rèn)：陳某 法律關(guān)系：物權(quán)、債權(quán)（贈(zèng)與

27、合同，附條件贈(zèng)與）,物權(quán)法的基本原則,物權(quán)法定 物權(quán)公示 物權(quán)絕對(duì)：支配權(quán)與排他性 物權(quán)抽象：物權(quán)變動(dòng)與原因行為相分離。當(dāng)事人為了物權(quán)變動(dòng)而簽約，所訂合同就是變動(dòng)物權(quán)的原因行為，但是合法訂立的合同也許不能發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的結(jié)果,物權(quán)法定與合同自由,物權(quán)法定原則：物權(quán)的種類(lèi)和內(nèi)容必須由法律明確規(guī)定，不得由民事主體隨意設(shè)定 合同自由與合同相對(duì)性原則 案例：房屋的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán),物權(quán)公示原則,物權(quán)的存在與變動(dòng)，必須以公開(kāi)方式來(lái)表示 公示方式：動(dòng)產(chǎn)交付；不動(dòng)產(chǎn)登記 為什么不允許合同公示？ 登記生效主義：不經(jīng)登記就不生效，嚴(yán)厲。 登記對(duì)抗主義：是否登記自己決定，寬松。,登記生效主義與登記對(duì)抗主義,登記生效的權(quán)利

28、：不動(dòng)產(chǎn)，如房產(chǎn)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán) 登記對(duì)抗的權(quán)利：車(chē)船機(jī)、土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)互換或轉(zhuǎn)讓、地役權(quán),登記生效的例外,生效時(shí)：判決書(shū)、仲裁書(shū)、行政征收決定書(shū) 開(kāi)始時(shí)：繼承或接受遺贈(zèng) 發(fā)生時(shí)：合法建造、拆除房屋行為,交付,簡(jiǎn)易交付 指示交付 占有改定,物權(quán)的效力,物權(quán)優(yōu)先于債權(quán) 一是所有權(quán)優(yōu)先于債權(quán) 二是用益物權(quán)優(yōu)先于債權(quán) 三是擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先于債權(quán),物權(quán)的效力,物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的例外 一是買(mǎi)賣(mài)不破租賃 二是特別法規(guī)定應(yīng)當(dāng)優(yōu)先的債權(quán) 三是預(yù)告登記,物權(quán)的效力,物權(quán)相互之間的優(yōu)先效力 同一物上設(shè)定了多個(gè)抵押權(quán) 同一物上既有抵押又有質(zhì)押 同一動(dòng)產(chǎn)上既有抵押又有質(zhì)押,異議登記：權(quán)利正確性推定效力,異議登記是指利害關(guān)

29、系人對(duì)不動(dòng)產(chǎn)登記簿上登記的權(quán)利提出異議并記錄到登記簿的行為，是在申請(qǐng)更正登記后不能獲得權(quán)利人同意后的補(bǔ)救措施。 更正登記是指登記事項(xiàng)有錯(cuò)誤，權(quán)利人或利害關(guān)系人申請(qǐng)更正。,推定與視為,推定即物權(quán)上把某事某物“當(dāng)做是”真實(shí)的。 視為即合同中“看做是”合格的。,善意取得：構(gòu)成要件,受讓人受讓某不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)時(shí)，是善意的； 以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓?zhuān)?轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)按照法律的規(guī)定，該登記的已登記，不需要登記的已交付； 不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)是從無(wú)處分權(quán)人處取得。,善意取得：法律后果,在原權(quán)利人與受讓人之間，原權(quán)利人喪失所有權(quán)，受讓人獲得標(biāo)的物所有權(quán)。 在出讓人與受讓人之間，形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，受讓人向出讓人支付價(jià)款，不

30、得因出讓人無(wú)權(quán)處分而拒絕。 在原權(quán)利人與出讓人之間，原權(quán)利人可以要求出讓人賠償，也可以要求出讓人返還不當(dāng)?shù)美?，但是不得要求出讓人返還原物。,善意取得案例：離奇的房屋糾紛,王化印、王傳強(qiáng)、祁榮鋒祁剛、宋建光 太康縣,所有權(quán),概念：所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利 絕對(duì)權(quán)，實(shí)現(xiàn)無(wú)需他人積極協(xié)助（債權(quán)是相對(duì)權(quán)，需要他人積極協(xié)助才能實(shí)現(xiàn)） 最充分權(quán) ，有別于用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán),用益物權(quán),概念：用益物權(quán)人在法律范圍內(nèi)，對(duì)他人的不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)，享有占有、使用和收益的權(quán)利。 范圍：土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)、典權(quán),地役權(quán),概念：利用他人的不動(dòng)產(chǎn)，以提高自己的不動(dòng)

31、產(chǎn)的效益的權(quán)利 通行地役權(quán) 有關(guān)水的地役權(quán)：取水或汲水地役權(quán)、導(dǎo)水地役權(quán)、排水地役權(quán) 其他地役權(quán)：眺望地役權(quán)、采光地役權(quán)、支撐地役權(quán)、放牧地役權(quán)、排污地役權(quán),典權(quán)與典當(dāng),典當(dāng)是指當(dāng)戶(hù)將其動(dòng)產(chǎn)、財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為當(dāng)物質(zhì)押或者將其房地產(chǎn)作為當(dāng)物抵押給典當(dāng)行，交付一定比例費(fèi)用，取得當(dāng)金，并在約定期限內(nèi)支付當(dāng)金利息、償還當(dāng)金、贖回當(dāng)物的行為。 典權(quán)是指典權(quán)人支付典價(jià)從而獲得對(duì)他人不動(dòng)產(chǎn)的用益物權(quán)，如土地和房屋。典實(shí)際上為權(quán)利人在出售、租賃、抵押不動(dòng)產(chǎn)之外，提供了一種新的利用資產(chǎn)、盤(pán)活資金的途徑。典權(quán)人也可以通過(guò)有效利用典物來(lái)獲利，促進(jìn)典物的有效利用。,典權(quán)與典當(dāng)發(fā)展困局,立法管理存在爭(zhēng)議 法規(guī)層次和效力低下

32、 有些重要規(guī)范或過(guò)于抽象,缺乏可操作性 與典當(dāng)業(yè)相關(guān)的主要法律規(guī)范之間存在沖突 典當(dāng)業(yè)開(kāi)展連鎖經(jīng)營(yíng)沒(méi)有明確的法律依據(jù) 土地使用權(quán)不宜典當(dāng),物權(quán)法禁止設(shè)立流押條款,債務(wù)人利益損失極大，也違反公平、等價(jià)有償原則 抵押人可能與某個(gè)抵押權(quán)人惡意串通 當(dāng)?shù)盅喝瞬皇莻鶆?wù)人時(shí)，債務(wù)人有可能與債權(quán)人串通 可能造成國(guó)有資產(chǎn)的流失 可以保護(hù)債權(quán)人的利益,擔(dān)保物權(quán),保證 抵押 質(zhì)押 留置 定金,保證,國(guó)家機(jī)關(guān)不得做保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的例外 以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得做保證人 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)不得做保證人,定金,書(shū)面形式 實(shí)踐性合同 標(biāo)的額限制 雙

33、倍返還 選擇適用,侵權(quán),侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合與民事責(zé)任優(yōu)先 侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則 公平分擔(dān)損失與公平責(zé)任原則 不承擔(dān)責(zé)任與減輕責(zé)任的情形,侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合與民事責(zé)任優(yōu)先,國(guó)家和個(gè)人承擔(dān)財(cái)產(chǎn)損失的能力不同 為了維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序和交易安全 目的和作用不同,侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則,過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 過(guò)錯(cuò)推定原則 無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則,過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則含義,屬于主觀歸責(zé)原則 以過(guò)錯(cuò)作為侵權(quán)責(zé)任的必備構(gòu)成要件 以過(guò)錯(cuò)作為責(zé)任構(gòu)成的最終要件,過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則適用,適應(yīng)于一般侵權(quán)行為 舉證責(zé)任為原告 責(zé)任構(gòu)成要件有四個(gè) 違法行為 損害事實(shí) 因果關(guān)系 主觀過(guò)錯(cuò),過(guò)錯(cuò)推定原則,是指在法律有特別規(guī)定的場(chǎng)合，從損害事實(shí)的本身推定加害人有過(guò)錯(cuò)，并據(jù)此確

34、定造成他人損害的行為人賠償責(zé)任的歸責(zé)原則。 構(gòu)成要件：仍然必須具備違法行為、損害事實(shí)、因果關(guān)系、主觀過(guò)錯(cuò)4個(gè)。 舉證責(zé)任：原告必須證明前3個(gè)，被告證明后一個(gè)，即舉證責(zé)任倒置。,過(guò)錯(cuò)推定原則的適用范圍,適用于一部分特殊侵權(quán)責(zé)任： 監(jiān)護(hù)人責(zé)任 用人者責(zé)任 動(dòng)物園的動(dòng)物損害責(zé)任 除高空拋物外的物件損害責(zé)任 無(wú)民事行為能力的學(xué)生在校受損的學(xué)校責(zé)任 機(jī)動(dòng)車(chē)與非機(jī)動(dòng)車(chē)行人發(fā)生事故的賠償責(zé)任,無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則理解要點(diǎn),免除受害人舉證責(zé)任 不是絕對(duì)責(zé)任 只是不考慮行為人過(guò)錯(cuò)，不是考慮受害人過(guò)錯(cuò) 賠償數(shù)額有限制 適用目的是排除在某些特殊領(lǐng)域適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則,無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則適用范圍,國(guó)家機(jī)關(guān)職務(wù)侵權(quán)責(zé)任 產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)

35、任 高度危險(xiǎn)作業(yè)的民事責(zé)任，高空高壓、易燃易爆、高速、放射 環(huán)境污染的民事責(zé)任 地面施工的民事責(zé)任，不設(shè)置明顯標(biāo)志 建筑物致人損害的民事責(zé)任，脫落墜落 動(dòng)物飼養(yǎng)致人損害的民事責(zé)任 被監(jiān)護(hù)人致人損害的民事責(zé)任 職務(wù)代理的民事責(zé)任,民事責(zé)任的承擔(dān)方式,停止侵害 排除妨礙 消除危險(xiǎn) 返還財(cái)產(chǎn) 恢復(fù)原狀 修理重做更換 賠償損失 支付違約金 消除影響恢復(fù)名譽(yù) 賠禮道歉,不承擔(dān)責(zé)任與減輕責(zé)任的情形,與有過(guò)失 受害人故意 第三人過(guò)錯(cuò) 不可抗力 正當(dāng)防衛(wèi) 緊急避險(xiǎn),第三講 合同法（略）,書(shū)城可以偷一罰十嗎？ 賓館可以假幣一律沒(méi)收嗎？ 懸賞廣告糾紛 拍賣(mài)糾紛 無(wú)效合同與可撤銷(xiāo)合同辨析 超市存包糾紛,合同法案例,

36、某日，深圳市福田區(qū)法院委托深圳新國(guó)通商品拍賣(mài)公司拍賣(mài)一批布料、服裝和染布設(shè)備?？到鹆嵯蛋不栈茨鲜腥?，常往返于安徽與深圳之間，是日，恰巧從拍賣(mài)廣告中看到了這一消息，于是來(lái)到現(xiàn)場(chǎng)。 康金玲拿到拍賣(mài)方提供的拍賣(mài)清單后仔細(xì)查看，發(fā)現(xiàn)編號(hào)為A2的一批小方巾很特別：60包，每包200打，總計(jì)144000條，市價(jià)約值10萬(wàn)元，但是清單中標(biāo)明的起拍價(jià)僅為475.20元。她感到懷疑，詢(xún)問(wèn)工作人員是否有誤。沒(méi)想到工作人員很干脆，說(shuō)沒(méi)錯(cuò)，還勸她如果覺(jué)得便宜可以去買(mǎi)。 康金玲認(rèn)為這可能是拍賣(mài)公司的一種標(biāo)價(jià)手段，故意采用特低價(jià)起拍。不料，小方巾無(wú)人競(jìng)買(mǎi)，她僅以起拍價(jià)買(mǎi)到了這批小方巾。就在她交清價(jià)款和傭金、領(lǐng)到成交憑證準(zhǔn)

37、備取貨時(shí)，拍賣(mài)公司拒絕交貨，解釋說(shuō)，己方工作人員失誤，清單上的標(biāo)價(jià)弄錯(cuò)了兩位小數(shù)點(diǎn)，原價(jià)應(yīng)為47520元。 雙方訴諸公堂。羅湖區(qū)法院一審認(rèn)定，被告方對(duì)拍賣(mài)物底價(jià)發(fā)生了重大誤解，拍賣(mài)合同撤銷(xiāo)。,第四講 競(jìng)爭(zhēng)法,反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng) 反壟斷,反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng),競(jìng)爭(zhēng)的4個(gè)構(gòu)成要件 2008年3月7日，趙建磊在北京沃爾瑪宣武門(mén)超市購(gòu)買(mǎi)了一箱由浙江加多寶飲料公司生產(chǎn)的“王老吉”涼茶。促銷(xiāo)裝標(biāo)明，“發(fā)送短信就可能有獎(jiǎng)品”。他發(fā)短信后，回復(fù)的結(jié)果是，“中獎(jiǎng)后將有人通知您”。 趙建磊稱(chēng)，王老吉包裝上未有開(kāi)獎(jiǎng)時(shí)間和中獎(jiǎng)概率，“顯然是欺騙性有獎(jiǎng)銷(xiāo)售?！睘榇嗽V求沃爾瑪超市退還貨款，加多寶公司賠償1倍貨款和1角短信費(fèi)。,不正當(dāng)競(jìng)

38、爭(zhēng)定義,違反市場(chǎng)交易基本原則（自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用、公認(rèn)的商業(yè)道德），損害其他經(jīng)營(yíng)者合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序行為 過(guò)境交付 自然人流動(dòng) 境外消費(fèi) 商業(yè)存在,反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的特征,是政府對(duì)經(jīng)營(yíng)者競(jìng)爭(zhēng)行為的干預(yù) 規(guī)制的范圍具有外延的不確定性 具有與其他法律的競(jìng)合性 體現(xiàn)了社會(huì)本位原則,不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的種類(lèi),商業(yè)標(biāo)志混淆 商業(yè)秘密侵害 商業(yè)賄賂 虛假宣傳 商業(yè)詆毀 不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷(xiāo)售 其他,商業(yè)標(biāo)志,商業(yè)標(biāo)志：商標(biāo)、商號(hào)、包裝、裝潢等 其他商業(yè)標(biāo)志：質(zhì)量標(biāo)志、產(chǎn)地標(biāo)志、域名 商標(biāo)混淆： 同商品、同商標(biāo) 同商品、近商標(biāo) 近商品、同商標(biāo) 近商品、近商標(biāo),商標(biāo)侵權(quán),商標(biāo)侵權(quán)商標(biāo)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng) 商標(biāo)侵權(quán)：使

39、用侵權(quán)、銷(xiāo)售侵權(quán)、標(biāo)識(shí)侵權(quán)和反向假冒 反向假冒：是指經(jīng)營(yíng)者合法取得他人擁有注冊(cè)商標(biāo)的商品后，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)權(quán)人同意，擅自更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)后的商品又投入市場(chǎng)的行為。商標(biāo)反向假冒行為在客觀上表現(xiàn)為向他人虛假地表示商品的真實(shí)來(lái)源，其實(shí)質(zhì)是一種商標(biāo)侵權(quán)行為。,質(zhì)量標(biāo)志,包括認(rèn)證標(biāo)志和名優(yōu)標(biāo)志 認(rèn)證標(biāo)志包括企業(yè)認(rèn)證和產(chǎn)品認(rèn)證 企業(yè)認(rèn)證如ISO9000、ISO14000 產(chǎn)品認(rèn)證包括自愿認(rèn)證和強(qiáng)制認(rèn)證 名優(yōu)標(biāo)志包括國(guó)家級(jí)和省部級(jí),商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息 一是不能從公開(kāi)渠道直接獲取 二是該信息具有確定的可應(yīng)用性，能

40、為權(quán)利人帶來(lái)現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì) 三是訂立保密協(xié)議、建立保密制度、采取其他合理保密措施 四是內(nèi)容，技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，包括設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶(hù)名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷(xiāo)策略、招投標(biāo)中的標(biāo)的與標(biāo)書(shū)內(nèi)容 景泰藍(lán)、宣紙、大慶油田,侵害商業(yè)秘密的例外,獨(dú)立研制 轉(zhuǎn)讓授權(quán) 反向工程，也叫還原工程，是指通過(guò)技術(shù)手段對(duì)從公開(kāi)渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測(cè)繪、分析，將該產(chǎn)品中的有關(guān)技術(shù)信息還原復(fù)制出來(lái)的方法 。應(yīng)符合3個(gè)條件： 解剖對(duì)象合法取得；解剖過(guò)程真實(shí)且有據(jù)可查；具有限制性,商業(yè)賄賂,回扣型商業(yè)賄賂：賬外暗中、部分價(jià)款 一般商業(yè)賄賂：款源、給付方式 違法的附贈(zèng),虛

41、假宣傳認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與宣傳形式,宣傳的內(nèi)容與客觀事實(shí)相悖 科學(xué)上無(wú)定論 歧義性語(yǔ)言或引人誤解方式 虛假標(biāo)示與虛假宣傳,商業(yè)詆毀,概念：為了占領(lǐng)市場(chǎng)，故意捏造和散布有害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù)的虛假信息，削弱其競(jìng)爭(zhēng)力，使自己獲得有利式市場(chǎng)地位 商業(yè)詆毀與虛假宣傳 商業(yè)詆毀與虛假標(biāo)示,商業(yè)詆毀案例,年月，陳恩租賃經(jīng)營(yíng)的江蘇連云港黃海度假村客房部（后注冊(cè)為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)“連云港市錢(qián)江賓館”）向上海雙菱空調(diào)器制造有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)雙菱公司）的經(jīng)銷(xiāo)商廣源公司購(gòu)買(mǎi)了價(jià)值人民幣萬(wàn)余元的臺(tái)雙菱空調(diào)，至同年月，度假村客房部共支付了萬(wàn)余元貨款。同年月起，陳恩與賓館金月根、金家祥經(jīng)事先商量，以雙菱空調(diào)存在批量質(zhì)量問(wèn)題為由向雙菱公司投訴，公司即派人赴連云港進(jìn)行檢測(cè)和協(xié)商。協(xié)商中，陳恩一方提出巨額索賠，雙菱公司否認(rèn)產(chǎn)品存在批量質(zhì)量問(wèn)題，雙方未達(dá)成一致意見(jiàn)。此后，陳恩發(fā)函給雙菱公司，聲稱(chēng)若不給付巨額賠償，將把雙菱空調(diào)運(yùn)到南京、上海等地砸毀，并進(jìn)行新聞曝光。 年月日，陳恩一方委托連云港環(huán)境監(jiān)測(cè)中心對(duì)度假村客房部進(jìn)行空調(diào)噪聲監(jiān)測(cè)，三個(gè)監(jiān)測(cè)點(diǎn)的噪聲均超過(guò)標(biāo)準(zhǔn)。環(huán)境監(jiān)測(cè)中心為此向陳恩發(fā)出一份現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)理記錄，提出限期整改、加倍征收噪聲超標(biāo)準(zhǔn)排污費(fèi)萬(wàn)元的監(jiān)理意見(jiàn)（后未實(shí)際繳付）。此后，