銀行管理論文-新公司法對商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的影響初探2006年初正式實(shí)施新公司法，修改或增加的內(nèi)容總計多達(dá)400余處，是歷次修訂中力度最大的一次。新公司法與以往相比有了很大的變化，其立法理念框架結(jié)構(gòu)和具體內(nèi)容都煥然一新，對商業(yè)銀行業(yè)務(wù)開展產(chǎn)生重大影響。本文從解讀公司法修改的立法指導(dǎo)思想入手，分析新公司法對商業(yè)銀行產(chǎn)生正反雙面的影響，并在此基礎(chǔ)上對商業(yè)銀行應(yīng)采取的對策進(jìn)行了探討。一新公司法修訂的指導(dǎo)思想1993年公司法立法于計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時期，存在著較為濃重的政府管制色彩，而且市場經(jīng)濟(jì)建立之初秩序較為混亂，“皮包公司”泛濫?；谶@種立法背景，公司法在制度安排上是基于保護(hù)債權(quán)人和維護(hù)交易安全的需要而設(shè)計的。體現(xiàn)為強(qiáng)制性規(guī)范過多，既沒有給予公司以足夠的自治空間，也沒有給予股東以充分的自由，因而限制和束縛了公司股東的行動自由。這種制度安排對促進(jìn)建立規(guī)范的社會經(jīng)濟(jì)秩序有一定積極作用，但在一定程度上抑制了直接投資，隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展完善，其阻礙經(jīng)濟(jì)自由發(fā)展的缺陷日益顯現(xiàn)。2005年修訂的公司法是在我國市場經(jīng)濟(jì)體制不斷完善和發(fā)展經(jīng)濟(jì)全球化趨勢日益明顯的大背景下進(jìn)行的。這就決定了要通過對公司法體系的修正和完善，構(gòu)建一個有利的制度平臺，廣泛吸引社會直接投資，促使其積極參與到全球范圍內(nèi)日益激烈的資本競爭當(dāng)中。能否在全球資本競爭中取得有利于本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的優(yōu)勢地位，關(guān)鍵在于一個國家的企業(yè)法律體系是否能夠?yàn)槠髽I(yè)健康發(fā)展提供廣闊的空間和寬松的制度環(huán)境，是否能夠有效地保護(hù)投資者的權(quán)益。因此，我國公司法的修改必然朝著放松政府管制強(qiáng)化公司自治的方向前進(jìn)。強(qiáng)調(diào)“公司自治”是新公司法的重要指導(dǎo)思想。新公司法更多地強(qiáng)調(diào)“公司自治”，而不再是以政府管制為主；重視公司章程的效力及其在“公司自治”中的主導(dǎo)作用；降低投資者進(jìn)入市場的門檻，簡化公司設(shè)立手續(xù)以減少設(shè)立公司的交易成本，鼓勵投資組建公司；優(yōu)化完善公司的治理結(jié)構(gòu)，著力強(qiáng)化保障股東尤其是中小股東的合法權(quán)利，同時兼顧債權(quán)人的利益。1二新公司法對商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的雙重影響(一)新公司法為商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的發(fā)展提供了廣闊的空間新公司法放寬公司設(shè)立的準(zhǔn)入條件，無疑會在社會上興起一股創(chuàng)立公司尤其是中小公司的熱潮，這對于商業(yè)銀行進(jìn)一步開拓對公信貸業(yè)務(wù)市場擴(kuò)大中小企業(yè)貸款的市場份額，具有積極的意義。由于新公司法賦予公司更多的自由空間，減少了對其經(jīng)營管理投資等方面的強(qiáng)制性限制，使其經(jīng)營和投資可以更加面向市場更加富有效率。公司類客戶在擴(kuò)大規(guī)模拓展其自身業(yè)務(wù)范圍的同時必然在金融服務(wù)的種類數(shù)量等方面產(chǎn)生更多的需求，這將為商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的發(fā)展提供機(jī)遇。(二)新公司法實(shí)施后商業(yè)銀行可能面臨的挑戰(zhàn)新公司法改變了原來偏重債權(quán)人利益和交易安全的格局，因而也對商業(yè)銀行的信貸管理水平和風(fēng)險控制能力提出了新的挑戰(zhàn)。主要體現(xiàn)在以下幾個方面：1.公司發(fā)展前景增加了不確定性，對銀行預(yù)測能力提出挑戰(zhàn)。新公司法賦予公司股東更多的自由空間，使公司的前途更加充滿不確定性更加難以預(yù)測。對于一些規(guī)模較大的公司或者公司集團(tuán)來說，新公司法在對外轉(zhuǎn)投資和對外擔(dān)保等方面的放松限制將使其在資本市場上大有用武之地，其手法也將更加紛繁復(fù)雜，這給商業(yè)銀行的經(jīng)營管理都造成了很大的困難。2.中小企業(yè)如雨后春筍般出現(xiàn)，進(jìn)一步考量銀行提供服務(wù)的效率。由于新公司法鼓勵投資，使公司數(shù)量增多，也必然會使銀行業(yè)務(wù)量尤其是對中小企業(yè)的金融業(yè)務(wù)量有大幅增加。由于中小企業(yè)的經(jīng)營一般較為靈活，其管理也更加側(cè)重效率，資金使用的時效性強(qiáng)，因此，商業(yè)銀行只有優(yōu)化業(yè)務(wù)流程，縮短業(yè)務(wù)流程期間，提高貸款發(fā)放的效率，才能適應(yīng)中小企業(yè)的融資需求，也才能在市場競爭中占據(jù)有利地位。3.面臨紛繁復(fù)雜的客戶結(jié)構(gòu)，對客戶選擇資產(chǎn)管理提出了較高要求。由于放寬了公司設(shè)立的準(zhǔn)入條件，也難免使注冊公司的整體資質(zhì)有所下降，出現(xiàn)良莠不齊的局面。如何選擇資質(zhì)優(yōu)良成長性好的公司進(jìn)行營銷，如何評估信貸項(xiàng)目的風(fēng)險，如何判斷企業(yè)的還款能力及還款意愿，都因此變得更加復(fù)雜，銀行業(yè)務(wù)營銷信貸審批和風(fēng)險管理等工作的難度無疑將提高。三面對挑戰(zhàn)商業(yè)銀行應(yīng)采取的對策和措施新公司法的實(shí)施雖然為商業(yè)銀行業(yè)務(wù)發(fā)展提供了廣闊的市場空間，但是銀行作為債權(quán)人將面臨更多的嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。為此，商業(yè)銀行應(yīng)重新審視內(nèi)部操作各環(huán)節(jié)，完善流程控制，在新的法律環(huán)境下維護(hù)自身利益。(一)貸前調(diào)查和貸款發(fā)放環(huán)節(jié)的對策建議1.重新認(rèn)識公司章程的作用，高度重視公司章程。銀行只有審慎審查公司章程，并嚴(yán)格遵守公司章程的規(guī)定，才能確保法律行為的有效性。2銀行直接到公司登記機(jī)關(guān)即工商行政管理局查詢并獲得公司章程。公司向銀行提供的公司章程應(yīng)與公司在公司登記機(jī)關(guān)所登記的版本一致，因?yàn)楣痉鞔_規(guī)定，一旦公司章程有變化，但沒有在公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，這種變化不能對抗第三人。對公司章程的審核，應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注以下內(nèi)容：一是對法定代表人的規(guī)定。在與借款人擔(dān)保人簽訂借款合同擔(dān)保合同或其他法律文件時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其各自的章程及營業(yè)執(zhí)照確定法定代表人；對于法定代表人以外的人員代表借款人擔(dān)保人進(jìn)行簽約的，應(yīng)當(dāng)要求其出具相應(yīng)的授權(quán)文件，以確保簽約行為合法有效，避免出現(xiàn)對簽約行為效力的法律爭議。二是公司注冊資本到位及結(jié)構(gòu)情況。新公司法降低公司設(shè)立門檻，要求銀行轉(zhuǎn)變過分依賴公司注冊資本的固有觀念，要從重視資本信用轉(zhuǎn)變?yōu)樽⒅刭Y產(chǎn)信用和商業(yè)信用；要關(guān)注公司注冊資本的構(gòu)成，對于非貨幣出資占比較大的情況，要審查非貨幣資產(chǎn)的評估報告，以判斷評估價值與市場價值的偏離度及對公司所有者權(quán)益的影響。三是關(guān)于公司分紅的規(guī)定。如果公司章程中對分紅比例作出了與出資比例不同的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照章程的規(guī)定執(zhí)行。關(guān)注有限責(zé)任公司章程中關(guān)于分紅比例的規(guī)定，有利于對公司股東的未來現(xiàn)金收入有合理的預(yù)期，進(jìn)而可以對其還款能力作出較為準(zhǔn)確的判斷。四是公司章程對法定事項(xiàng)以外其他事項(xiàng)的規(guī)定和股東會的權(quán)力范圍。新公司法規(guī)定，公司章程可以規(guī)定股東(大)會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)；公司股東(大)會可以行使章程規(guī)定的其他職權(quán)。因此，應(yīng)當(dāng)注意對公司章程進(jìn)行研究，對有關(guān)事項(xiàng)是否符合該公司章程作出判斷，確保銀行與借款企業(yè)之間的信貸關(guān)系合法有效。2.關(guān)注公司對外擔(dān)保的新規(guī)定。新公司法第16條規(guī)定：“公司為他人提供擔(dān)保的，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會股東大會決議；公司章程對擔(dān)保的總額及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。上述公司股東或者實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。”因此銀行在對擔(dān)保單位進(jìn)行審查時應(yīng)特別注意以下事項(xiàng)：一是審查擔(dān)保單位的公司章程。應(yīng)審查章程中對擔(dān)保事項(xiàng)有無約定，對擔(dān)保總額或單項(xiàng)擔(dān)保限額的數(shù)額有無限額規(guī)定。二是審查董事會或者股東會股東大會決議，決議的機(jī)關(guān)與公司章程規(guī)定是否一致。三是審查擔(dān)保人是否是上市公司。擔(dān)保人系上市公司的，應(yīng)注意若其董事是否與被擔(dān)保人有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，如有，則該董事不得對該擔(dān)保事項(xiàng)行使表決權(quán)或代理其他董事行使表決權(quán)；而該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，并須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該擔(dān)保事項(xiàng)提交上市公司股東大會審議。同時，還必須審查該上市公司是否在一年內(nèi)擔(dān)保金額累計超過公司資產(chǎn)總額的30%。對于超出的擔(dān)保，則應(yīng)審查其是否有股東大會作出的決議，且該決議是否經(jīng)過了出席股東大會股東所持表決權(quán)三分之二以上通過。四是審查擔(dān)保的金額。對照公司章程查看該擔(dān)保決議的金額是否超過章程對單項(xiàng)擔(dān)保數(shù)額規(guī)定，且通過財務(wù)報表判斷擔(dān)保人的擔(dān)?？傤~在與本次擔(dān)保金額相加后是否超過章程的有關(guān)規(guī)定。五是該擔(dān)保事項(xiàng)決議內(nèi)容是否違反法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定。應(yīng)當(dāng)審查該決議的作出是否符合法律法規(guī)和公司章程規(guī)定的正當(dāng)程序，該決議是否由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。六是審查被擔(dān)保人是否為公司股東或者實(shí)際控制人。在項(xiàng)目調(diào)查過程中務(wù)必要先查明被擔(dān)保人是否為擔(dān)保人的股東或?qū)嶋H控制人。如被擔(dān)保人具備上述身份，則該擔(dān)保事項(xiàng)無論金額大小，都必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。如果被擔(dān)保人是擔(dān)保人的股東或有充分資料表明被擔(dān)保人確系擔(dān)保人的實(shí)際控制人的，應(yīng)審查以下事項(xiàng)：擔(dān)保人是否提供了其股東會或股東大會就該擔(dān)保事項(xiàng)作出的決議；被擔(dān)保人或其控制的股東有無對該擔(dān)保事項(xiàng)行使表決權(quán)；擔(dān)保人的公司章程中是否存在對該類擔(dān)保的禁止性規(guī)定。3.關(guān)注股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定。在接受以公司股權(quán)作為質(zhì)押標(biāo)的時，應(yīng)注意審查借款人擔(dān)保人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否受法律或章程的限制，并合理確定股權(quán)的質(zhì)押價值。(二)貸后管理環(huán)節(jié)的對策建議1.關(guān)注借款人對外轉(zhuǎn)投資的情況。新公司法取消了對公司轉(zhuǎn)投資數(shù)額的法定限制，規(guī)定公司向其他企業(yè)投資只需取得章程規(guī)定的相關(guān)決議并不超過章程確定的總額及單項(xiàng)投資數(shù)額的限制即可。3因此，在貸后管理環(huán)節(jié)應(yīng)強(qiáng)化對借款人資產(chǎn)的動態(tài)監(jiān)測，防范因借款人借轉(zhuǎn)投資之名逃廢銀行債務(wù)或?qū)ν馔顿Y過度導(dǎo)致償債能力減弱產(chǎn)生的信用風(fēng)險。2.做好公司分立時債權(quán)落實(shí)工作。貸款發(fā)放后，借款人或擔(dān)保人進(jìn)行公司分立時，銀行應(yīng)積極介入公司改制過程，落實(shí)分立后公司債務(wù)承繼情況，并區(qū)別情況制定貸款回收方案。對于借款人以分立形式逃廢銀行債務(wù)的，應(yīng)向分立后的所有公司追索，要求其承擔(dān)歸還銀行貸款本息的連帶責(zé)任。3.加強(qiáng)對借款人的股份回購的關(guān)注。新公司法放松了對股份有限公司回購股票的限制。因此應(yīng)給予借款人擔(dān)保人的股份回購行為以充分的重視，防止借款人擔(dān)保人利用股份回購進(jìn)行實(shí)質(zhì)性減資。4.加強(qiáng)公司合并和減資時的貸款管理。新公司法縮短了公司進(jìn)行合并和減資時債權(quán)人主張權(quán)利的期間，規(guī)定公司合并或減資只需將其有關(guān)決議在報紙上公告一次即可，債權(quán)人必須在公司公告合并或減資決議后的45日內(nèi)要求其清償債務(wù)或提供擔(dān)保。因此要做好對借款單位和擔(dān)保單位的日常監(jiān)測，防止借款人或擔(dān)保人借合并減資形式逃廢銀行債務(wù)。(三)不良貸款管理環(huán)節(jié)的對策建議1.擴(kuò)大債權(quán)追索范圍，最大限度保全銀行資產(chǎn)。一是濫用公司法人獨(dú)立地位的股東。新公司法確立了公司法人人格否認(rèn)制度，規(guī)定“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。二是關(guān)聯(lián)交易方。新公司法對公司尤其是上市公司的關(guān)聯(lián)交易行為作出了嚴(yán)格的規(guī)范，公司的控股股東實(shí)際控制人董事監(jiān)事高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，否則應(yīng)對公司的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?？珊瞬榻杩钊耸欠翊嬗型ㄟ^關(guān)聯(lián)交易搬空公司資產(chǎn)的情形，應(yīng)積極追索，保障銀行債權(quán)不被惡意逃廢。三是存在出資瑕疵的股東。對于存在股東出資不實(shí)或抽逃出資情況的公司類借款人或擔(dān)保人，可向出資不實(shí)或抽逃出資的股東進(jìn)行追索，維護(hù)銀行的債權(quán)。四是一人有限公司的股東。對于無力清償銀行債務(wù)的一人有限責(zé)任公司，除有確切證據(jù)表明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自身財產(chǎn)的，可向其股東進(jìn)行追索。五是中介機(jī)構(gòu)。新公司法規(guī)定除非能證明自己沒有過錯，承擔(dān)資產(chǎn)評估驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評估結(jié)果驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，應(yīng)在其評估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。如果借款人或擔(dān)保人存有通過虛假驗(yàn)資