/司法考試合同法解釋（二）精細解讀合同法解釋（二）分為六個部分，共30個條文。第1條規(guī)定：“當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量的，一般應(yīng)當認定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當事人達不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定?！保?）合同條可分為必要條款和非必要條款。（2）合同的必要條款對合同的成立有支撐作用。因合同的內(nèi)容是由要約確定的，因此要約應(yīng)當包含足以使合同成立的必要條款。（3）對一份買賣合同而言，必要條款包括標的、數(shù)量和價金。按照公約沒有數(shù)量和價金，但有確定數(shù)量和價金的方法也可以。第1條對買賣合同而言，當然可以適用。對其他合同就未必了。（4）從司法考試的角度看，要約的地位及合同法第62條的地位提升了。合同法解釋（二）第2條規(guī)定：“當事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認定是以合同法第十條第一款中的”其他形式“訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外?！笨陬^和書面形式以外的行為，可以成立合同。例如：正在工作的售貨機，是現(xiàn)物要約（也稱為實物要約），是特殊的書面形式，而投幣行為是承諾。當事人之間成立合同的形式，是混合形式。合同法解釋（二）第3條規(guī)定：“懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。”這是對物權(quán)法112條第2款的發(fā)展。懸賞廣告是書面形式的要約（也有以廣播形式的），相對人以完成特定行為作為承諾。成立的合同多為委托合同。懸賞殺人等當然無效。懸，是公開征求；賞，是給賞金。合同法解釋（二）第4條規(guī)定：“采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應(yīng)當認定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的，人民法院應(yīng)當認定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。”/上述條文的表述與合同法不一致。合同法說的是成立地。合同法解釋（二）第5條規(guī)定：“當事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當簽字或者蓋章。當事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當認定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力?！睂嫘问降囊馑急硎镜某姓J的證據(jù)形式有簽字、蓋章和手印。三者具有同等的效力。合同法第39條規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款?！焙贤ń忉專ǘ┑?條規(guī)定：“提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責任的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當認定符合合同法第三十九條所稱采取合理的方式。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔舉證責任?！保?）免責條款應(yīng)當予以特別標識，例如用大號字、黑體字等（一般提示義務(wù)）。（2）有時須向相對人作特別說明（特殊提示義務(wù)）。合同法解釋（二）第7條規(guī)定：“下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院可以認定為合同法所稱交易習慣：（一）在交易行為當?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應(yīng)當知道的做法；（二）當事人雙方經(jīng)常使用的習慣做法。對于交易習慣，由提出主張的一方當事人承擔舉證責任?！保?）交易習慣或存在于某一地域，或存在于某一領(lǐng)域?；虼嬖谟谀骋恍袠I(yè)；或存在于雙方當事人之間。（2）交易習慣未被當事人明示排除的話，則自動進入合同之中。（3）主張交易習慣進入合同者，應(yīng)當承擔交易習慣存在的舉證責任。合同法解釋（二）第8條規(guī)定：“依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請批準或者申請登記等手續(xù)的一方當事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請批準或者未申請登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項規(guī)定的其他違背誠實信用原則的行為，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對方當事人對由此產(chǎn)生的費用和給相對人造成的實際損失，應(yīng)當承擔損害賠償責任?！北緱l是對成立但不能生效時締約責任的規(guī)定。/相對人可以自辦手續(xù)了。合同法解釋（二）第9條規(guī)定：“提供格式條款的一方當事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責任的條款，對方當事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當支持。”對沒有盡提示和說明義務(wù)的免責條款，采取的處理方式是撤銷，而不是確認無效。合同法解釋（二）第10條規(guī)定：“提供格式條款的一方當事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當認定該格式條款無效?！焙贤ń忉專ǘ┑?1條規(guī)定：“根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認的意思表示自到達相對人時生效，合同自訂立時起生效?！弊氛J的意思表示是單方法律行為；合同是雙方法律行為。例如，甲、乙在3月1日訂立了一個效力未定的合同。丙的追認通知4月1日送達，則追認通知（單方法律行為）自4月1日生效，合同（雙方法律行為）自3月1日生效。合同法解釋（二）第12條規(guī)定：“無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認?！崩纾瑹o權(quán)代理人張三以甲的名義與乙簽訂了出賣一批電信產(chǎn)品的合同，甲已經(jīng)發(fā)貨，視為對合同的追認。合同自訂立時起生效。合同法解釋（二）第13條規(guī)定：“被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔有效代理行為所產(chǎn)生的責任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失?！保?）此條說明因表見代理訂立的合同，如無其他違法事由，為有效合同。被代理人可追究無權(quán)代理人的侵權(quán)責任。合同法解釋（二）第14條規(guī)定：“合同法第五十二條第（五）項規(guī)定的強制性規(guī)定，是指效力性強制性規(guī)定?！币罁?jù)此條，強制性規(guī)定分為效力性強制性規(guī)定和非效力性強制性規(guī)定。違反效力性強行性規(guī)定，導(dǎo)致合同無效；違反非效力性強行性規(guī)定，合同可有效。例如，抵押人違反了物權(quán)法第191條第2款，未經(jīng)抵押權(quán)人同意，出賣了抵押物，則抵押物的買賣合同仍為有效。合同法解釋（二）第15條規(guī)定：“出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權(quán)，請求追究出賣人違約責任的，人民法院應(yīng)予支持。一物兩賣，兩個合同可以都有效。要求兩個合同的買受人都存在獲得清償?shù)目赡苄浴?合同法解釋（二）第16條規(guī)定：“人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無獨立請求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨立請求權(quán)的第三人?！币驗?，該第三人丙是代為受領(lǐng)（非債權(quán)讓與）或代為清償（非債務(wù)承擔），沒有進入甲、乙之間的法律關(guān)系。合同法解釋（二）第17條規(guī)定：“債權(quán)人以境外當事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。”民事訴訟法第241條規(guī)定：“因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。”以境外當事人為代位權(quán)被告的涉外代位權(quán)訴訟，突破了原告就被告的管轄。合同法解釋（二）第18條規(guī)定：“債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔保，或者惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當支持?！焙贤ń忉專ǘ┑?9條規(guī)定：“對于合同法第七十四條規(guī)定的”明顯不合理的低價“，人民法院應(yīng)當以交易當?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當時交易地的物價部門指導(dǎo)價或者市場交易價，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認。轉(zhuǎn)讓價格達不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價。債務(wù)人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷?！?.就合同法第74條規(guī)定可以撤銷的三種情況之外，又加了可以撤銷的四種情況：（1）債務(wù)人放棄未到期債權(quán)；（2）債務(wù)人放棄債權(quán)擔保；（3）債務(wù)人惡意延長到期債權(quán)的履行期；（4）債務(wù)人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)。2.70%和30%成為不合理的標準。合同法解釋（二）第20條規(guī)定：“債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔保或者擔保數(shù)額最少的債務(wù)；擔保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負擔較重的債務(wù)；負擔相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；/到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外?！痹趯η鍍旐樞驔]有約定時候，有以下幾種情形：例1：甲欠乙10萬元貨款（尚未到期），10萬元承攬費（已經(jīng)到期）甲向乙的賬戶上撥付了3萬元，應(yīng)當認為是對承攬費的清償。例2：甲欠乙10萬元貨款和10萬元承攬費，兩筆欠款均已經(jīng)到期，但10萬元承攬費有擔保，10萬元貨款無擔保。甲向乙的賬戶上撥付了3萬元，應(yīng)當認為是對貨款的清償。例3：甲欠乙10萬元貨款和10萬元承攬費，兩筆欠款均已經(jīng)到期，均有擔保，但擔保10萬元貨款的抵押物價值10萬元，擔保10萬元承攬費的抵押物的價值只有5萬元。甲向乙的賬戶上撥付了3萬元，應(yīng)當認為是對承攬費的清償。例4：甲欠乙10萬元貨款和10萬元承攬費，兩筆欠款均已經(jīng)到期，均有可靠擔保，但10萬元貨款的遲延利息為每日萬分之三，10萬元承攬費的遲延利息為每日萬分之四。甲向乙的賬戶上撥付了3萬元，應(yīng)當認為是對承攬費的清償。例5：甲欠乙10萬元貨款和10萬元承攬費，兩筆欠款均已經(jīng)到期，均有可靠擔保，兩筆債務(wù)的負擔相同，但承攬費先到期，甲向乙的賬戶上撥付了3萬元，應(yīng)當認為是對承攬費的清償。例6：甲欠乙10萬元貨款和10萬元承攬費，兩筆欠款均已經(jīng)到期，均有可靠擔保，兩筆債務(wù)的負擔相同并同時到期，甲向乙的賬戶上撥付了3萬元，應(yīng)當認為是對貨款和承攬費各清償了1.5萬元。合同法解釋（二）第21條規(guī)定：“債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當支付利息和費用，當其給付不足以清償全部債務(wù)時，并且當事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當按照下列順序抵充：（一）實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用；（二）利息；（三）主債務(wù)?！薄邦愃啤被颉敖咏钡囊?guī)定如物權(quán)法第197條：“債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，致使抵押財產(chǎn)被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取該抵押財產(chǎn)的天然孳息或者法定孳息，但抵押權(quán)人未通知應(yīng)當清償法定孳息的義務(wù)人的除外。前款規(guī)定的孳息應(yīng)當先充抵收取孳息的費用。“第213條：”質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)押財產(chǎn)的孳息，但合同另有約定的除外。前款規(guī)定的孳息應(yīng)當先充抵收取孳息的費用?！爱?shù)盅何?、質(zhì)物變價后不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當參照合同法解釋（二）第21條的規(guī)定處理。/合同法解釋（二）第22條規(guī)定：“當事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對方當事人造成損失，對方當事人請求賠償實際損失的，人民法院應(yīng)當支持?！贝耸顷P(guān)于后合同義務(wù)的規(guī)定。合同法解釋（二）第23條規(guī)定：“對于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當事人約定不得抵銷的，人民法院可以認定該約定有效?！痹诤贤I(lǐng)域，更